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Noticias de Consejo federal del Notariado Argentino - nº 68 - Octubre 2019 3

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PropietarioConsejo Federal del NotariadoArgentino - Federación CFNA

DirectorEsc. Aguilar, José Alejandro

redacciónEsc. Gonzalo Vásquez

Diseño y diagramaciónAlejandra Pereyra

ImprentaTriñanes GráficaCharlone 971, Buenos Aires, Argentina.Teléfono: 4209-0362.

Nº PROPIEDAD INTELECTUAL VIGENTE Nº 5344624

Dirección y Administración - Domicilio LegalParaguay 1580 - C.A.B.A.Repúbica Argentina

Las opiniones vertidas en los artículos de la Re-vista Noticias del Consejo Federal del NotariadoArgentino - Federación CFNA son de responsa-bilidad exclusiva de sus autores. Su publicaciónno es vinculante y no constituye opinión oficialdel Consejo Federal del Notariado Argentino.

Sumario

Editorial5. Palabras del Presidente del CFNA- Federación.

Escribe: José Alejandro Aguilar.

Institucional7. II Asamblea Ordinaria Anual 2019.

Foro12. Escribanos. Obligaciones como agentes de

retención de impuestos nacionales.Reforma Tributarias Ley 27.430. Impuesto de sellos.Generalidades. Su implicancia en el ConsensoFiscal. Obligaciones actuales de los escribanosante la U.I.F (Res. 21/2011).Por: Dra. Gabriela Annoni. Not.Mariela E. Miranda y

Not. Bernardo Mihura de Estrada

Comisión de Legislación21. Anteproyecto de Ley

Procesos no contenciosos en sede notarialPor: Esc. Leandro N. Posteraro Sánchez

Noveles25. Proyecto Federal de Escribanos Noveles

“Notario Novel Solidario”

Asunción de Autoridades25. Mendoza

Entre RíosMisiones

Breves29. Se presentó al Ministro de Justicia

Dr. Germán Garavano el Proyecto de JurisdicciónVoluntaria.DNRPA. Solicitudes Tipo 08D y TPpara Escribanos Públicos.

30. Asesoría Tributario Notarial.

31. Reunión de Presidentes de Colegios de Escribanos en el CFNA.

32. Encuentro Plenario de Comisiones yGrupos de Trabajo.

Doctrina33. La incorporación del protocolo de familia

al estatuto de las SAS como medio para protegerla empresa familiarPor: Nots. Leandro Gómez y Valeria Calabrese

Junta EjecutivaPeríodo 2018-2019.

PresidenteEsc. AGUILAR, José Alejandro.

Vice-Presidente 1ºEsc. BONETTO de CIMA, Ángela Victoria.

Vice-Presidente 2ºEsc. BALLINA BENITES, Emilio Eduardo.

SecretarioEsc. MARTI, Diego Maximiliano.

SecretarioEsc. PEREYRA PIGERL. María Graciela.

TesoreroEsc. BOTELLO, José María.

Pro-TesoreroEsc. CANIL de PARRA, Ana María.

VocalesEsc. GRAFFIGNA de DOSIO, Liliana Esther.Esc. MOLINA de MENDILAHARZU, María Victoria.Esc. QUARTA, Tomás Augusto.Esc. MASSICCIONI, Silvia Maela.

Órgano de FiscalizaciónTitular: Esc. BLASCO, Silvia Cecilia.Titular: Esc. MOTTA, Alicia.Titular: Esc. ARCE, Víctor Luis.Suplente: Esc. MATUS, Carlos Alberto.

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5Noticias de Consejo federal del Notariado Argentino - nº 68 - Octubre 2019

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e 2019

Esc. José Alejandro AguilarPresidente del CFNA – Federación

Estimados colegas:

Como se recordará, con el patrocinio del Dr. Daniel Alberto Sabsay, eldía primero de julio de 2019 se inició formalmente la acción judicialcaratulada “Consejo Federal del Notariado Argentino contra Estado Na-cional s/. Medidas Cautelares”, que tramita ante el Juzgado Civil y Co-mercial Federal número 5, con asiento en la Ciudad de Buenos Aires,a cargo del Dr. Alejandro Patricio Marianello (Expediente número CCF6411/2019). Posteriormente, el 19 de julio, el Juzgado interviniente, araíz de la presentación del Colegio de la Ciudad de Buenos Aires (E4451/2019), procedió a la acumulación de ambos procesos, haciéndosesaber que se dictará una única sentencia. El 22 de octubre el Juzgadoconcedió la medida cautelar solicitada, que, entre otras consideracio-nes, suspende la aplicación de los arts. 3 y 4 del decreto 182/2019, ydel art. 2 del anexo del mismo).

Quiero destacar la importancia de la audiencia obtenida con el Ministrode Justicia, Dr. Germán Garavano, a la que asistí en compañía de losescribanos Diego Maximiliano Martí y Leandro Posteraro Sánchez, parapresentarle el anteproyecto de ley sobre ”Procesos no contenciosos ensede notarial”, elaborado por la Comisión de Legislación de nuestraInstitución, que, sucintamente, establece la opción para la comunidadde recurrir a un notario respecto de la Celebración de Matrimonio, yde los procesos de Divorcio por mutuo acuerdo (cuando no hubiesehijos menores, incapaces o con capacidad restringida); Sucesión in-testada o testamentaria (siempre que no hubiere herederos menores,incapaces o con capacidad restringida; Adopción de personas capacesmayores de edad (conf. art. 597, 2º párrafo, CCCN); y Prescripción ad-quisitiva de inmuebles. Todo ello en consonancia con el criterio delMinisterio, que oportunamente expresara: “La Justicia, en la que loshabitantes puedan confiar, es un instrumento fundamental para ga-rantizar el bienestar y el desarrollo. Un país con solidez institucionalrequiere que se cumplan las leyes; para lograrlo es indispensable quela Justicia funcione adecuadamente y garantice soluciones rápidas,confiables e imparciales, además de resultar accesible y tener cercaníacon la gente” .

Durante este período continuamos con la capacitación programadapara el corriente año en las provincias, que, tal como resulta de co-nocimiento de todos, es producto del convenio celebrado con la Uni-versidad Notarial Argentina. La capacitación, se complementa y enri-quece con la realización de los seminarios Laureano Moreira, organi-zados por la Academia Nacional del Notariado conjuntamente con el

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CFNA y el Colegio de Escribanos local. En esta última edición, en la ciu-dad del Calafate, Provincia de Santa Cruz. Y tuvo lugar la cuarta edicióndel Seminario Nacional Académico Notarial Mario Antonio Zinny, en laProvincia de Mendoza. Ambos Seminarios, y tal como se viviera en lasediciones anteriores, contaron con un marco de notable concurrenciade colegas que respondieron masivamente, alentados también por lacalidad de los disertantes convocados a los eventos.En el ámbito internacional, participé junto con el Secretario del CFNA,escribano Diego Maximiliano Martí, del 9 al 11 de septiembre, de la 102ºSesión Plenaria de la Comisión de Asunmtos Americanos de la UINL, enTenerife, Islas Canarias, España. Resultó un valioso ámbito de inter-cambio de opiniones, enriquecedor, por cierto, especialmente en lamesa redonda “El código deontológico de la Unión Internacional delNorariado”, de la que tuve el honor de participar como invitado. Enla oportunidad, además del encuentro de las comisiones de la CAAm,se desarrollaron importantes foros como los de “Defensa de los Siste-mas Jurídicos Iberoamericanos”, “Protección del Menor y Actuación No-tarial”, y “Juicio de capacidad y la defensa de la libertad de los adultosmayores”.

Respondiendo a la invitación cursada, del 1 al 4 de octubre, concurrimosy participamos junto al escribano Maximiliano Molina, del 31º Congresode Notarios Africanos en Dakar, Senegal, acompañando y apoyando lacandidatura de la Doctora Cristina N. Armella a la Presidencia de la UINL.Allí fue el ámbito propicio para entrevistar y solicitar el acompañamientonecesario a los presidentes de los distintos notariados africanos.

Iniciamos ya el último tramo de gestión de las actuales autoridades,que como estatutariamente corresponde, concluirá el 31 de Diciembre,luego de la elección de la nueva Junta Ejecutiva del Consejo Federalen la próxima Asamblea Cuatrimestral, en Diciembre, en la Ciudad deBuenos Aires.

Las tareas y gestiones aún pendientes nos demandan una especial de-dicación para concluir con ellas de la mejor manera. Es parte de nues-tro compromiso, compartido con todos mis compañeros de la Junta, yse mantiene inalterable.

Un fuerte abrazo.

l comenzar la Asamblea, el Presidente recordó yconmemoró por su fallecimiento a la Not. Emma

Herminia Parma, quien se desempeñó como dirigentenotarial en el Colegio de Escribanos de la Provincia deSanta Fe, Segunda Circunscripción, como también en elINESS, y cedió la palabra para que hiciera lo propio elEsc. Claudio A. G. Caputo respecto del Not. José MaríaFernández Ferrari, quien ostentara la distinción de Pre-sidente Honorario del Colegio de Escribanos de la Ciu-dad de Buenos Aires, destacándose en ambos casos susactuaciones, institucionales y político notariales.Durante el desarrollo de la Asamblea se realizó ade-más la presentación formal del sitio web auspiciandola candidatura a Presidente de la UINL de la Notariaargentina Dra. Cristina Noemí Armella, y se realizó unavideoconferencia con la mencionada escribana, quese encontraba en la Ciudad de Cusco, Perú, en com-pañía de autoridades del notariado peruano y del Not.David Figueroa, Presidente de la Comisión de Asuntos

Americanos de la UINL.De los informes de Presidencia se destacaron la parti-cipación del Not. José Alejandro Aguilar en calidad derepresentante del notariado argentino en la reunióndel Consejo General de la UINL celebrada en la Ciudadde Veracruz, México y en la Asamblea Extraordinariaconvocada por el Presidente de ese mismo Ente Inter-nacional Not. José Marqueño, realizada en Madrid, Es-paña.En las reuniones celebradas en Veracruz se encontra-ban presentes los tres candidatos a la presidencia dela UINL para la Legislatura 2020-2022, Nots. Cristina Ar-mella de Argentina, Álvaro Rojas Charry de Colombia yFernando Trueba de México, quienes pudieron expo-ner ante los notariados sus proyectos y programas degobierno.En ambas reuniones internacionales el tema principalfue el de la sede del domicilio social de la UINL (quese encuentra en Buenos Aires por haber sido éste el


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II Asamblea OrdinariaAnual 2019

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En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los días 22 y 23 de agosto se desarrolló la II AsambleaOrdinaria Anual del CFNA correspondiente al año en curso.Encabezada por el Presidente de la Institución, Not. José Alejandro Aguilar, participaron de lasdeliberaciones los Presidentes y representantes de los 24 Colegios de Escribanos del país, comoasí también los miembros de las entidades vinculadas.


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lugar de su fundación) y la situación sobre su perso-nería jurídica.Al respecto el notariado argentino realizó una pro-puesta, defendida en la Asamblea Extraordinaria y re-sultante de un proceso de estudio y análisis, previaconsulta a expertos en la materia, estableciendo quea efectos de regularizar la situación de la personeríajurídica en nuestro país es necesario actualizar los ba-lances del organismo, aprobarlos por Asamblea, ins-cribir a las actuales autoridades y registrar lasmodificaciones posteriores al primer Estatuto de laUINL. Afirmando que no resulta necesario mudar eldomicilio de la Unión a otro Estado.Además de la propuesta argentina surgieron otrascomo las de los notariados italianos (consistente enregularizar la situación legal en Argentina y en Italia,sede de las oficinas administrativas de la UINL); co-lombiano (coincidente con la de nuestro país) y espa-ñol. Ellas fueron analizadas por un Comité Técnicoconformado en el seno de la UINL.Luego de los debates y previa votación de los paísesmiembros, se decidió adoptar la postura propuestapor el notariado español, de mantener la sede enBuenos Aires, de manera simbólica y como lugar defundación de la UINL, constituyendo una nueva enti-dad en Roma con domicilio en esa ciudad.El notariado argentino se opuso a dicha moción, y con-tinuará defendido la permanencia de la sede en la Ar-gentina, todo lo que fue ratificado en reunión deConsejeros Generales celebrada con posterioridad a laAsamblea Extraordinaria, y en la que se coincidió sobrela dificultad en la ejecución de la decisión adoptada porla Asamblea, sobre todo en miras al cambio de autori-dades a fin de año se producirá, por cuanto la mismaimplica que deban presentarse ante notario italiano,todos los representantes de los notariados miembros,otorgar el nuevo Estatuto y completar el procedimientoinscriptorio.En relación a las cuestiones internacionales, tambiénse procedió a elegir en Asamblea a los Consejeros Ge-nerales argentinos ante la UINL, en ocasión de cesaren sus mandatos cuatro de ellos. Luego del voto se-creto de los Presidentes de los Colegios de Escribanos

resultaron electos Consejeros Internacionales los Nots.Cristina Armella (que fue reelegida), María Acquarone,Diego Maximiliano Martí y Maximiliano Molina.Como propuestas para integrar las Comisiones Asesorasde la UINL se designó a los Nots. Walter Schmidt parala Comisión de Cooperación Internacional, Haydée Sa-bina Podrez Yaniz para la Comisión de Derechos Hu-manos, Marcelo Falbo para la Comisión de Temas yCongresos, Ramiro Flores para la Comisión de Seguri-dad Social, y Gustavo Rodolfi para la Comisión de De-ontología Notarial.

