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Derecho Constitucional

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DERECHO CONSTITUCIONAL


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DERECHO CONSTITUCIONAL

Derecho constitucional El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de

las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo

a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes

pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes

pblicos y los ciudadanos.

La Constitucin

Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta (segn el

normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge, define y crea los

poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de

norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella

(jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho

comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin

Estructura Formal

As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sera la siguiente:

Justificacin del propio poder constituyente originario

Soberana nacional.

Poderes constituidos.

Tabla de Derechos fundamentales.(parte dogmtica)

(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos Fundamentales

como anterior a los poderes constituidos.)

Estructura Constitucional

Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente:

Prembulo

Parte dogmtica (garantas individuales).

Derechos fundamentales sustantivos.

Derechos fundamentales procesales.

Parte orgnica.

Creacin de los poderes constituidos.

Creacin del poder constituido constituyente

http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_p%C3%BAblico%20/%20Derecho%20pblicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Estado%20/%20Estadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Forma_de_Estado%20/%20Forma%20de%20Estadohttp://es.wikipedia.org/wiki/Forma_de_gobierno%20/%20Forma%20de%20gobiernohttp://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_fundamental%20/%20Derecho%20fundamentalhttp://es.wikipedia.org/wiki/Poder_p%C3%BAblico%20/%20Poder%20pblicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Poder_p%C3%BAblico%20/%20Poder%20pblicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Ciudadano%20/%20Ciudadanohttp://es.wikipedia.org/wiki/Poder_constituyente%20/%20Poder%20constituyentehttp://es.wikipedia.org/wiki/Ordenamiento_jur%C3%ADdico%20/%20Ordenamiento%20jurdicohttp://es.wikipedia.org/wiki/Poder_constituido%20/%20Poder%20constituido


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Poder Constituyente y Poderes Constituidos.

Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa. El Poder Constituyente opera en un nivel superior,

es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia, origina los Poderes Constituidos

(Ejecutivo, Legislativo y Judicial).

Poder Constituyente

Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-

poltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente

cuando sea necesario.

Clasificacin: *Poder Constituyente Originario

*Poder Constituyente Derivado.

El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin;

El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.

Como vemos, esta clasificacin est contemplada en la definicin de Linares Quintana. Para no hacer

caer de inconstitucional a la reforma de 1860, Bidart Campos introduce una nueva clasificacin dentro

del concepto de poder constituyente originario, poder constituyente originario abierto o cerrado. Es

abierto cuando se ejercita a lo largo del tiempo (ejemplo de comienzo de 1810 hasta 1860). Es

cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi

habla de poder constituyente en forma democrtica y en forma autocrtica. Otra clasificacin habla de

grados de ejercicio del poder constituyente para diferenciar al orden federal, del provincial y municipal.

Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder constituyente

originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa fundacional o

primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con innovaciones

fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que no altera esa

sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva emanada de poder

constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de atender ms bien a la sustitucin

de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que pueda tener la innovacin respecto del texto

nor-mativo que se reemplaza.

Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se ejercita

para dictar una constitucin escrita; si todo Estado tiene constitucin en sentido material (aunque acaso

no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de un poder constituyente.

No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las constituciones escritas. Ello

significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que es la codificacin constitucional.

El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en una

fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreynato del Ro de la

Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina, alcanza culminacin

en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe.


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Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. O sea,

que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. Decimos

esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama la reforma de 1860, con el objeto de que Buenos

Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a la

incorporacin de Buenos Aires, que como provincia disidente no haba concurrido al acto constituyente

de 1853.

El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos de jurada

por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en 1860. Si esta

reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente derivado, habramos de

considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado temporalmente dentro de un plazo

prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del ao

1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario, que qued abierto en 1853.

Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos, etc.,

predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado federal, con lo que

hasta lograrse su ingreso no podra considerarse clausurado el poder constituyente originario o

fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la comisin de Negocios Constitucionales

que elabor el proyecto de constitucin en el Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la

comisin ha concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los

catorce estados argentinos.

Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 1853-1860, y

reconocerla como constitucin histrica o fundacional.

Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las condiciones

determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias

histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en cumplimiento de

pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente anterior, fue el de San Nicols

de 1852.

La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder

constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y eleccin

de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se expresa en acto y

eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.

El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo), porque

no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta: a) los

lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos preexistentes; c) la realidad

social de nuestro medio.

Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos (sabiendo que

el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de ellos), significa dar razn

de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente originario. Los pactos preexistentes


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tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms alta, pero condicionaron colateralmente al

poder constituyente originario.

Titular del Poder Constituyente

Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo

constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la Nacin la que se

constituye sino su establecimiento poltico.

El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad

toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La

nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario.

El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la

frmula de nos los representantes del pueblo.

Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse

en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos) predeterminado o

investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la

naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada a la totalidad o conjunto de hombres

que componen la comunidad.

El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes, dentro

del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar con suficiente consenso

social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin fundamental de conjunto.

Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no tiene lmites

de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione.

Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural);

b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional pblico por ej.: tratados;

c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo realista de

elaboracin debe tomar en cuenta para organizar al estado.

El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las

constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman mediante ley

ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en cuanto pese a la

flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no por otro.

En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado, hay que aadir

que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con anterioridad a la

reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello aun cuando se hayan incorporado

en un nivel infraconstitucional, porque despus de que un estado se hace parte en un tratado no puede,

ni siquiera mediante reforma de su constitucin, incluir en sta ningn contenido ni ninguna norma que

sean incompatibles con el tratado, o violatorias de l.

Lmites del Poder Constituyente

En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos


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lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B) Lmites que puedan derivar del derecho

internacional pblico (tratados); C) El condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y

absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos

derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan

extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado,

es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado

la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.

Constitucin Material y Formal.

El concepto de la Constitucin material, es mucho ms amplio que el de Constitucin formal, ya que

tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo se ejercita el poder, los

hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Todo Estado tiene una Constitucin

material, pero no todo Estado tiene necesariamente una Constitucin Formal.

La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de vista formal y desde el

punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el conjunto de reglas

fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin

se define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah genera una de

sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El

termino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no

escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los

poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y

derechos de los ciudadanos.

Clasificacin y Tipologa de la Constitucin.

Clasificacin: Escrita y No Escrita; Formal y Material, Rgida y Flexible.

Tipologa: segn Garca Pelayo: a) racional normativo; b) histrico tradicional y c) sociolgico.

El Racional Normativo se relaciona con la Validez, por ello el dominio absoluto de la razn;

Constitucin como sistema intemporal de normas jurdicas supremas (concepcin Kelseniana).

El Histrico-Tradicional se relaciona con la Legitimidad.

La tipologa Sociolgica se relaciona con la Vigencia, pone el acento en los hechos.

En el derecho constitucional ha primado el concepto normativo, para Romero la tipologa histrica-

tradicional ha ido restableciendo al normativo. Para Bidart Campos, la tipologa de la Constitucin

Nacional es mixta, racional-normativa y tradicional-historicista.

Partes de la Constitucin

Hablamos de derecho constitucional de la libertad, relacin del hombre con el Estado y con los dems

hombres.

*PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de derecho constitucional del poder.

*PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas, y Nuevos

derechos y garantas.

http://es.wikipedia.org/wiki/Acto_jur%C3%ADdico%20/%20Acto%20jurdico


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PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero, Gobierno

Federal, con sus tres poderes, Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y Del Ministerio Pblico; y un

Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.

Normas Operativas

Susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin, significa que aun pudiendo ser objeto de

ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa. Vanossi, tenemos

las Normas Perceptivas o de conducta, que establecen los derechos y obligaciones de los particulares,

y las Normas Organizativas u orgnicas, se refiere a los distintos poderes del Estado.

Normas Pragmticas

Son aquellas que requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin impide su

aplicacin. Ejemplo de estas ltimas encontramos en el art. 24 el Congreso promover el

establecimiento de juicios por jurado, o en el art. 14 bis las leyes asegurarn al trabajador la

participacin en las ganancias de la empresas. Algunas normas constitucionales son directamente

operativas, ejemplo la competencia originaria y exclusiva de la Corte del art. 117.