Seguidamente, el Presidente brindó el informe acercade la presentación del Ante proyecto sobre Procesosno contenciosos en sede notarial elaborado por la Co-misión de Legislación del Consejo Federal, en base ala propuesta del Esc. Posteraro Sánchez respecto de loque se informa in extenso a la presente ante el Mi-nistro de Justicia y Derechos Humanos de la Nación Dr.Germán Garavano, destacando la buena recepción delmismo por parte del Ministro.El Proyecto incorpora la posibilidad de optar por latramitación en sede notarial de la celebración de ma-trimonios, divorcios, sucesiones, adopciones de per-sonas mayores de edad y prescripción adquisitiva,previéndose necesario contar con la intervención obli-gatoria de abogados en los últimos cuatro procesos.Las autoridades ministeriales solicitaron al CFNA la ela-boración de un cuadro comparativo de costos entretrámites judiciales, notariales y administrativos a finde realizar el debido análisis del proyecto y su conve-niencia.Para finalizar, se comunicó que se procederá a actua-lizar el Libro “Historia del Notariado Nacional. Pasado,Presente y Futuro”, cuya edición es del año 2009, conel agregado de acontecimientos y cuestiones relevan-tes acaecidas en estos últimos 10 años.

Los Vicepresidentes, Nots. Ángela Bonetto de Cima yEmilio Ballina Benites, expusieron sobre el estado par-lamentario del proyecto de reforma al Código Civil yComercial de la Nación en materia de donaciones, quecuenta a la fecha con media sanción de la Cámara deDiputados y dictamen favorable de la Comisión de Le-gislación General de Senadores, restando la aproba-ción en esta última Cámara, en lo que se estátrabajando.Respecto de la acción judicial por declaración de in-constitucionalidad del Decreto del Poder Ejecutivo Na-cional 182 del año 2019 que equipara la firma digital ala firma ológrafa certificada ante notario, y que fuerainterpuesta por el Consejo Federal, se hizo saber quese produjo la acumulación de causas con la entabladapor el Colegio de Escribanos de la Ciudad de BuenosAires, y que a la fecha de la Asamblea se había elevadoal Estado Nacional para que realizara su descargo,previo al dictado de la medida cautelar solicitada.Presente en la Asamblea, el Not. Carlos Laise, en cali-


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dad de Presidente de la Comisión de Automotores delConsejo Federal informó sobre el estado de la puestaen vigencia por parte de la DNRPA, a instancias delCFNA, de los Formularios digitales para escribanos.El Not. Laise destacó que en un contexto de pérdidade incumbencias notariales en materia de automoto-res, la Comisión que preside se propuso diversos ob-jetivos a efectos de revertir esta circunstancia, dentrode los cuales se encontraba esta iniciativa.De esta forma el notario volverá a participar del pro-ceso de transferencia de vehículos, colaborando conla DNRPA.

Los Secretarios Nots. Graciela Pereyra Pigerl y DiegoMaximiliano Martí, anunciaron la realización de laséptima edición de la Jornada Federal de Asesora-miento en forma simultánea y en todo el país el día 9de noviembre próximo, para la que se conformó ungrupo de trabajo encargado de su difusión e integradopor la Comisión de Comunicaciones y personal del Co-legio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires;informaron también, entre otros temas sobre la pre-sentación de la ponencia argentina para el próximoCongreso Internacional del Notariado a celebrarse enla Ciudad de Yakarta, Indonesia, en noviembre pró-ximo, y sobre el acceso a ella mediante un código QRpara su lectura. Asimismo, se explayaron en cuanto ala realización del próximo plenario de Comisiones yGrupos de Trabajo del Consejo Federal el 18 de octubreen la Ciudad de Buenos Aires.Se eligió a la Provincia del Chaco como sede de las pró-ximas Jornadas Notariales Argentinas, habiéndose ade-más definido el temario de las mismas, y se resolvióinstitucionalizar formalmente la Escuela de Formaciónde Dirigentes que ya funciona en el seno del CFNA.En otro punto del orden del día, se determinó el temasobre el que deberán presentar sus trabajos los aspi-rantes a la beca que el notariado español en colabora-

ción con el notariado argentino, otorgan a un notarionovel argentino para el año entrante y que será “Inter-vención del Notario en Procesos no Contenciosos”.Se informó además sobre la conformación del ConsejoConsultivo de Ética para el período 2019-2021, para elque resultó electo como Presidente el Not. SebastiánCosola.

Presentes en la Asamblea, representantes de UNICEFArgentina, expusieron sobre los alcances del conveniosuscripto con el CFNA con la finalidad de difundir la fi-gura testamentaria, y destacaron el éxito de la inicia-tiva y la cantidad de testamentos que se generaroncomo consecuencia de la misma, proponiendo ade-más profundizar los lazos entre las instituciones, quese mantienen vinculadas desde el año 2017.A través de este acuerdo, UNICEF pudo también pro-mover en el seno de la UINL la internacionalización delprograma. Agregaron al respecto que se determinódeclarar al mes de septiembre, y en especial al día 13de ese mes, como el Mes y Día del Legado Solidariorespectivamente, con la finalidad de promocionar ydar a conocer esta figura con presencia en medios dealcance nacional y bajo el lema “que tu solidaridadtrascienda”.Actualmente, hay en la Argentina más de 2000 Escri-banos adheridos al programa que reciben folletería einformación para sus oficinas, de los cuales según unaencuesta, el 90% de estos reconoció como útiles lasherramientas que se les envían, de ese 90% un 40%manifestó que sus clientes desconocían la posibilidadde testar, y sólo el 4% dijo que el público demuestradesinterés en el tema; además el 40% de los escriba-nos dijeron haber recibido consultas en relación al le-gado solidario en favor de UNICEF, por todo lo cual seconcluyó que resulta necesario trabajar en aumentarel interés del público y fomentar la figura del testa-mento y el legado solidario.


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Desde que comenzó el programa en el año 2016, Uni-cef ha recibido 6 millones de pesos en legados sóloprovenientes de testamentos por escritura pública, loque significan en la práctica vacunas para 60000niños y ayuda contra la desnutrición aguda para40000 más.Dada la extensión del territorio de nuestro país, y afin de llegar a todas las provincias, para el año en-trante UNICEF trabajará en la implementación de unprograma de referentes provinciales, con el fin de di-fundir la cultura testamentaria en todas las regiones.

En el marco de los informes de Tesorería a cargo de losNots. José María Botello y Ana Canil de Parra, se ana-lizó la estrategia de inversiones del CFNA, sobre todoen vistas de la situación político económica actual delpaís, respecto a lo que se aclaró que todo el procedi-miento financiero se realiza con asesoramiento ex-terno y asistencia del Colegio de Escribanos de laProvincia de Buenos Aires, respondiendo a las inquie-tudes de los presentes.

Los Vocales informaron sobre la realización de los Se-minarios Laureano Moreira, en la Ciudad de Santa Fe,el día 31 de mayo pasado y en la Ciudad de Calafate,Provincia de Santa Cruz, el día 13 de septiembre pró-ximo.

De los informes brindados por los Presidentes de losColegios de Escribanos se destacó el relacionado alconvenio marco celebrado entre el CFNA y la Direcciónde Regularización Dominial de la Secretaría de Vi-vienda de la Nación, respecto al cual se invitó a losColegios a adherir a efectos de hacer extensivos susefectos en sus demarcaciones.El acuerdo tiene como principal objetivo hacer que elnotariado participe como operador del derecho en laregularización dominial sobre asentamientos urbanos.Los Presidentes de Colegios que ya suscribieron el con-venio resaltaron la importancia del mismo y relataronsus experiencias en la aplicación de éste en sus pro-vincias.

Luego del desarrollo del Foro sobre Obligaciones Tri-butarias y Fiscales del Escribano y Prevención del La-vado de Activos, a cargo de la Dra. Gabriela Annoni ylos Nots. Mariela Miranda y Bernardo Mihura de Es-trada, del que se informa por separado, y de los in-formes brindados por los representantes de lasasociaciones e institutos que forman parte del Con-sejo, se fijó como sede y fecha de la III Asamblea Or-dinaria Anual del CFNA la Ciudad de Buenos Aires enel mes de diciembre próximo, ocasión en la cual serealizará la elección de miembros de Junta Ejecutivapara el período 2020-2022.


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Escribanos. Obligaciones comoagentes de retención de impuestosnacionales. Reforma Tributarias Ley

27.430. Impuesto de sellos.Generalidades. Su implicancia en el

Consenso Fiscal. Obligacionesactuales de los Escribanosante la U.I.F (Res. 21/2011).

Durante el desarrollo de la II Asamblea Ordinaria Anual se llevó a cabo un Foro a cargo de la Dra.Gabriela Annoni, los Nots. Mariela E. Miranda y Bernardo Mihura de Estada, en el que abordarondiversas cuestiones tributarias y fiscales atinentes a la función notarial. A continuación se publicaun extracto del mismo elaborado por los expositores.

ESCRIBANOS. OBLIGACIONES COMO AGENTES DE RETENCIÓNDE IMPUESTOS NACIONALES. REFORMA TRIBUTARIA LEY27.430.Sabemos que el impuesto a las ganancias, en lo queinteresa al escribano público como agente de reten-ción, alcanza: a) a los sujetos empresa por cualquierrenta que generen y b) a las personas humanascuando revisten como habitualistas con conservaciónde la fuente de la renta, c) o cuando la actividad quegenera la renta está prevista en alguna de las cuatrocategorías de renta gravada por este impuesto aunqueno revista habitualidad. Como renta de tercera cate-goría, encontramos los siguientes casos de transferen-cia de inmuebles: transferencia onerosa de loteos,cuando de un inmueble y un fraccionamiento surgenmás de cincuenta lotes; transferencia onerosa de másde cincuenta lotes en el lapso de dos años aunqueprovengan de distintos fraccionamientos del mismoinmueble y cualquiera sea el título al que los haya ad-quirido quien los está transfiriendo; construcción bajorégimen de propiedad horizontal para comercializa-ción. Y relacionados como lo anterior, el Decreto1344/98 y sus modificaciones, reglamentario de la Leydel Impuesto a las Ganancias, nos expone los casos detransferencia onerosa de inmueble que revestía comobien de uso dentro de los dos años de haber cesadola explotación; transferencia onerosa de inmueble re-cibido en pago de honorarios dentro de los dos añosde haberlo recibido.

Por su parte, la Ley 23.905 Título VII prevé el Impuestoa la Transferencia de Inmuebles (ITI) que grava a laspersonas humanas por la transferencia onerosa de in-muebles ubicados en el país, salvo que la operaciónesté gravada por Impuesto a las Ganancias.Es decir que hasta aquí, sabemos que los sujetos em-presa están gravados siempre por Impuesto a las Ga-nancias, y respecto de las personas humanas primerodebemos verificar si están gravadas por éste últimoimpuesto y sólo en el caso de no estar gravadas porimpuesto a las ganancias procede el ITI.La Ley 27.430 (Boletín Oficial del 29/12/2017) reglamentadapor Decreto 976/2018, introdujo modificaciones en la Leydel Impuesto a las Ganancias que implican que seagrega como renta de segunda categoría la transferenciaonerosa de inmuebles (ubicados en el país o en el ex-terior) y de derechos reales y personales sobre inmue-bles. Estos nuevos hechos imponibles, respecto a labase imponible, alícuota y otros detalles que hacen a laliquidación del impuesto, están previstos en la ley delimpuesto a las ganancias como IMPUESTO CEDULAR (im-puesto por cédula o tipo de ingreso). Y cuando procedeel Impuesto Cedular, obviamente resulta inaplicable elITI. Es importante destacar que aplica renta de segunda

Autores:Dra. Gabriela Annoni

Not.Mariela E. MirandaNot. Bernardo Mihura de Estrada


Foro

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categoría cuando no aplica renta de tercera categoría,esto implica que si una persona humana transfiere uninmueble construido en PH para comercializar, está gra-vada por tercera categoría y no encuadra en ImpuestoCedular que es renta de segunda categoría. Este Impuesto Cedular tiene vigencia, según el artículo86 inciso a) de la Ley 27.430, para la transferenciaonerosa de inmuebles y derechos referidos a inmue-bles que a su vez hayan sido adquiridos onerosamentea partir del 1/1/2018, y en el caso que se hubieran ad-quirido a título gratuito, la transferencia onerosa es-tará alcanzada por el Impuesto Cedular sólo en el casode que el causante o donante hubiera adquirido a tí-tulo oneroso a partir del 1/1/2018. A esto se suma elDecreto 976/2018 que prevé qué debe entendersecomo adquisición, lo que nos lleva a la situación deque el actual transferente de inmueble a título one-roso puede tener escritura a su nombre a partir del1/1/2018, pero si la posesión o al menos el boleto o do-cumento equivalente con pago del 75% como mínimodel precio datan de fecha anterior al 1/1/2018, la trans-ferencia onerosa actual aún estará alcanzada por ITI.Esto se explica por la irretroactividad de la normativatributaria: no puede afectarse con un nuevo impuestoa quien ha decidido su inversión con anterioridad ala normativa que dispone la aplicabilidad de dichoimpuesto. Sin perjuicio del Decreto 976/2018, existeuna amplia casuística que requiere que la AFIP se ex-pida por resoluciones reglamentarias a efectos de quelos contribuyentes y agentes de retención no se veancompelidos a la aplicación de su propio criterio inter-pretativo o a llevar adelante interpretaciones por ana-logía (por ejemplo, la venta de un inmueble ganadoen un sorteo, a partir del 1/1/2018).Debe tenerse debidamente presente que el ImpuestoCedular grava tanto las transferencias de inmueblescomo de los derechos reales y personales sobre in-muebles, por lo que a nivel de asesoramiento es ne-cesario recordar que la venta o cesión de estosderechos que antes de la Reforma Tributaria no esta-ban alcanzados por el impuesto a las ganancias encabeza de personas humanas, hoy están gravados. Esdecir que no se trata solamente de que la operaciónesté gravada por “ITI o impuesto cedular” sino quehay un nuevo universo de operaciones gravadas encabeza de personas humanas.A lo anterior sumo otra operación recurrente para elEscribano Público que hasta la Reforma Tributaria noestaba gravada y ahora lo está: la cesión onerosa departicipación en fideicomisos en cabeza de personashumanas cuando se hubiere adquirido dicha partici-pación onerosamente a partir del 1/1/2018.La cesión de cuotas y participaciones que no sean ac-ciones, así como la venta de acciones, en cabeza depersonas humanas, ya se encontraban gravadas porimpuesto a las ganancias antes de la Reforma Tribu-taria Ley 27.430.Ahora bien, el Escribano hasta el momento no es agente

de retención del Impuesto Cedular, e inclusive el Decreto976/2018 prevé respecto de transferencia efectuada porresidente del exterior gravado por Impuesto Cedular,que debe retener el comprador residente nacional, y enel caso de ser residentes del exterior tanto compradorcomo vendedor, debe hacerse cargo del ingreso el apo-derado del vendedor en Argentina. Pero si bien el Escribano no es agente de retención,debe estar capacitado respecto de la Reforma Tribu-taria para continuar cumpliendo con la retención delITI cuando corresponda, y también a efectos del ase-soramiento al cliente. En este sentido, y como pará-metros básicos, debemos saber que el ImpuestoCedular grava la diferencia entre el precio de venta yel costo actualizado por IPC (índice de precios al con-sumidor) al 15%, también pueden detraerse del preciode venta otros costos vinculados con la operación deventa (gastos de escribanía, intermediación), y laventa de casa habitación se encuentra exenta. Por último, les informo que la RG AFIP 4190/2018 dis-puso que a las operaciones de transferencia onerosade inmuebles y cesiones de cuotas y participacionesque no sean acciones por parte de personas humanas(impuesto cedular) no se les debe aplicar la retencióndel 3% de impuesto a las ganancias según RG AFIP2139/2006. Como dicha resolución nada dispone res-pecto de la RG AFIP 1107/2001, seguiría vigente la obli-gación de retener ganancias por venta de acciones encabeza de personas humanas.Debe tenerse debidamente en cuenta que en estas lí-neas me he referido estrictamente a gravabilidad, sindesarrollar exenciones y situaciones de no retención.Recomendación final respecto del análisis a efectuarcuando el transferente es persona humana: verificarsi es habitualista en la comercialización o encuadraen los casos previstos como renta de tercera categoríagravada por ganancias (loteos, PH), casos en los cualesse le retendrá el 3% a cuenta del impuesto a las ga-nancias. De lo contrario se le retendrá ITI, salvo queel inmueble que se transfiere hubiera sido adquiridoonerosamente a partir del 1/1/2018, caso en el cual co-

Expositores


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rresponde impuesto cedular, del cual ustedes no sonagentes de retención. Para el caso de transferentesresidentes del exterior, deben exigir al apoderado cer-tificado de retención por residente del exterior, en elcual AFIP determinará el impuesto a ingresar como re-tención de pago único y definitivo.

IMPUESTO DE SELLOS. GENERALIDADES. SU IMPLICANCIAEN EL CONSENSO FISCALEl impuesto de sellos, es un tributo cuya recaudacióncorresponde a las provincias, y en consecuencia, cadauna dicta su propia legislación en este impuesto.En tal sentido, los Códigos Fiscales o Tributarios, so-meten al impuesto de sellos, a todos los actos jurídicosestén o no expresamente previstos o gravan exclusi-vamente los actos y contratos expresamente mencio-nados, dependiendo de la jurisdicción, y su vez, lasLeyes Fiscales o Tarifaria, establecen las alícuotas ge-nerales y específicas para los actos gravados.Es un impuesto, que tiene una importante significa-ción a los fines recaudatorios para las jurisdiccioneslocales, entendiendo que su destino o finalidad esatender al bien común y presupuesto estatal en losservicios generales que brinda, tales como la educa-ción, seguridad y salud pública.Entre las atribuciones del organismo recaudador pro-vincial, se encuentra, la de designar Agentes de Reten-ción o Recaudación, en la que quedamos incluidos losEscribanos Públicos, y según sea la jurisdicción, su le-gislación contiene la responsabilidad en la retención delimpuesto de sellos, tanto en los actos protocolares ex-clusivamente o en los protocolares y extraprotocolares.El principio constitucional de reserva de ley, que emanade los artículos 4, 17, 75 inc.2 de la Constitución Nacional,exige que la ley formal material contenga todos los ele-mentos esenciales del tributo, tales como el hecho im-ponible, los sujetos, el objeto, la base imponible, lasalícuotas y las exenciones, y es lo que generalmenteestán previstos en los Códigos Tributarios como ParteGeneral o en capítulo específico de Impuesto de Selloso también denominado Impuesto al Acto.Este tributo, grava determinados actos jurídicos siem-pre que se encuentren instrumentados, por lo que elhecho imponible, se genera en la existencia de uninstrumento público o privado, sin considerar la ca-pacidad económica de los sujetos contratantes (sujetospasivos de la obligación tributaria), denominados porlos códigos tributarios como “contribuyentes”.Estos contribuyentes de la relación jurídica tributariacon el Fisco, responden por deuda propia, pudiendoser solidaria, por lo que algunos Códigos Tributariostambién contienen previsiones sobre la responsabili-dad solidaria del pago del impuesto, pudiendo accio-nar para perseguir a cualquiera de los sujetos queformalicen los actos, contratos u operaciones gravadosen caso de que existan múltiples contratantes. El Régimen de Coparticipación Federal de Impuestos,dispuesto por la Ley 23.548/1988 y su modificatoria

22.006/1979, a la que se encuentran adheridas todaslas provincias a través de una Ley local, regula la dis-tribución transitoria de recursos fiscales entre la Na-ción y las Provincias. Con la Reforma Constitucional de 1994, se le otorgórango constitucional al Régimen de Coparticipación deimpuestos, al establecerse en el inciso 2° del artículo 75º,que el Congreso de la Nación deberá sancionar el Régi-men de Coparticipación, bajo la forma de Ley Convenio. Poniéndose así, particular énfasis, en la necesidad deun régimen de coparticipación, que nazca de unacuerdo Federal entre la Nación y las Provincias, so-metido a votación por el Congreso y ratificación porlas Legislaturas Provinciales, características estas quele impondrían la imposibilidad de su modificaciónunilateral y la prohibición de su reglamentación.

Con la intención de eliminar la doble o múltiple im-posición que se generaba entre la Nación y las Pro-vincias, por un lado y entre las Provincias entre sí, porotro, a través de los artículos 8 y 9 de la Ley de Copar-ticipación Federal de Impuestos, se estableció cuáleseran los tributos que se encontraban exentos de laprohibición establecida y los parámetros por los quese encontraban alcanzados. Los subsiguientes acuer-dos han dado, en crear limitaciones a las potestadestributarias, originarias de las Provincias y concurrentescon Nación. Siendo estas limitaciones plasmadas enlos criterios jurisprudenciales de la Corte Suprema deJusticia de la Nación.La citada Ley de Coparticipación, contiene ciertas pau-tas de armonización referidas al impuesto de sellos,cuya observancia es obligatoria y surgen del art. 9°inciso b apartado 2°:

1-DEFINICIÓN DEL HECHO IMPONIBLE: al disponer queel impuesto de sellos recaerá sobre actos, contratosy operaciones de carácter oneroso instrumentados,sobre contratos a título oneroso formalizados porcorrespondencia, y sobre operaciones monetariasque representen entregas o recepciones de dineroque devenguen interés, efectuadas por entidades fi-nancieras regidas por la Ley 21.526.

Los códigos tributarios provinciales, cumplimentanesta pauta, entre los requisitos para que tribute el im-puesto de sellos, sin embargo, algunos códigos adi-cionan enumerando un artículo vinculado a laexpresión de gratuidad, para desvirtuar toda pruebadel acto u operación que se presuma oneroso.En ese sentido, teniendo en cuenta las pautas de ar-monización en análisis, me adelanto aquí, a indicarlos requisitos básicos para que opere el nacimiento dela obligación tributaria en general:• Existencia de actos jurídicos a título oneroso: es ne-cesario tipificar el negocio jurídico al momento de suexteriorización y determinar si está encuadrado dentrodel concepto del hecho imponible, ya que la deno-


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minación otorgada por las partes no tiene relevancia,es fundamental la esencia de las estipulaciones con-tenidas y la finalidad que han tenido en cuenta loscontratantes, haciendo abstracción a la denominacióno título del contrato dado por las partes.La falta de mención expresa del requisito de la onero-sidad en algunos Códigos Tributarios, no invalida suexigencia para determinar los actos sujetos al impuesto,por la adhesión a la Ley de Coparticipación Federal.En relación a los actos jurídicos que intervenimos no-tarialmente, que reúnan los requisitos básicos de tri-butación, no siempre vamos a encontrarlos reguladostaxativamente en los Códigos Tributarios, salvo los có-digos que se actualizan anualmente enumerando lasfiguras jurídicas previstas en la Ley de fondo o leyesespeciales en vigencia. • Formalizados en instrumentos públicos o privados:la ley del impuesto condiciona la existencia del hechoimponible a exteriorizaciones formales, por lo que elprincipio de la instrumentación, es requisito ineludi-ble para determinar la existencia del hecho imponi-ble. Y teniendo en cuenta la definición de instrumentode la Ley, para su perfeccionamiento habrá que recu-rrir a los principios del derecho común, donde cobrarelevancia la existencia de la firma de los contratan-tes.• Otorgados en la jurisdicción que ostenta la potestadtributaria o tengan efectos en ella: los puntos de co-nexión entre el acto jurídico y la potestad tributariason: el lugar de otorgamiento de los instrumentos, ellugar en que los actos instrumentados producen efec-tos y el lugar de ubicación de los bienes. Algunos Códigos Tributarios contienen cláusulas paraevitar la doble imposición, sujetos a la condición deacreditar el pago del impuesto en el lugar de su otor-gamiento o justificar que se trata de un acto exento. Por su parte, hay un apartamiento al principio instru-mental, en las operaciones registradas contablementepor las Entidades Financieras, siendo reguladas espe-cíficamente por los Códigos Tributarios provinciales,constituye una excepción al citado principio.

2-Definición del concepto de instrumento, enten-diendo por instrumento toda escritura, papel o do-cumento del que surja el perfeccionamiento de losactos, contratos y operaciones mencionados en laprimera parte del párrafo anterior, de manera querevista los caracteres exteriores de un título jurídicopor el cual pueda ser exigido el cumplimiento de lasobligaciones sin necesidad de otro documento y conprescindencia de los actos que efectivamente reali-cen los contribuyentes.