Hermenutica

Es la teora cientfica del arte de interpretar. Segn Linares Quintana, es la disciplina cientfica que

tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos, siguiendo al

mismo autor, Interpretar significa desentraar el sentido del texto; integrar es determinar la extensin y

su significado dentro del mbito plenario del derecho. Para Couture, en su marcha hacia el hallazgo

del significado de un texto, el intrprete no tiene nunca la sensacin de que traspasa la barrera

interpretativa y entra en la zona de la integracin. Un texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el

conjunto sistemtico del derecho. De aqu que en su direccin intelectual la funcin interpretativa es en

realidad prcticamente inseparable de la obra de integracin del derecho.

Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden jurdico o frene

a la existencia de normas injustas.

A) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo hablamos de autointegracin, se asemeja

con la analoga.

B) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia material,

es heterointegracin.

Clases

Autntica: la realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un nuevo

acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder legislativo

podra reconsiderar sus propias leyes (mens legis). Linares Quintana sostiene que es equivocado el

criterio difundido de considerar como elemento de interpretacin autntica la discusin legislativa.

Judicial: es la que efecta el Poder Judicial, Crea o no derecho el juez cuando interpreta la ley?

Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la concepcin del Estado constitucional,


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atenta contra la divisin de poderes. Para Charles E. Hughes, La Constitucin es lo que los jueces

dicen que es.

Doctrinaria: tambin llamada interpretacin cientfica, es la realizan los jurisconsultos.

REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30

Rigidez constitucional

La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso

especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento utilizado habitualmente para la

produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario, se habla de flexibilidad constitucional cuanto

ms similar es el proceso de reforma al de creacin legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez

dependen de una serie de factores disyuntivos:

Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que

habitualmente funcionan.

El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la

constitucin.

Las mayoras exigidas para la reforma.

La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de

elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma).

De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para

reformar la constitucin, habilitado por ella misma.

Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de

reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos tercera partes, al menos, de sus

miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. De acuerdo al texto de

este artculo tenemos que la Constitucin puede tener reforma total o parcial. Debemos tener cuidado

con la expresin total en cuanto a la reforma de la Constitucin. Hay principios de fondo que emanan

del poder constituyente originario que no son modificables porque es como pensar en un nuevo origen,

cosa de difcil aceptacin en cualquier plano sustancial de la vida misma. Reformar significa cambiar la

forma, pero manteniendo el fondo.

Etapa Preconstituyente de la Reforma.

El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la necesidad de la

reforma (ley, aunque conforme las exigencias del art. 30 el Congreso puede sancionar una declaracin).

Puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras, o bien proyecto presentado por el Poder Ejecutivo.

VOTOS: Mayora, la ley declarativa debe ser sancionada con el voto de las Dos Terceras partes de sus

Miembros. QU DEBE CONTENER LA LEY DECLARATIVA:

A) Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades.

B) Forma de eleccin de los convencionales constituyentes.

C) Sede.

http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Rigidez_de_la_Constituci%C3%B3n&action=edit&redlink=1%20/%20Rigidez%20de%20la%20Constitucin%20(an%20no%20redactado)


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D) Financiamiento.

Competencia Material de la Convencin Reformadora:

Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido que desee, pero de

ninguna manera es soberana para reformar lo que no se encuentra contenido en la ley declarativa. La

soberana como poder constituyente derivado, se agota en el sentido que le quiera dar a la reforma, por

lo tanto no la tiene en el punto en el que toca al poder constituyente originario materializado en el pueblo

que nuevamente est eligiendo y siendo soberano por ello. Tampoco puede inmiscuirse en dictar

normas de aplicacin inmediata para los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los

poderes medios que sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos, por

ejemplo si modificara el art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo Aeronutico, tiene el

poder implcito para modificar tambin el art. 126 que prohbe a las provincias dictar los cdigos de

fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso.

Competencia Temporal De La Convencin Reformadora

La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin, alrededor de

120 das. La convencin carece en absoluto de facultades para auto prorrogar el plazo. El objetivo es

evitar el funcionamiento en paralelo de la Convencin Nacional Reformadora (poder constituyente

derivado), y los poderes constituidos.

El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente

y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema

de un pueblo, da origen a una super-ley que es la Constitucin. El antecedente inmediato del principio

de supremaca constitucional es que el artculo VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU.

de 1787.