Este concepto, es reproducido en casi todos los códigosfiscales locales, y es considerado uno de los principiosrectores del impuesto. Aún en las jurisdicciones queno han adoptado expresamente dicha definición, lamisma debe considerarse incorporada por la adhesiónde la totalidad de las provincias al Régimen de Copar-ticipación Federal.En relación a que debe entenderse por título jurídicoque los Códigos Tributarios no lo aclaran, para calificarcada acto sujeto a imposición, es necesario recurrir ala rama del derecho que regula el acto jurídico.En virtud del principio de instrumentación, resulta irre-levante la validez del acto instrumento, esto es, todavez que las partes hayan conformado con sus firmas elinstrumento, si se arrepintieran, desistiendo, rescin-diendo o declararan nulo el acto con posterioridad a lainstrumentación, ya formalizado, no podrían omitir supago o solicitar la acreditación o devolución del im-puesto abonado, salvo la facultad de revisión que con-templan algunos fiscos provinciales.También los Códigos Tributarios, se apartan del prin-cipio instrumental, ante la inexistencia de un únicoinstrumento, que se materializa en los contratos de-nominados entre ausentes o por correspondencia,donde se acude a otros documentos que permiten co-nocer la voluntad de los contratantes, con una mo-dalidad distinta a la contratación entre presentes enel mismo tiempo y lugar.Analizando brevemente este tipo de contrato por co-rrespondencia, en las distintas legislaciones provincia-


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les, se establecen ciertos requisitos para la procedenciadel gravamen, estando relacionadas a la forma empleadapor las partes para manifestar su voluntad de contratar.En general, para que el acto este gravado, la propuestadebe formularse por medio de un escrito dirigido a laotra parte contratante y la aceptación de la propuestadebe manifestarse con su firma por los destinatariosmediante la misma vía reproduciendo totalmente lapropuesta o sus enunciaciones o elementos esencialesque permitan determinar la índole del contrato, o in-sertando las firmas del aceptante sobre la propuestaoriginal.La C.S.J.N, con fundamento en el Régimen de Copar-ticipación, en el sentido que el impuesto de sellosdebe respetar el principio instrumental, ha venidososteniendo que el tributo no puede recaer sobre re-laciones contractuales documentadas entre ausentes,cuando no existe carta de aceptación que transcribala oferta o que contenga las enunciaciones esencialesque permitan identificar el objeto del contrato.Por ello, a los fines del alcance del impuesto de sellosen este tipo de contratos, habrá que estarse a su ca-lificación, si la aceptación contiene, como mínimo, loselementos esenciales que permitan su relación conuna propuesta determinada.

3-Indicaciones en cuanto al ámbito espacial deaplicación del gravamen. La imposición será proce-dente, tanto en el caso de concertaciones efectuadasen la respectiva jurisdicción, como en el de las que,efectuadas en otras, deban cumplir efectos en ella,sean lugares de dominio privado o público, inclui-dos puertos, aeropuertos, aeródromos, estacionesferroviarias, yacimiento, y demás lugares de interéspúblico o utilidad nacional sometidos a la jurisdic-ción del Estado Nacional, en tanto esa imposiciónno interfiera con tal interés o utilidad.

Los efectos de los actos jurídicos, pueden producirseen una jurisdicción distinta a la de otorgamiento delos instrumentos.La Corte consolidó la teoría actualmente predomi-nante de la No interferencia, en virtud de la cual elMáximo Tribunal prefiere admitir el ejercicio de po-testades tributarias concurrentes (Teoría de los Po-deres Concurrentes), aceptando la gravabilidad en elejercicio de potestades tributarias locales únicamentecuando ellas no interfieren con la concreción de lapolítica del Gobierno Nacional en la materia de quese trata.

4-Obligatoriedad del dictado de normas locales dearmonización, al prever que cuando se trate deoperaciones concertadas en una jurisdicción quedeban cumplimentarse en otra u otras, la nación ylas provincias incorporarán a sus legislaciones res-pectivas cláusulas que contemplen y eviten la dobleimposición interna.

No todos los códigos provinciales, contienen previsio-nes expresas de reciprocidad, para evitar la doble im-posición, las que si contemplan, enumeran una seriede actos, contratos u operaciones otorgados en la pro-vincia de otorgamiento no gravados, teniendo encuenta el lugar de ubicación de los bienes, prestaciónde servicios, cumplimiento o efectos de los mismos. Cabe señalar, que en algunas jurisdicciones difiere laaplicación de esta pauta, al no liberar de manera totaldel pago del impuesto de sellos cuando los actos noestén alcanzados por el lugar de otorgamiento, porproducir efectos en extraña jurisdicción.

IMPLICANCIA DEL IMPUESTO DE SELLOSEN EL CONSENSO FISCALEl Consenso Fiscal suscripto el 16 de noviembre de 2017,entre el Gobierno Nacional, y representantes de lasProvincias, excepto las de San Luis que no firmó elConsenso y de La Pampa que no sancionó su Ley deadhesión y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, fueaprobado por Ley N° 27.429, publicada en el BoletínOficial el 2 de Enero de 2018, con el objeto de imple-mentar políticas tributarias destinadas a promover elaumento de la inversión y el empleo privado a travésde una reducción de la carga fiscal de aquellos gra-vámenes con efectos distorsivos sobre la actividadeconómica.En el marco del Consenso, se acuerdan CompromisosComunes entre Nación, Provincias y Caba, Compromi-sos asumidos por el Estado Nacional y Compromisosasumidos por las provincias y la Caba.Entre las obligaciones asumidas por las Provincias yCaba, están relacionadas a los impuestos, que son losmás significativos que abastecen los recursos propios: • Impuesto sobre los Ingresos Brutos• Impuesto de sellos• Impuesto inmobiliario• Tributos municipales• Tributos nacionales

Que en la enumeración del compromiso 2017 del puntoIII, para el impuesto de sellos pactaron:i) Eliminar inmediatamente tratamientos diferencialesbasados en el domicilio de las partes, en el lugar delcumplimiento de las obligaciones o en el funcionariointerviniente.j) No incrementar las alícuotas del Impuesto a los Se-llos correspondientes a la transferencia de inmueblesy automotores ya actividades hidrocarburiferas y susservicios complementarios.k) Establecer, para el resto de los actos y contratos, unaalícuota máxima de Impuesto a los Sellos del 0,75% apartir del 1° de enero de 2019, 0,5% a partir del 1° deenero de 2020, 0,25 % a partir del 1° de enero de 2021y eliminarlo a partir del 1° de enero de 2022.En cuanto al punto i), para dar cumplimiento a esaobligación, algunas Provincias han suspendido o eli-minado el tratamiento diferencial de exenciones im-


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positivas en la adquisición de automotores cero kiló-metros, cuando su condicionante era a adquisición enlas concesionarias radicadas en las Provincias.Respecto a las alícuotas específicas aplicables a lasoperaciones sobre inmuebles, es notable la diferenciade graduación existente en las distintas Provincias,que arrancan desde el 0,5 % hasta el 3,5%, inclu-yendo topes según el monto.En relación al punto k), de establecer alícuotas máxi-mas, algunas Provincias adheridas al Consenso Fiscalen cumplimiento de las obligaciones asumidas, handictado su leyes locales, facultando al Poder Ejecutivoa adecuar las alícuotas, y en consecuencia, modifi-cando su Código Fiscal y Ley Tarifaria.De los términos del pacto, surge que todos los com-promisos asumidos en el Consenso deberán cumplirseantes del 31 de diciembre de 2019, salvo que se hayaestablecido otro plazo para su cumplimiento.Según el estado de avance del consenso fiscal 2017 dela Oficina de Presupuesto del Congreso se muestra acontinuación:• Incumplimiento de eliminación de Tratamientos di-ferenciales: Chaco, Corrientes, Formosa y Mendoza.Tucumán no ha informado.• En el caso de no incremento de alícuotas, las Pro-vincias de La Rioja y Salta no han cumplido, en rela-ción a los automotores nuevos y usados.Posteriormente al Consenso Fiscal 2017, con 22 Provinciasadheridas por Ley, se presentó una Addenda el 12 deoctubre de 2018, que ingresó a la Cámara de Diputados,disponiendo sobre el Impuesto de sellos: “Posponer porun año calendario el cronograma establecido en lacláusula III k del Consenso Fiscal para las jurisdiccionesque aprueben el Consenso Fiscal 2018”.Ante el incumplimiento de lo asumido por las Provin-cias en el Consenso Fiscal, todo contribuyente afectadoante reclamos tributarios contradictorios, se opongan

u omitan medidas tributarias, podría ejercer el dere-cho de defensa, a través de las vías de acción de am-paro o la acción declarativa de certeza.

CONSIDERACIONES FINALESFinalmente, se recomienda al notariado en general,tener presente, que en el otorgamiento de actos queinvolucren bienes ubicados en distintas jurisdiccio-nes, se tome la debida diligencia de consultar la tri-butación local, lo que, puede producir efectossimultáneos en varias jurisdicciones, y generar unadoble o múltiple imposición provincial o bien realizaruna calificación errónea de la normativa donde existaun criterio sentado por el organismo recaudador.

OBLIGACIONES ACTUALES DE LOS ESCRIBANOSSEGÚN RESOLUCIÓN 21/ 2011.Hemos dividido las obligaciones del Escribano vincu-ladas al LAVADO de ACTIVOS en: • Principales • Accesorias

Las principales que entendemos son SUBJETIVAS�• CONOCER al CLIENTE.Para ello el Escribano debe recabar datos completosde los clientes, solicitar documentos de identidad, ve-rificación de condición o no de PEP; solicitar y recibirdocumentación respaldatoria sobre LICITUD y ORIGENde FONDOS; realizar un perfil transaccional del cliente;y en ciertos casos (empresas pantallas, fideicomisos,PEP o participación de prestanombres) realizar proce-dimientos reforzados de identificación de clientes parallegar a conocer al verdadero dueño del negocio.�• CALIFICACIÓN de las OPERACIONES.Analizar las operaciones realizadas por un cliente y ca-


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lificarlas como NORMALES, INUSUALES o SOSPECHOSAS delavado de activos.Son las transacciones que de acuerdo con los usos ycostumbres de la actividad que de que se trate, comoasí también por la experiencia e idoneidad de las per-sonas obligadas a informar; resulten inusuales, sinjustificación económica o jurídica o de una compleji-dad inusitada o injustificada, sean estas realizadas enforma aislada o reiterada

Las secundarias que entendemos son OBJETIVAS• Conservar la documentación por los plazos legales. • Analizar las operaciones de un mismo sujeto dentrodel mismo año.• Llevar un registro detallado de las operaciones rea-lizadas.• Verificar si alguna de las partes está incluida dentrode la nómina de terroristas publicada por la ONU.• Verificar si alguna de las partes está domiciliada enun paraíso o guarida fiscal.• Verificar si alguna de las partes está domiciliada enun país no cooperador con el GAFI.• Llevar un legajo de clientes con toda su informaciónen cada caso.• Realizar los Reportes Sistemáticos Mensuales de lasOperaciones realizadas.• Informar operaciones realizadas con “sujetos con-gelados” (Congelamiento Administrativo de Bienes yDinero).• Contar con Herramientas Tecnológicas acordes con laactividad.• Solicitar a otros sujetos obligados con los que inte-ractuemos, sus constancias de inscripción y una de-claración jurada en donde manifiesten que cumplencon todas las normas sobre lavado de activos.• Notificarse de resoluciones masivas recibidas pormedios electrónicos. �• Someterse a inspecciones ordinarias y extraordina-rias.• Llevar un Manual de Procedimientos.• Colaborar con la investigación que se pueda llevaradelante en un proceso contra algún cliente.

ULTIMAS MODIFICACIONES NORMATIVAS IMPORTANTES.• CREACIÓN DEL REGISTRO PÚBLICO DE PERSONAS Y ENTI-DADES VINCULADAS A ACTOS DE TERRORISMO Y SU FINAN-CIAMIENTO (RePET)- Decreto 489/2019 . Este registroincluye el listado consolidado por el Consejo de Segu-ridad de las Naciones Unidas. https://repet.jus.gob.ar/• Consulta de Sujetos Obligados Registrados -https://sro.uif.gob.ar/SROAPP/#/consultaRegistracion• La Resolución UIF N° 134/2018 y su modificatoria Re-solución UIF N° 15/2018, establecen una nómina dePEP, nacionales, extranjeras, así como provinciales,municipales y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.También incluye una nómina de PEP relativa a parti-dos políticos o alianzas electorales, organizacionessindicales y empresariales, entre otros. La norma in-

cluye a la figura de PEP por cercanía (tipo abierto) oafinidad. Incluye casos de socios y amigos; y de cón-yuge o conviviente reconocido legalmente, familiaresen línea ascendente, descendente, y colateral hastael segundo grado de consanguinidad o afinidad. Exigeque el Sujeto Obligado valide la información propor-cionada por el cliente.

NUEVO ENFOQUE BASADO EN RIESGO – PRÓXIMAS NOR-MATIVAS DE UIF• Se pasa de un enfoque formalista a un enfoque ba-sado en riesgos, lo que permitirá a los sujetos obliga-dos del sector, una vez identificados y evaluados losriesgos, maximizar sus esfuerzos y asignar sus recursosde manera más eficiente.• Se trata de llegar a un correcto enfoque del riesgo denuestra actividad para hacer un uso más eficiente delos recursos disponibles y evitar o minimizar de estemodo el Lavado de Activos. • Para ello debemos tener presente cuáles son los de-litos precedentes más comunes en nuestro país: Co-rrupción, Evasión Impositiva, Narcotráfico.• Debemos conocer los métodos y tendencias más co-munes de Lavado de Activos en el país.• Saber cuáles son las debilidades en nuestro sistemaeconómico, legal e institucional que lo vuelve vulne-rable y por ende atractivo al LA/FT. �- Debilidades y fallas en el sistema legal;�- Debilidades y fallas en el marco institucional;�- Debilidades en infraestructura; �- Debilidades en los mecanismos de control.

Para ello debemos realizar un correcto análisis delriesgo• Riesgo inherente a la actividad profesional.• Riesgo del servicio que prestamos.• Riesgo de la clientela que atendemos. • Riesgo en la forma de pago.• Riesgo por repetición de operaciones.

EN RESUMEN y a MODO de SIMPLES EJEMPLOS- Riesgo de los Servicios:• Operaciones que tienden a ocular el verdaderodueño (Fideicomisos complejos o ocultamiento de be-neficiarios finales); • Transferencias de inmuebles en tiempos cortos y es-pecialmente con diferencias significativas de precio;• Pagos recibidos por terceros no vinculados a la ope-ración; • Diferencias entre origen de fondos y el origen del pa-trimonio (ejemplo funcionario que tiene fondos co-rrientes altos pero no puede justificar un patrimoniotan alto); • Uso de monedas virtuales; • Operaciones que usan medios de pago inusuales;• Aplazamientos en el pago fuera de lo habitual; • Operaciones que abonan más impuestos que los querazonablemente deberían abonar;


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• Operaciones que no tienen vinculación con la acti-vidad habitual del cliente; • Cambios repentinos en la estructuración de la operación; • Aportes de Capital a Sociedades por valores irreales; • Compra a nombre de terceras personas;

- Riesgo de la clientela que atendemos: • Clientes con domicilios en paraísos fiscales (especial-mente Personas Jurídicas); • Clientes PEP; • Clientes con estructuras jurídicas complejas (empre-sas pantalla); • Clientes de baja o alta edad que no es coherente conel volumen de las operaciones; • Clientes que tienen uso intensivo del dinero efectivo(casinos, supermercados chinos, etc);• Clientes ONG que reciben fondos del estado;• Clientes que parecen ocultar al verdadero dueño delnegocio; • Uso de Testaferros; • Clientes que mudan habitualmente su residencia; • Clientes que evitan reuniones cara a cara con el escribano;

• Clientes manejados por Apoderado Generales sinninguna vinculación con el titular del negocio;• Cliente con financiamientos que provienen del ex-terior de paraísos fiscales; • Clientes de actividades de riesgo estadístico de LAyFT– Turismo, Hoteles, Cines, Casinos, Arte, InmobiliarioRural–.

- Riesgo de los medios de pago utilizados• Fondos ubicados en paraísos fiscales;• Uso de Efectivo;• Uso de cuentas de terceros;• Uso de Letras o Pagarés Hipotecarios;• Cambios de última hora en medios de pago;• Medios de pago poco común (monedas virtuales,permuta por obras de arte, etc);• Financiación / pago por terceros no vinculadas a laoperación;• Formas de pago y cláusulas de pago poco habituales(deudas a plazo rápidamente canceladas);• Uso de garantías situadas u otorgadas en paraísosfiscales.

RESUMEN: identificar las amenazas y vulnerabilidades de nuestra función. Debemos asignar eficientementenuestros recursos y esfuerzos para prevenir que nos usen para el LAVADO de ACTIVOS ILÍCITOS e implementarmedidas efectivas y de esta forma reducir los riesgos.

n la presente nota, el presidente de la Legisla-ciíon del CFNA y autor del proyecto elaboró una

síntesis de los puntos salientes del mismo:

• INCORPORA LA POSIBILIDAD DE OPTAR POR LA TRAMITA-CIÓN EN SEDE NOTARIAL para los siguientes trámites: 1) Celebración de matrimonio civil. 2) Divorcios de mutuo acuerdo sin hijos menores nicon capacidad restringida o incapaces.3) Sucesiones ab intestato y testamentarias. 4) Adopciones de personas mayores de edad (excep-ción establecida en el 2do párrafo art 597 del CCCN).5) Prescripciones adquisitivas de inmuebles con pos-terior homologación judicial.

• BENEFICIOS DEL PROYECTO: Tanto para el Poder Judicial, los letrados intervinien-tes, como para la ciudadanía toda: 1) Imprescindible desburocratización y descongestiónde tribunales.2) Incorporación de la República Argentina a la más mo-derna legislación relativa a los procesos no contenciosos.3) Importante ahorro para los intervinientes y el pre-supuesto del estado.4) Mayor celeridad en los procesos extrajudiciales conrespecto a los judiciales.5) Contribución a una mayor celeridad en los procesosjudiciales, debido a la descongestión que generará enlos tribunales. 6) Intervención de un profesional del derecho dotadode fe pública.7) Especialización y responsabilidad de la función no-tarial.

CARACTERES DEL SISTEMA:1. Optativo para los ciudadanos respecto del trámiteante funcionario o juez competente.2. Patrocinio letrado obligatorio en divorcios, sucesio-nes, adopciones de personas mayores de edad y pres-cripciones adquisitivas.


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Anteproyecto de LeyPROCESOS NO CONTENCIOSOS

EN SEDE NOTARIAL

El llamado Anteproyecto de Ley de Jurisdicción Voluntaria fue presentado formalmente al Ministrode Justicia de la Nación, Dr. Germán Garavano, el 9 de agosto pasado, por el Presidente y Secre-tario del Consejo Federal del Notariado Argentino, Notarios José Alejandro Aguilar y Diego Maxi-miliano Marti, acompañados por el Presidente de la Comisión de Legislación, Not. Leandro N.Posteraro Sánchez.

Autor:Esc. Leandro N Posteraro Sánchez

Presidente de la Comisión de Legislación delConsejo Federal del Notariado Argentino

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3. Adopción de una moderna modalidad de expe-dientes en formato papel y digital.4. No intervención natarial en los procesos en los cua-les estén interesadas personas menores de edad noemancipadas, incapaces o con capacidad restringida.5. Solo para trámites de común acuerdo, sin contro-versia entre los interesados.6. Impulso de oficio por el notario en la mayoría delas etapas.7. Honorarios de letrados conforme a las legislacioneslocales que regulan el ejercicio profesional.8. Control del notario de cumplimiento del pago de:honorarios de letrados así como de tasas y tributosque cada demarcación determine para los trámites. 9. Proyecto abierto a fijar tasas que compensen dis-minución de ingresos de tasa de justicia.

PLAZOS DE DURACIÓN DE LOS PROCESOS:1) Matrimonios: entre 5 y 10 días desde la solicitud. 2) Divorcios: 15 días desde la solicitud.3) Sucesiones: declaratoria de herederos, aprobatoriosde testamentos: 40 días.4) Prescripción adquisitiva: 120 días, requiere de ho-mologación judicial.

Respecto de cada proceso particular: MATRIMONIO: Requisitos similares a los fijados para la celebraciónante el Oficial del Registro Civil. Competencia: Notario con competencia territorial endomicilio de cualquiera de los contrayentes.


Comisión de Legislación

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• Procedimiento: 1) Solicitud con requisitos del art 416 CCCN.2) Publicidad de solicitud a efectos de oposiciones.3) Procedimiento de Oposiciones.4) Celebración por escritura pública con 2 testigos.5) Registración del Acta Notarial en Registro Civil co-rrespondiente.6) Posibilidad de celebración en días y horas inhábilesy en lugar a designar por los contrayentes. Modificación de arts. 416, 418, 420 y 421 del CCCN.

DIVORCIO: 1) Competencia: Notarios con competencia territorialen la jurisdicción del último domicilio conyugal odonde se celebró el matrimonio.2) Intervención para casos de común acuerdo, cónyu-ges sin hijos menores o con capacidad restringida.3) Solicitud con patrocinio letrado obligatorio. 4) Fijación de Audiencia: plazo no mayor a 15 días.5) Audiencia: Declaración de Divorcio por Acta Notarialprotocolar con firma de cónyuges y letrados.6) Verificación de cumplimiento de honorarios de le-trados, tasas, aportes, etc.7) Expedición de testimonios.8) Inscripción en Registro Civil.

SUCESIONES: AB INTESTATO. • Competencia Notarial: para actuar en el lugar en quehubiera tenido el causante su último domicilio o resi-dencia habitual, o en el lugar en que hubiera fallecido,siempre que estuvieran en la República Argentina, aelección del solicitante.

• Proceso: 1. Inicio con patrocinio letrado.2. Intervención de notario elegido por interesados osorteo ante Colegio Notarial respectivo. 3. Anotación preventiva del inicio en el Registro deJuicios Universales4. Publicación de edictos, notificaciones y oficios tra-mitados por el notario. 5. Acta de Declaratoria de Herederos por escritura pública.Tiempo total estimado: 40 días.6. Control del notario del pago de honorarios y aportesde letrados, tasas y contribuciones que fije cada jurisdic-ción.7. Expedición de testimonio de Declaratoria de Here-deros para su registración8. Partición de bienes: en caso de corresponder.

TESTAMENTARIA. 1. Inicio con patrocinio letrado.2. Intervención de notario elegido por interesados osorteo ante Colegio Notarial respectivo. 3. Anotación preventiva en Registro de Juicios Univer-sales.4. Prueba pericial en caso de testamento ológrafo

5. Publicación de edictos y notificaciones tramitadaspor notario. 6. Acta de Notoriedad de cumplimiento de formalida-des del testamento. 7. Expedición de testimonio de Acta de Notoriedadpara su registración8. Partición de bienes: en caso de corresponder. Modificación arts.: 2294, 2336, 2337, 2338, 2339 y 2643del CCCN.

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE INMUEBLES• Competencia: Notario con competencia territorial en ellugar de ubicación de los bienes, interesado que acre-dite posesión continua, pacífica y pública del mismo pormás de diez (10) años, para el caso previsto en el art.1898 del Código Civil y Comercial; o de 20 años para eldeterminado en el art. 1899 de dicho ordenamiento.

• Procedimiento: en caso de oposición fundada: re-misión a juez competente1) Inicio con letrado: ofrecimiento de prueba. 2) Notificaciones por el notario al titular dominial oherederos (en su caso) y Publicación de edictos.3) Publicidad del inicio del proceso en el mismo in-mueble.4) Tramitación por el notario de los oficios necesarios.5) Acta de constatación del bien por el notario: estadode ocupación, declaración de propietario de inmue-bles linderos y testigos.6) Acta Protocolar de Prescripción Adquisitiva: trans-curridos 90 días de última publicación de edictos.7) Remisión de expediente para Homologación Judicial.

ADOPCIÓN DE PERSONAS MAYORES DE EDADExcepción que permite el 2do. Párrafo del art. 597 delCCCN. a los fines de adoptar a una persona mayor deedad cuando: a) Fuere el hijo del cónyuge o convivienteb) Hubo posesión del estado de hijo durante minoríade edad fehacientemente comprobada.

• Procedimiento: 1) Inicio por adoptante y adoptado con patrocinio le-trado.2) Acta Notarial de Adopción con intervención de in-teresados y letrado.3) Control de pago de honorarios de letrados.4) Expedición de testimonio e inscripción en RegistroCivil respectivo.