Receptado:

Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior fundamental o fundacional,

establece la supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que sean sancionadas en su

consecuencia; 2) Los tratados con las potencias extranjeras: a) Negociados y firmados por el Poder

Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede

internacional. Deben respetar el orden pblico (art. 27); 3) Supremaca del derecho federal.

Colisin normativa

En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada

colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por

concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento,

y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal comportamiento.

Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico,

se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada.

Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que

http://es.wikipedia.org/wiki/Norma_jur%C3%ADdica%20/%20Norma%20jurdica


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aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior.

Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la

norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.

Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella

norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general.

Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho superior en la

escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)

La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso de la reforma

de 1994

*El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o el objetivo

que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin, y la pauta

respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin, que no queda habilitada para realizar la

reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso.

*El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la convencin,

que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a condicin de que

tambin se reforme otro contenido

Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y diciembre de

1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su necesidad N 24.309 present

una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de coincidencias bsicas.

El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico. Conforme al art.

2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma se expresa en el

contenido del ncleo de coincidencias bsicas.

Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por otro, el

art. 5 de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin posible y en

bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la clusula cerrojo.

Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y separado de otros diecisis

temas pero, de todas maneras, la severidad del lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en

el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y

agregados que realizara la convencin con apartamiento de la competencia que le estableca el

congreso.

-De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de

la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una

norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo.

-De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y

que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.

Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados


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Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la

estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la

cspide. As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que

cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema

provocara la nulidad de la norma inferior.

En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los tratados

internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso

22 de la Constitucin Argentina otorga la misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados

internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma reforma se estableci un proceso

legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la

Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre

DD.HH. en la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por

debajo

Desde 1994

El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta Constitucin,

las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencia

extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...

Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de modificar la 1

parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales

gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los

convencionales constituyentes.

Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos

Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua

constitucional que los anteriores.

Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y

ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales.

Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las

provincias.

De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de 1994.

Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de Constitucionalidad

Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22

CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan de

supremaca constitucional.

Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no slo

pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del

Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido

implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art.

http://es.wikipedia.org/wiki/Constituci%C3%B3n_Argentina%20/%20Constitucin%20Argentinahttp://es.wikipedia.org/wiki/Derechos_Humanos%20/%20Derechos%20Humanos


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14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.

Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:

a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se incorporan con

jerarqua constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si

bien tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y

deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.;

b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la

Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamrica, en cuyo caso

requieren la mayor absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En cambio, en la

hiptesis de tratados con otros estados, el procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el

Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara

y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora absoluta de la

totalidad de los miembros de cada Cmara.

c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA: 1

Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados no deroguen

artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y adems deben entenderse como

complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Tratados de integracin. 3) Las

Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.

Control de Constitucionalidad:

Hay dos sistemas:

a) Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el Congreso;

b) Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes u ordinarios

mediante recurso extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de tribunales especiales. Bidart Campos

llama al comn sistema de control difuso y al por tribunales especiales concentrado.

El control de constitucionalidad: su significado

La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista que apunte

a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad.

En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos infractorios

de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o anticonstitucionales. Sin

embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a esa conclusin, no

estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremaca constitucional violada.

Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin constitucionales.

El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en Estados

Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscit


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seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho.

En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control constitucional ha

cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho

efectiva. Est pues en la constitucin material, pero deriva de principios formulados en la constitucin

formal.

Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste un doble alcance: a)

la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b) la constitucin, en cuanto

federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro de esta segunda supremaca,

prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho federal leyes, tratados, etc.); esto

se verifica leyendo los arts. 5 y 31.

El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que slo tienen

prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los decretos del poder

ejecutivo que reglamentan a las leyes).

Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma

trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que

tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se hace en dicha norma, y otros que

pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por consiguiente, tales tratados revisten igual

supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la constitucin, se hallan fuera de

l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal (ver cap. I, n 17).

El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema desde su

fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva

a normas y actos distintos de las leyes. Dicha frmula dice as: Que es elemento de nuestra

organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia,

de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de

la constitucin para averiguar si guardan o no su conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si

las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines

supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha

entendido asegurar los derechos consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e

involuntarios de los poderes pblicos.

El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de inconstitucionalidad de una norma o

un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente impone la constitucin formal a todos los

tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de administrar justicia, o cuando deben cumplir

dicha norma o dicho acto.

Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)

En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente

manera:

En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden


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llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo por va del recurso

extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.

Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema decidi, en el

caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8 de noviembre de

1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para dejar sin efecto actos

contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de stas,

porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado para juzgar la validez de las normas

dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional conforme al cual la facultad de declarar la

inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los

tribunales de justicia, resulta imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como para las

provincias.

Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y 1860. En

efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso federal la revisin de

las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo reprobarlas si no estaban conformes

con los principios y disposiciones de la constitucin federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al

rgano que controlaba el congreso, y parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las

constituciones provinciales.

El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial plantean

el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin jurisdiccional, ejercer

ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas de las normas que descalifique,

pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita.

En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la va indirecta,

incidental o de excepcin es hbil para provocar el control

En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta

Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso

aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad (o vas

directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la accin declarativa

de inconstitucionalidad pura.

Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta

La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad. Cules son?

La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho

antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de

inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y comercial

(con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa cuestiones de

inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser resueltas por los jueces, y

hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y exclusiva de ella); con la accin

declarativa de certeza es viable obtener una sentencia declarativa de inconstitucionalidad de normas


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generales, la cual sentencia por ser declarativa no es una sentencia de condena, lo cual modifica

ya en mucho la primitiva jurisprudencia anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que

la accin declarativa de certeza impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya

relacin jurdica debe adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el

incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l

una cuestin constitucional.

En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos que: a)

ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay acciones declarativas

de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas.

Sujetos

Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un derecho

(propio) que se pretende ofendido.

Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene calidad de

derecho subjetivo.

El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que l debe cumplir

(sin que se agravie a un derecho suyo) no es aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con

la promocin del control.

Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el habeas

corpus, abre una interpretacin holgada.

Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin y

en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as

como a los derechos de incidencia colectiva en general. De inmediato seala quines son los sujetos

legitimados para interponer la accin de amparo, y dice:

el afectado,

el defensor del pueblo y

las asociaciones que propendan a esos fines.

Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a los

llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos colectivos o,

con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en general.

A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el control por

va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.

En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega, porque es

uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo en ese derecho o

inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin jurdica subjetiva dentro de la

cotitularidad mltiple (ver n 59).

Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el amparo


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denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar acciones de

clase.

En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto,

descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su

vigencia normolgica fuera del caso.

No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente ms all

del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales, pero logrando

reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los dems tribunales.

Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial como fuente.

En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la constitucin y cuando ejerce

control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y provinciales deben acatar las normas

generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho judicial vigente por su ejemplaridad) cuando

fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es

Las variables del control en el derecho pblico provincial

En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.

a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde

existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el Superior

Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado. Las provincias no

pueden negar no obstante el uso de la va indirecta.

En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la

directa, jurisdiccional concentrado.

b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda. As

por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc.

La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.

c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que

produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van

desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta

el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna

de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que

el efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma

general no se producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la

particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma

invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.

Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada de

tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como


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inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede producirse respecto de normas

emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se produjera asistiramos a la

incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de inconstitucionalidad, privar

de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una especie de

nulificacin propia de las confederaciones y no del estado federal.

El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a cargo de sus

tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin tambin provincial.

Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus tribunales se inserta

tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la muy lgica pauta obligatoria que

tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el sentido de que los tribunales provincia-

les deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la constitucin de San Juan, con el agregado de

que si se pretende finalmente acudir a la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es

imprescindible que las instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia

del Superior Tribunal provincial.

Sistema Argentino

El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin. Nuestra constitucin ha erigido a la Corte Suprema

en el intrprete final e irrevocable de todas sus reglas, doctrinas y poderes.

El Poder Judicial no decide en causas polticas. Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos.

Las cuestiones federales son cuestiones de derecho: en los casos de inconstitucionalidad slo se

discute la adaptacin de una ley a la Constitucin. Las cuestiones de hecho salvo el caso de

arbitrariedad en la sentencia- son en principio ajenas a la decisin de la Corte. REQUISITOS Y

EXCEPCIONES:

1) Caso concreto (art. 116 C.N.).