Noveles

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n el marco del Encuentro Regional del NotariadoNovel correspondiente a la Región del Nordeste

Argentino, preparatorio para el XXX Encuentro Nacio-nal del Notariado Novel a realizarse en la ciudad deCórdoba los días 14, 15 y 16 de Noviembre del corrienteaño, los escribanos noveles participantes, provenien-tes de varias regiones del país contribuyeron con elproyecto auspiciado por el Consejo Federal del Nota-riado Argentino. En dicha ocasión realizaron donacio-nes de indumentaria de todo tipo para ser destinadasa una comunidad aborigen de la provincia, en virtuddel proyecto denominado “Notario Novel Solidario”;la campaña en esta región fue llamada “ Armario So-lidario”.El pasado sábado 13 de Julio, luego de realizar la re-colección total de las donaciones por los EscribanosNoveles de dicha Provincia, las mismas fueron desti-nadas a la Comunidad Aborigen llamada “La Colonia”ubicada a 100 km de la capital, en un pueblo llamado“Mayor Vicente Villafañe” del Departamento Pirane.Los escribanos noveles, fueron recibidos por más de

50 familias aborígenes. Los Escribanos se presentaronante dicha comunidad y explicaron el rol que cumplenlos notarios, los Colegios de Escribanos y el Consejo Fe-deral del Notariado Argentino; también se ofreció ase-soramiento gratuito con respecto a la “Ley Integral delAborigen” que rige en la Provincia (Ley N°426), queestablece y regula el régimen jurídico de la propiedadcomunitaria aborigen.

Por otro lado y en consonancia con la realización delEncuentro Regional del Notariado Novel del NOA Pro-vincia de Santiago del Estero, se llevó adelante tam-bién una acción del Proyecto. En este caso, los Escri-banos Noveles contribuyeron con la donación de ma-terial didáctico y útiles escolares, un aparato de DVD yvideos educativos, más de 800 libros de textos, ma-nuales, guías didácticas, enciclopedias, diccionarios,libros de lectura y revistas infantiles, que fueron en-tregados a la Biblioteca de la Escuela Rural ProvincialN° 163 “René Favaloro” en el Departamento GeneralTaboada de la Provincia de Santiago del Estero. A

Proyecto Federal de Escribanos Noveles

“Notario Novel Solidario”

E


Noveles

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dicha escuela asisten 50 niños de nivel primario y 20niños de nivel inicial, y cuenta con un plantel de 6 ma-estros y un Director. Los niños caminan distancias dehasta diez kilómetros a fin de asistir a la escuela dondelos espera un desayuno para comenzar la actividad es-colar y un almuerzo los despide a sus hogares. En cuanto al Encuentro Regional del Notariado Novel

de la Zona PATAGONIA- Provincia de Chubut- PuertoMadryn, se realizaron donaciones de útiles escolaresy elementos para practicar educación física a beneficiode la Escuela UEM.E.S número 63 de la localidad chu-butense de Chacay Oeste, Telsen. También se contócon la posibilidad de llevar dinero y poder comprar loselementos en dicho evento.

Asunción de AutoridadesFueron elegidas nuevas autoridades enlos siguientes Colegios:

MENDOZA 2019/2021 Not. SILVESTRE PEÑA y LILLO

ENTRE RIOS 2019/2021 Not. LUIS O. DAGUERRE

MISIONES 2019/2021 Reelecto Esc. JUAN GERARDO LUIS SARQUIS ROCABERT

Noticias de Consejo federal del Notariado Argentino - nº 68 - Octubre 2019 29

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El 9 de agosto pasado, el Presidente del Consejo Federaldel Notariado Argentino, Not. José Alejandro AGUILAR,el Secretario Not. Diego Maximiliano MARTI, y el Presi-dente de la Comisión de Legislación Not. Leandro POS-TERARO SÁNCHEZ, participaron de una importantereunión con el Ministro de Justicia de la Nación, Dr. Ger-mán GARAVANO, quien estuvo acompañado por el Dr.Hector M. CHAYER, Coordinador del Programa Justicia2020, y el Dr. Juan Pablo MARCET, Asesor del Ministro. Durante la reunión se presentó formalmente al Ministroel Anteproyecto de Ley de Procesos no contenciosos ensede notarial elaborado en base a la propuesta del no-tario Posteraro Sánchez y aprobado por la Comisión de

Legislación del Consejo Federal del Notariado Argentinoel 7 de junio último.El Dr. Garavano manifestó que es un viejo anhelo podercontar con una legislación que incorpore los procesosen sede notarial en la necesaria reforma judicial en laque están trabajando, y se acordó la realización de unanueva reunión a efectos de estudiar en detalle las ven-tajas del Proyecto, en especial respecto de la importantereducción de costos y plazos de matrimonios, divorcios,sucesiones, adopciones de personas mayores de edady prescripción adquisitiva; debiéndose contar con la in-tervención obligatoria de abogados en los últimos cua-tro procesos.

SE PRESENTÓ AL MINISTRO DE JUSTICIA DR. GERMÁN GARAVANO EL ANTEPROYECTO DE LEY DE PROCESOS NO CONTENCIOSOS EN SEDE NOTARIAL

Recordamos que se encuentra habilitado el número0800-333-4301 para la asesoría en temas tributariosy relacionados con la UIF. El asesoramiento se brindarásobre temas vinculados a la legislación de fondo o co-munes a todas las demarcaciones, no emitiéndose opi-nión respecto de cuestiones de índole local.La atención telefónica se brinda los días miércoles, de17:30 a 19:30 hs., continuando además las consultas através del mail:[email protected].

ASESORÍA TRIBUTARIO NOTARIAL


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La Dirección Nacional de los Registros Nacionales de laPropiedad del Automotor y de Créditos Prendarios, me-diante Disposición Administrativa del día 15 de agosto,incluyó dentro de las posibilidades de generar Formu-

larios 08 Digitales y TP a los de origen notarial, regu-lando además su procedimiento.El texto completo de la resolución puede consultarse enla página del CFNA.

DNRPA. SOLICITUDES TIPO 08D Y TPPARA ESCRIBANOS PÚBLICOS


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El día 7 de junio de 2019 se llevó a cabo en la sede delConsejo Federal una nueva reunión de Presidentes deColegios de Escribanos del país. Encabezada por el Pre-sidente del Consejo Federal, Not. José Alejandro Aguilar,participaron de la misma miembros de la Junta Ejecu-tiva, y Presidentes de los Colegios Notariales del país.Los temas para los que fue convocada, fueron el pro-yecto de ley elaborado por el Diputado por la Provinciadel Neuquén Leandro Gastón López Koenig (en el que

se propone la modificación del proceso sucesorio ins-taurando la declaración notarial de herederos y que seabordó junto con el anteproyecto elaborado por elCFNA), la inconstitucionalidad Decreto 182/2019 delP.E.N. y Anexo (para lo que se contó con la presenciadel Dr. Daniel Sabsay), y la situación del Estatuto y sedede la UINL (para cuyo tratamiento se encontraba con-vocada una Asamblea Extraordinaria en Madrid paralos días 15 y 16 de Junio).

REUNIÓN DE PRESIDENTES DE COLEGIOS DE ESCRIBANOS EN EL CFNA


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Siguiendo con la política implementada por la JuntaEjecutiva, el día 7 de junio se realizó en la sede delConsejo Federal del Notariado Argentino una nuevareunión plenaria de Comisiones y Grupos de Trabajo,con la finalidad principal de lograr un trabajo man-

comunado y conjunto de todos sus integrantes. LasComisiones y Grupos sesionaron simultáneamente,elaborando proyectos y propuestas a modo de con-clusión, para ser elevadas a la Junta Ejecutiva sobresus áreas de trabajo.

ENCUENTRO PLENARIO DE COMISIONESY GRUPOS DE TRABAJO


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La incorporación del protocolo defamilia al estatuto de las SAScomo medio para proteger la

empresa familiar 1

Autor:Nots. Leandro Gómez y Valeria Calabrese

Provincia de Mendoza

I. INTRODUCCIÓN

La empresa familiar es una institución que ha consti-tuido la base de la economía argentina durante mu-chos años. Es de esperar que, en un país poblado deinmigrantes, la proliferación de este tipo de organi-zación haya sido el sostén de un desarrollo comercialmedianamente sostenido en el tiempo. Debido a elementos intrínsecos y extrínsecos de laempresa familiar, la misma tenga una gran tasa de“mortalidad”. De ahí el conocido refrán “la primerageneración construye la empresa, la segunda la de-bilita y la tercera la liquida”. Cuando hablamos de elementos intrínsecos nos refe-rimos a aquellos que, debido a su esencia formanparte del panorama cotidiano de la empresa, talescomo: las relaciones de familia, el ingreso y egreso demiembros, la muerte del fundador, la falta de divisióny respeto del organigrama, y la falta de profesionali-zación. Todos ellos hacen que se debilite la firma y sellegue a su inevitable liquidación. Por su parte, loselementos extrínsecos están dados por la falta de unaorganización estatal que las contemple particular-mente y les dé una legislación que regule a la empresafamiliar como una institución con características es-pecíficas e individualizantes, atendiendo a sus nece-sidades y a su profesionalización e institución. Vinculado con este último punto, encontramos a laSociedad por Acciones Simplificada, introducida ennuestro ordenamiento por la Ley 27.349 que pretendeconsagrar una estructura simple y agilizada para fo-mentar los proyectos e inversiones del Capital Em-prendedor. Esta ley, que entró en vigencia hace poco más de unaño, crea en su articulado un tipo legal societario queconvive con los demás contenidos en la Ley General deSociedades, pero tiene una característica esencial: estádestinado a fomentar y apoyar al capital emprendedor,tomando como base un sistema de constitución rápido,con reducción de costos, flexibilización de los requisitosde forma y limitación de la responsabilidad de los so-cios a la integración del aporte de capital. La necesidad de contar con una legislación que pro-mueva el desarrollo e impulso de las Pymes y de las

empresas familiares -que no constituyen conceptosequivalentes- data ya de varios años y hoy, con todaslas críticas que puedan formularse a la referida ley,comienza a tener respuestas.Dentro del plan de desburocratización y simplificaciónpara la inscripción de las SAS, que aquélla propone,con las finalidades que hemos referido, podemos en-contrar al llamado “modelo tipo aprobado por el re-gistro público” incorporado en su artículo 38.Si bien defendemos la implementación de sistemaságiles y con menores costos y limitaciones a la consti-tución e inscripción de sociedades que permitan darleuna forma jurídica a emprendimientos en donde el pa-trimonio que se pone en juego sea probablemente elúnico respaldo que tengan los emprendedores paradesarrollar y crecer económicamente, no consideramosque la utilización de un “modelo tipo”, por más que seencuentre aprobado por el registro público, sea laforma correcta de lograr la finalidad buscada. Es por ello que este trabajo de investigación tiene porobjeto analizar la incorporación del Protocolo de Fa-milia al Estatuto de las SAS tomando como pilares laimportancia que tiene la empresa familiar en la eco-nomía argentina, el principio de la autonomía de lavoluntad que rige actualmente nuestro derecho Civily Comercial y la crítica al “modelo tipo” consagradoen la Ley objeto de análisis.

II. DESARROLLO Y FUNDAMENTACIÓNA. EMPRESA DE FAMILIA

1. CONCEPTOLa empresa familiar constituye una unidad de desa-rrollo social, moral y económico. Resulta paradójicoque, pese a su importancia en el progreso comercialde los distintos países del mundo, no contemos hoycon un marco jurídico que las contenga y encuadreespecialmente. Se dice que hay empresa familiar cuando los integran-


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tes de una familia dirigen, controlan y son propieta-rios de una empresa, la que constituye su medio devida, y tienen la intención de mantener tal situaciónen el tiempo y con marcada identificación entre lasuerte de la familia y de la empresa. El punto es que, si aplicamos a la empresa familiar lasmismas normas que regulan las empresas no familia-res, ya sean normas civiles, comerciales, procesales, et-cétera, inevitablemente va a producirse un momentode quiebre en donde la legislación será insuficiente yno podrá dar respuestas a lo que aquélla necesita. Lamayor carencia está dada por la falta de una legislaciónque contemple a la empresa familiar y que le permitaa la misma una planificación que dé continuidad a sudesarrollo. Esto es así porque el ánimo de la empresafamiliar no es la división del patrimonio para luegoreinvertir, sino su continuidad ya que de la misma de-pende la realidad de varias familias.

2. SU IMPORTANCIA EN LA ARGENTINA Y EN EL MUNDODurante la década de 1950 se comenzó a decir que lasempresas familiares, debido a la profesionalización dela gestión de las empresas en general, estaban desti-nadas a decaer para luego desaparecer. Contrariamentea lo vaticinado, aquéllas continuaron su desarrollo anivel mundial, haciendo de la institución un espacio dedesenvolvimiento y sustento para la economía de losdistintos países. Tanto es así, que al día de la fechaconstituyen del sesenta al noventa por ciento de lasempresas del mundo, dependiendo del país que seanalice, y son responsables de entre el sesenta y el se-tenta y cinco por ciento del producto mundial 2, siendoque en la Argentina representan el ochenta por cientode las empresas radicadas en el país. Vaya si no requie-ren de nuestra especial atención. Más aún, demandan un debido estudio ya que, comose adelantó, las empresas familiares tienen una altatasa de mortalidad. Así, sólo el treinta y dos por cientode las mismas pasan de la primera a la segunda ge-neración, y sólo el doce por ciento a la tercera 3. Perotambién debemos recalcar que, según las estadísticas,las empresas no familiares duran en promedio diezaños, y las familiares dieciocho años más.4

Es por ello que debemos tener presente su valor ennuestro país y en el mundo, así como el rol que jueganen la economía de las diferentes demarcaciones y enel desarrollo sostenido de éstas. Pese a las previsiones que se hicieron sobre su destinohace casi setenta años, la empresa familiar ha seguidodesarrollándose, adquiriendo un notable espacio enla economía de distintos países. Tanto es así que, aúnfrente a una deficiente regulación y contención legis-lativa, son exitosas en todo el mundo. En nuestro país,hay más de un millón de empresas familiares, quecontienen el setenta por ciento de los puestos de tra-bajo del sector privado. Por lo tanto, cumplen, ade-más, un importantísimo rol social que no puede serdesatendido.

Pero, más allá de la trascendencia económica que tie-nen en el mundo, las empresas familiares cuentan confortalezas intrínsecas que en principio parecen invi-sibles, o que económicamente no califican como va-lores y luego, con el transcurso del tiempo, se hanpuesto de relieve y han hecho que se diferencien sus-tancialmente de las empresas no familiares. Estas for-talezas son, por ejemplo, la capacidad de soportarmejor las épocas de crisis económicas debido a quetienen mayor adaptabilidad y flexibilidad. Tambiéntienen un valor social ya que generan mano de obray un sentido de pertenencia entre sus miembros quehace que sean mayores los “sacrificios” que éstosestén dispuestos a hacer para evitar su liquidación. Espor ello que la falta de un marco legislativo que lacontemple y regule para darle continuidad en eltiempo es un factor clave que debe ser resuelto.

3. PROBLEMÁTICA EN LA CONTINUIDAD DELA EMPRESA FAMILIARComo en toda organización societaria, en las empresasfamiliares se producen conflictos que forman parte desu esencia. Pero, como se referenció anteriormente,estos conflictos tienen características o “facciones” par-ticulares cuando hablamos de una empresa familiar. FAVIER DUBOIS5 menciona que el principal y esencialconflicto que tiene que afrontar aquélla es la “confu-sión de límites entre empresa y familia”. Es de esperarque los lazos, vínculos y relaciones familiares tiñan loslaborales que se generan en la empresa; así, un pro-blema familiar genera o agrava un desacuerdo laboralo empresarial, y lo mismo ocurre a la inversa. Estos conflictos pueden ir desde situaciones naturalesinevitables, como por ejemplo la muerte de alguno delos socios, hasta el ingreso de miembros de la familiaque pretendan o se crean con derecho a ejercer uncargo u ocupar un puesto para el que, muchas veces,no están calificados. También sucede que estos últi-mos pretenden cobrar retribuciones por el lugar queocupan en la familia y no por lo que realmente apor-tan (si es que lo hacen) a la empresa, ni por su califi-cación o experiencia profesional.Una problemática que produce realmente un quiebreentre la empresa familiar y la no familiar es la cuestióndel o los sucesores que ocuparán los cargos jerárquicoscuando el fundador o director ya no lo haga. Estepunto es crucial en la continuación o no de una vida“saludable” de la empresa, dado que normalmenteson varias personas las que aspiran a ocupar esepuesto, y una vez resuelto (en los casos en que puedellegarse a un acuerdo), si hubo alguna discrepancia,con el tiempo desgastará la estabilidad de la firma.Estos conflictos son inevitables.Pero sucede que, aún en los casos en que se haya lo-grado superar la diferencia entre empresa y familia, yse haya profesionalizado el desarrollo de la misma,dándole una estructura, un organigrama y organizandoun plan de gestión que se respete, la legislación deja


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un espacio vacío en relación a la regulación de la solu-ción de conflictos. ¿Por qué? Porque la familia, y aquísí vamos a confundirla con empresa familiar, no tieneintención de someterse a un juicio y que sea el Juezquien termine tomando las decisiones que ellos nopueden tomar. O, peor aún, si tienen intención de so-meterse a un juicio, esa empresa familiar está desti-nada a liquidarse y a reiniciar, en el mejor de los casos,como distintas empresas separadas, rompiendo los va-lores agregados con los que ya se apuntó que cuenta.

4. LA EMPRESA DE FAMILIA Y LAS PYMESLas Pymes han sido objeto de estudio desde el sigloXX, ya que constituyen la base del tejido económicode los países, tanto desarrollados como emergentes.Por ello, todo país que pretenda un crecimiento, debeelaborar un plan que las favorezca y les provea unmarco de desenvolvimiento adecuado.Las empresas suelen clasificarse por tamaño, de ahí elsurgimiento de la denominación “Pyme”; pero tam-bién pueden segmentarse por propiedad ya que,desde el punto de vista comercial, ésta condicionamucho más que el tamaño.La mayoría de las empresas familiares son Pymes, por-que es la forma en que surgen ya que, en su etapa deconstitución y crecimiento, es muy difícil para éstasacceder a un capital para el desarrollo, de modo quese recurre al ahorro de la familia que arriesga, en la

mayoría de los casos, todo su patrimonio. Gran parte de las empresas familiares argentinas sur-gieron como Pymes y muchos de los grupos empresa-riales más importantes del país se formaron yconsolidaron bajo esta modalidad. Ejemplos de elloson: Tenaris, Organización Techint (Familia Roca); Ter-nium Organización Techint (Familia Roca); Aceitera Ge-neral Deheza (Familia Urquía); Arcor (Familia Pagani);Molinos Rio de la Plata (Familia Pérez Companc); Su-permercados Coto (Familia Coto); Banco Galicia (FamiliasEscazany y Ayerza); Aluar (Familia Madanes Quintanilla);Imp. y Exp. de la Patagonia (Familia Braun); Frávega(Familia Frávega); Mastellone Hermanos (Familia Mas-tellone); Garbarino (Familia Garbarino); Banco Macro(Familia Brito); Droguería del Sud (Familia Macchiave-llo); Ledesma (Familia Blaquier Arrieta); Clisa (FamiliaRoggio).Como podemos ver, la clasificación de empresa fami-liar depende de los miembros que la componen y quehacen de ella su medio de vida con marcada vincula-ción, como ya dijimos, entre el destino de la empresay la familia; en cambio la denominación Pyme de-pende del tamaño de la empresa, que puede o no serfamiliar, y viceversa.

5. NECESIDAD DE LEGISLACIÓN Como se apuntó anteriormente, debido a la impor-tancia que la empresa familiar tiene en la economía


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del país (y del mundo) es necesario contar con unmarco legislativo que las contemple y contenga comotales, con sus características particulares, sus necesi-dades y su continuidad en el tiempo.Este objetivo se logra implementando legislación queincluya planes de favorecimiento impositivo, accesoal crédito y capacitación de sus miembros.

B. EL PROTOCOLO DE FAMILIA YLA PROTECCIÓN DE LA EMPRESA FAMILIAR

1. CONCEPTOSe puede definir como un compromiso que adquierenlos socios de la empresa familiar para a la continui-dad de la misma y para garantizar su legado a futurasgeneraciones. Se establecen “reglas de juego” válidase irrenunciables para todos los miembros de la fami-lia que tienen la mayoría del capital social y ejercenel control político y económico de la empresa, por esose exige a los socios que se comprometan a mantenerla unidad y a incrementar el patrimonio en lo suce-sivo. No se trata de un tema fácil y tiene varios puntos enconflicto, tales como: 1) el paternalismo, donde elpater es y ha sido un pilar fundamental en la tomade decisiones; 2) la permanente convivencia con losmiembros de la familia societaria; 3) reconocimientosempresariales poco objetivos; 4) la confusión de

temas familiares con empresariales fuera del ámbitodonde deben desarrollarse; o 5) exceso de confianza. Las relaciones laborales en la empresa familiar debenestar regidas por un protocolo que las regule, y quepuede definirse como un acuerdo que recoge unaserie de normas y códigos de conducta, a los que sesometen voluntariamente todos los miembros de lafamilia empresaria y que, en cierto modo, permiteprofesionalizar la manera en la que éstos gestionanel negocio. Constituye un acuerdo marco de las rela-ciones de familia, propiedad y empresa, que, enprincipio, no es obligatorio para terceros.Su contenido está dado básicamente por la enume-ración de derechos y obligaciones de los miembrosde la familia en relación con la empresa, políticas decontratación y retribución de los miembros de la fa-milia en la empresa, creación y funcionamiento delos órganos sociales de carácter familiar, régimen decontratación de asesores externos, mecanismos deresolución de conflictos y régimen sancionatorio.Establecer un protocolo en la gestión de la empresafamiliar es imprescindible para regularizar sus prác-ticas profesionales y ubicarse en el mercado, con unacompetencia cada vez más grande. Esta herramientaes de gran utilidad para aprovechar los beneficios deeste tipo de empresa (proximidad, afecto en el trato,tendencia a la continuidad laboral y de los contratos)y potenciar su eficacia.


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2. CARACTERESEl protocolo familiar constituye un contrato, un con-venio que debe contar con un consenso absoluto detodos los familiares que forman parte de la empresa ydebe extenderse a todas las fases de su implantacióny a la vida global de aquélla.La viabilidad del mismo radica en que sea lo suficien-temente flexible para poder adaptarse a los diferentesmomentos y necesidades del mercado, permitiendouna revisión periódica para mejorar su eficacia.

3. SU UTILIDADEs importante que el protocolo familiar deje estipu-lado desde el principio cómo se deben tomar las de-cisiones más importantes de la empresa. Para lograrlo,en el documento debería quedar reflejada la compo-sición del Órgano de Dirección y Administración de laempresa familiar, los criterios para definirla, cuál esel quorum para la toma de decisiones, la duración delmandato de los miembros y quiénes serán las perso-nas en las que recaerán (en su caso) ciertas decisionesy responsabilidades.

4. PUBLICIDADAl incorporar un pacto de familia al estatuto de la SAS,que luego será inscripto, estaríamos inevitablementedándole publicidad al pacto, lo que podría ser unefecto no querido.Sugerimos entonces que, en forma sumultánea con lasuscripción del instrumento constitutivo de la SAS, sefirme separadamente y por escritura pública un pro-tocolo de familia que no se incorpore al cuerpo deaquél para evitar una publicidad no deseada.

C. TENDENCIA LEGISLATIVA:LA PROTECCIÓN DE LA PEQUEÑA Y MEDIANA EMPRESA

En este orden de ideas podemos observar que la le-gislación ha ido incorporando y valorizando a lasPymes y, en forma refleja, a la empresa familiar; yaque tanto el Código Civil y Comercial de la Nación comoleyes posteriores se ha puesto de relieve el papel quejuegan en la economía del país, dotándolas de regí-menes jurídicos diferenciados.Así podemos encontrar los Pactos de Herencia Futuraregulados en el artículo 1010 del Código Civil y Comer-cial de la Nación y la Ley 27.349 de Apoyo al CapitalEmprendedor, sancionada el 29 de marzo de 2017.

1. LOS PACTOS SOBRE HERENCIA FUTURA: artículo 1010 CCCNEl Código Civil velezano, en sus artículos 1175 y 1176prohibía expresamente los contratos sobre herenciafutura. El fundamento esta dado esencialmente portres razones: la primera de orden moral, puesto quetomaba a los pactos como condenables por albergarla expectativa de la muerte de una persona y de allíel “beneficio” de otros con lo dispuesto por el pacto;la segunda de orden jurídico, por considerar que el

heredero que lo acepta compromete frecuentementesus derechos o acepta cargas con ligereza; y la tercera,también de orden jurídico, que hace referencia a laplena libertad de testar, en tanto el futuro causante,cuando dispone para después de su muerte lo hacemediante un acto unilateral, que no lo compromete,siendo esencialmente revocable, sin requerir de la vo-luntad de nadie más. Se trataría también de un su-puesto de lesión.Consecuentemente con la modificación de valores ju-rídicos y la necesidad de darle una respuesta desde elmarco legislativo a la protección de la empresa (fami-liar o no), el Código Civil y Comercial incorporó, modi-ficando una corriente doctrinaria de años, los pactossobre herencia futura. Dispone el vigente artículo 1010:

“Herencia futura: La herencia futura no puede serobjeto de los contratos ni tampoco pueden serlo losderechos hereditarios eventuales sobre objetos par-ticulares, excepto lo dispuesto en el párrafo siguienteu otra disposición legal expresa. Los pactos relativos a una explotación productiva oa participaciones societarias de cualquier tipo, conmiras a la conservación de la unidad de la gestiónempresaria o a la prevención o solución de conflic-tos, pueden incluir disposiciones referidas a futurosderechos hereditarios y establecer compensaciones afavor de otros legitimarios. Estos pactos son válidos,sean o no parte el futuro causante y su cónyuge sino afectan la legítima hereditaria, los derechos delcónyuge ni los derechos de terceros”.