2) Inters legtimo.

3) Planteamiento oportuno.

4) No procede la declaracin de oficio.

5) El recurso debe ser fundado.

FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En Crdoba est la

accin autnoma de inconstitucionalidad.

Requisitos Formales Para El Recurso Extraordinario

Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juiio ane los tribunales de provincia, ser sentenciado y

fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias

definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:

A) Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay posibilidad de

plantear la inconstitucionalidad porque los jueces solo se pronuncian en casos concretos. Si no hay

caso, hay abstraccin en la existencia de una notoria constitucionalidad de una ley dictada o un decreto


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del Poder Ejecutivo (caso conversacin con Mercedes).

B) No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la Corte Suprema slo

constituyen una aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas cuestiones materiales o formales que no

toquen lo constitucional, tienen sus tribunales de alzada, a la Corte solamente se llega por lo

constitucional.

C) Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en autos interlocutorios

que pueda ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la interposicin del recurso contra

un auto interlocutorio que en tal caso se asimila a la sentencia definitiva.

D) Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de provincia en letra de la

ley 48 est escrito con minscula porque no se refiere al rgano provincial de justicia denominado

Tribunal Superior de Justicia, sino a aquel tribunal que constituye la ltima instancia en el ordenamiento

procesal de cada provincia.

Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14 de la ley 48.

Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar que es contraria al art.

18 de la Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con efecto retroactivo, el recurso deber

fundarse en este inciso. En general, todos los recursos extraordinarios que se interponen para

cuestionar la inconstitucionalidad de las leyes del Congreso deben ser viabilizados por este inciso.

Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por encima del derecho

local de las provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad de una ley provincial, el

recurso deber fundarse en este inciso.

Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de impuestos fundados,

por ejemplo, en la clusula de prosperidad general reglada en el art. 75 inc. 19 de la Constitucin, se

hace por este inciso.

El recurso extraordinario por sentencia arbitraria: Se ha dicho que el art. 14 de la ley 48 contiene dos

incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la Corte Suprema:

A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se contradice en sus considerandos;

si las razones que invoca son insuficientes; la Corte en el caso Rey c/Rocha entendi que an sobre

derecho de fondo que no corresponde recurso extraordinario, va excepcin excepcionalsima se podra

llegar cuando la sentencia no est fundada o bien no constituye derivacin razonada del derecho

vigente; tambin se incurre en arbitrariedad al sustituir el texto legal por la voluntad del magistrado.

Genaro Carri ha presentado un cuadro con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga

jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1 Becerra Ferrer.

B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha sostenido que aun cuando

hubiere obstculos formales para entender en el caso, si la cuestin a decidir excede el mero inters de

las partes para proyectarse a un inters general o institucional, la cuestin se transforma en una

decisin de gravedad institucional que habilita a la Corte para entender en ella.


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Estado Federal

La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una relacin

entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica,

geogrfica o territorial.

El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del estado.

El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto

compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se

compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una

dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.

Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es

posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el poder

municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.

El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico o

cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a posteriori de

una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario.

Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de

Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los

ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas

constitucionales. Hermann Sller lo mismo las comunidades que las sociedades precisan siempre de la

organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El pueblo tiene la potestad de darse su

propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da

nacimiento institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos

esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le

agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de

sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina

tradicional, se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales relacionadas al

ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial. Para estudiar la forma de Estado

debemos preguntarnos Cmo se manda?

A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras

secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a concentrarse en un solo

ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en

Argentina, constituciones 1819 y 1826.

B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se concentra en un

solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y actividad estatal. Se produce

un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y factores de poderes que se identifican

como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al nacional o central) y centrfuga

(que van del orden nacional o central al orden local o provincial) producindose una relacin de


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solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las

rbitas de gobierno tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que

existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el

poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos

ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la

validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se

desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del

Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza,

Austria.

C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios estados

independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos concretos como son los

de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo

tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su

territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la

confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos

particulares que integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin

denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre un Estado

Federal y una confederacin.

D) Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que reconoce autonoma

para ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica.

E) Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, an no

siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la

Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes

denominados provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los estados partes,

habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el momento de sancionarse la

Constitucin Nacional.

FORMAS DE GOBIERNO:

Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo

relacionado sa sus depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin gobierno utilizada aqu es

abarcativa tanto del concepto poder estatal, poder del gobierno, funciones del gobierno, etc. El poder

del Estado es nico e indivisible como unidad poltica y la divisin en sus poderes (Ejecutivo,

Legislativo, Judicial) es slo referido a sus funciones o competencias. Adolfo Posadas, el gobierno es

algo del Estado y para el Estado, pero no es el Estado.

A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del presidente del Estado,

Repblica o Nacin. La eleccin es popular. Sus actos estn controlados por el Parlamento u rgano

legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico, Panam, Venezuela, Brasil, Chile. Esta es la forma de


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Gobierno de Argentina.-

B) Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el ejercicio del poder del

Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema.

Tenemos un Desdoblamiento en las jefaturas; un jefe de Estado con la denominacin de rey

(Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria familia, o presidente (Italia, Alemania, etc.)

elegido por el pueblo, que no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras parlamentarias; y un jefe

de Gobierno quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del Estado, designado segn los casos

por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete. Se establece un equilibrio de poderes,

el jefe de gobierno junto con el gabinete ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en la funcin

dependen del voto de confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa, Alemania, Inglaterra, Blgica.

C) Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la coexistencia de un

gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial. Ejemplos: Per (1933 y 1978),

Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria, Finlandia y Portugal.

D) Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay en 1952.

E) Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia Representativa y

Republicana de Corte Presidencialista, y que la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una

misma persona: el presidente de la Nacin (arts. 87 y 99 inc. 1).

El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democracia representativa,

republicana y federal. Debido a su carcter federal, la Argentina posee dos estructuras de gobierno:

el gobierno nacional o federal;

23 gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a la Nacin y

detentan todos los poderes no delegados expresamente al gobierno federal.

Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma, mientras que las

provincias poseen subdivisiones administrativas y municipios.

El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el Vice-presidente

electos, por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los dems Ministros y Secretarios.

El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable poltico por la

administracin del pas. A l le compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas,

nombrar embajadores e indicar los ministros de la Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal.

El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos de impedimento y ejerce la Presidencia del

Senado.

El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la

administracin, adems de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso. El Presidente tambin

nombra los ocho Ministros y los Secretarios de Estado responsables por las 16 Secretaras

http://es.wikipedia.org/wiki/Constituci%C3%B3n_de_Argentina%20/%20Constitucin%20de%20Argentinahttp://es.wikipedia.org/wiki/Democracia%20/%20Democraciahttp://es.wikipedia.org/wiki/Democracia_representativa%20/%20Democracia%20representativahttp://es.wikipedia.org/wiki/Rep%C3%BAblica%20/%20Repblicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Federalismo%20/%20Federalismohttp://es.wikipedia.org/wiki/Argentina%20/%20Argentinahttp://es.wikipedia.org/wiki/Provincias_de_Argentina%20/%20Provincias%20de%20Argentinahttp://es.wikipedia.org/wiki/Ciudad_de_Buenos_Aires%20/%20Ciudad%20de%20Buenos%20Aireshttp://es.wikipedia.org/wiki/Autonom%C3%ADa%20/%20Autonomahttp://es.wikipedia.org/wiki/Municipio%20/%20Municipio


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dependientes directamente de la Presidencia, entre las cuales estn la de la Pequea y Mediana

Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos ltimos gozan, en la

prctica, del status de Ministro.

Elecciones: Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la reeleccin por

un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas, siempre y cuando uno de los candidatos

no obtenga ms del 45% de los votos en la primera vuelta.

Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos

elegidos por sufragio en las provincias y en la capital.

La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos, habiendo

posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos

la Cmara renueva mitad de su composicin.

El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y

tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada

dos aos.

El Vice-presidente de la Nacin es el Presidente del Congreso.

Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta

por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales

inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las

causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados

con naciones extranjeras.

El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como

atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est

integrado de modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los organismos polticos

resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los abogados de la Nacin.

El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene por

atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en

coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y

un Defensor General de la Nacin.

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