Estos convenios tienen su antecedente normativo en dosdisposiciones legales: la primera en la Ley de Sociedadesque previó otros pactos sobre participaciones societariaseventualmente integrantes de un haber relicto futuro (ar-tículos 90 y 155, luego modificados por Decreto Ley22.903/83) o pactos de incorporación de herederos; y laderogada Ley 14.394, en su artículo 51 establecía la indi-visión temporal de los bienes hereditarios.

1.A CONCEPTO Graciela MEDINA, siguiendo a Guastavino y a Maffía losdefine como “la convención por la cual el causanteorganiza su sucesión con otros interesados, o estos,estipulando por sí en vida del causante, transfieren oabdican derechos o se comprometen en orden a laadministración y a la resolución de futuros conflictosrelacionados con una empresa”.6

Podemos extraer de esto que se trata de un acuerdo,una manifestación de voluntad de dos partes queversa sobre el futuro caudal relicto de un futuro cau-sante, y que tiene por finalidad la resolución de fu-turos conflictos que puedan suscitarse en relación auna empresa.

1.B CONTENIDOEl contenido de los pactos sobre herencia futura está dado


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también por las pautas que establece el artículo 1010.Estos convenios no están permitidos en relación a cual-quier objeto, sino que sólo pueden versar sobre “una ex-plotación productiva” o “participaciones societarias decualquier tipo”, y pueden incluir disposiciones referidasa futuros derechos hereditarios y establecer compensa-ciones a favor de otros legitimarios.La expresión “explotación productiva” hace referenciaa la empresa que opera sin un formato jurídico o“tipo” societario. Esta expresión es semejante a lo dis-puesto por el artículo 2330 en su inciso “b” en cuantohace referencia a “establecimiento comercial, indus-trial, agrícola, ganadero, minero o cualquier otro queconstituya una unidad económica”. Podemos ver aquíque sigue vigente el lineamiento de “unidad econó-mica” expresado por la Ley 14.394 en su artículo 51. En relación a las “participaciones societarias de cual-quier tipo”, expresión criticada por gran parte de ladoctrina, la norma se refiere a aquellas participacionesde la empresa familiar de las que se espera confor-marán en el futuro, el caudal relicto de la persona hu-mana que, por lo general, será el titular de dichasparticipaciones al tiempo de celebrar el contrato. Que-dan incluidas aquí las participaciones societarias delas sociedades “simples” o “residuales” contempladasbajo el título “Sociedades no constituidas según lostipos del Capítulo II y otros supuestos” de la Ley Ge-neral de Sociedades. La limitación establecida por la norma en análisis secentra en un objeto claro: no afectar la legítima here-ditaria, los derechos del cónyuge, ni los derechos deterceros. Para poder cumplir este límite tan claro, el ar-tículo permite que se incluyan en el pacto disposicionesreferidas a futuros derechos hereditarios y establecercompensaciones en favor de otros legitimarios. Es necesario tener en cuenta un elemento sustancialde los pactos sobre herencia futura y es el hecho deque su naturaleza jurídica de convención, que re-quiere la voluntad de dos partes para otorgarlos y pararevocarlos, tiene a su vez su propio límite. Este límiteestá dado por la causalidad de la convención. Seránecesario que el pacto tenga como causa la conser-vación de la unidad de gestión empresaria o la pre-

vención o solución de conflictos. Por ello, los notarios, como operadores jurídicos, de-beremos tener presente y especialmente en cuenta laexistencia de esta finalidad al momento de asesorar yredactar, en su caso, un pacto sobre herencia futura,porque de carecer de este elemento sustancial, elmismo quedaría fuera del ámbito de permisión delartículo 1010.Así considerados los pactos de familia, pueden incor-porarse al protocolo de familia para evitar la divisióndel patrimonio empresarial sin afectar la legítima delos herederos legitimarios.

2. LA LEY 27.349 DE APOYO AL CAPITAL EMPRENDEDORTal y como se dijo anteriormente, la legislación ha idotomando en cuenta la importancia de la pequeña ymediana empresa, tanto familiar como no, y, en con-secuencia, se han dictado normas protectoras y de fo-mento de aquéllas.La Ley de Apoyo al Capital Emprendedor, como lo dicesu nombre, viene en parte a cubrir la necesidad de lacreación de un régimen jurídico particular que fo-mente y preserve a las Pymes; ya que establece me-canismos de tratamiento impositivo diferenciado, creaun Fondo Fiduciario para el Desarrollo del Capital Em-prendedor (criticado por la doctrina, pero está incor-porado); prevé Sistemas de Financiamiento Colectivo;crea las Sociedades por Acciones Simplificadas; y bajoel título “Otras Disposiciones” se encuentra el trata-miento de los denominados “Fondos Semilla” quetiene por objeto capacitar y financiar a aquellos em-prendedores que pretendan dar inicio a un proyectoo potenciar uno ya existente con grado de desarrolloincipiente. Podemos ver así que la normativa va incorporando untratamiento legislativo a las Pymes, que constituyenel motor de nuestra economía.

D. LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA

La Ley 27.349 crea un nuevo tipo societario denominadoSociedad por Acciones Simplificada (SAS) que convivecon los demás tipos contenidos en la Ley General deSociedades, pero tiene una característica esencial: estádestinado a fomentar y apoya al capital emprendedor,tomando como base un sistema de constitución ágilcon reducción de costos, flexibilización de los requisitosde forma y limitación de la responsabilidad de los so-cios a la integración del aporte de capital.La Sociedad por Acciones Simplificada o SAS constituyeun instituto jurídico definido por la doctrina como“híbrido” ya que combina instrumentos propios delas sociedades por acciones y de la sociedad de res-ponsabilidad limitada, para elaborar una estructurasimple y de rápida puesta en marcha.

1. CONCEPTOEl artículo 33 de la Ley 27349 dispone que se crea,


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“…la sociedad por acciones simplificada, identifi-cada en adelante como SAS, como un nuevo tipo so-cietario, con el alcance y las características previstasen esta ley. Supletoriamente, serán de aplicación lasdisposiciones de la Ley General de Sociedades,19.550, (to 1984), en cuanto se concilien con las deesta ley.”

La disposición habla de un “nuevo tipo societario” yaquí radica un poco la crítica que la doctrina ha hechoa la estructura jurídica de las SAS tanto por su legislacióncomo por su introducción al ordenamiento normativoa través de una ley fuera del cuerpo de la 19.550.VÍTOLO7 la define como,

“un nuevo tipo social, de carácter híbrido que com-bina elementos de las sociedades por cuotas socia-les y de las sociedades por acciones conformandoun tipo más de las denominadas sociedades de ca-pital, caracterizadas por el hecho de que, bajo di-chos tipos, él o los socios que forman parte de lasociedad-en este caso de la SAS como accionistas-responden, en principio, en forma limitada solo porla integración del capital suscripto.” 8

2. FINALIDAD: EL APOYO AL CAPITAL EMPRENDEDOREn el mensaje de elevación del proyecto de ley al Con-greso, las autoridades destacaron que,

“el derecho a la libertad de asociación constituyeuno de los derechos naturales subjetivos y funda-mentales del hombre y, además, uno de los derechosde la persona humana cuya protección debe valo-rarse dentro del estado de derecho, el que incluso seencuentra reconocido en el artículo 14 de la Consti-tución Nacional.” 9

Así, luego de años de bregar por la existencia de uncuerpo normativo autónomo para las pequeñas y me-dianas empresas, y en especial para los emprende-dores, se logró un marco jurídico más dinámico quepermite la estructuración de una sociedad adaptableal abanico de necesidades de aquéllos.

3. CARACTERES Excede el objeto del presente trabajo la caracterizaciónde las SAS, sin embargo, los mencionaremos a modoenunciativo para terminar de comprender su impacto:I. Pueden ser constituidas por una o varias personashumanas o jurídicas.II. Los socios limitan su responsabilidad a la integra-ción de las acciones que suscriban o adquieran, ga-rantizando solidaria e ilimitadamente a los terceros laintegración de los aportes.III. El capital se divide en partes denominadas accio-nes. No puede ser inferior al importe equivalente ados veces el salario mínimo vital y móvil.IV. La administración de la sociedad sólo puede estar

a cargo de personas humanas.V. Puede ser constituida por instrumento público oprivado con firmas certificadas.VI. Su constitución deberá ser publicada por un día enel diario de publicaciones legales correspondiente allugar de otorgamiento del instrumento.VII. El registro público, previo cumplimiento de lasnormas legales y reglamentarias de aplicación, pro-cederá a su inscripción.

4. EL PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTADEste principio implica una constitucionalización delderecho privado, ya que tiene su base jurídica en elartículo 19 de la Constitución Nacional, y es incorpo-rado al cuerpo del Código Civil y Comercial de la Naciónen el artículo 958 que establece:

“Libertad de contratación. Las partes son libres paracelebrar un contrato y determinar su contenido,dentro de los límites impuestos por la ley, el ordenpúblico, la moral y las buenas costumbres”.10

En este orden de ideas, la Ley 27.394 dispone en suartículo 36 que,

“el instrumento constitutivo, sin perjuicio de las cláu-sulas que los socios resuelvan incluir, deberá contenercomo mínimo los siguientes requisitos: […]”

describiendo cuáles son los elementos que debenconstar en el instrumento y, a continuación, el artículo38 dispone que,

“la documentación correspondiente deberá presen-tarse ante el registro público, quien previo cumpli-miento de las normas legales y reglamentarias deaplicación, procederá a su inscripción. […]”.

5. LA FORMAEl artículo 35 de la ley en estudio dispone que,

“la SAS podrá ser constituida por instrumento pú-blico o privado. En este último caso, la firma de lossocios deberá ser certificada en forma judicial, no-tarial, bancaria o por autoridad competente del re-gistro público respectivo. La SAS podrá constituirsepor medios digitales con firma digital, y de acuerdoa la reglamentación que a tal efecto se dicte. Enestos supuestos, el instrumento deberá ser remitidoa los fines de su inscripción al Registro Público co-rrespondiente en el formato de archivo digital queoportunamente se establezca.”

Respecto de este punto, haremos una observación: sibien resulta evidente que la normativa que regula lasSAS dispone requisitos que implican una mayor flexi-bilización en su instrumentación e inscripción, indu-dablemente no pueden dejar de ser tenidas en cuenta


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las bondades de la escritura pública frente al instru-mento privado con firmas estampadas ante notario yluego certificadas. Es que, si bien se trata de abaratarcostos y dotar de agilidad su constitución, el otorga-miento del contrato por escritura pública no implicaperder de vista dichos objetivos.11

6. EL “MODELO TIPO”: CRÍTICA A SU APLICACIÓNComo ya adelantamos, el artículo 38 de la referida leydispone:

“Inscripción registral. La documentación correspon-diente deberá presentarse ante el registro público,quien previo cumplimiento de las normas legales yreglamentarias de aplicación, procederá a su inscrip-ción. La inscripción será realizada dentro del plazo deveinticuatro (24) horas contado desde el día hábil si-guiente al de la presentación de la documentaciónpertinente, siempre que el solicitante utilice el mo-delo tipo de instrumento constitutivo aprobado porel registro público. Los registros públicos deberándic-tar e implementar las normas reglamentarias a talesefectos, previéndose el uso de medios digitales confirma digital y establecer un procedimiento de noti-ficación electrónica y resolución de las observacionesque se realicen a la documentación presentada. Igualcriterio se aplicará respecto a las reformas del instru-mento constitutivo.”

Si bien el fundamento de la norma está dado por lafinalidad de agilización del proceso de constitución einscripción de las SAS; consideramos que se he llegadoa un extremo de estandarización de las mismas, conconsecuencias perjudiciales para su correcto funcio-namiento.El “modelo tipo”, aún estando aprobado por el re-gistro público, no puede ser considerado como el ins-trumento adecuado para constituir una sociedad.Atenta también contra el principio de autonomía dela voluntad antes referido; ¿qué clase de voluntadpueden manifestar las partes en un contrato pre re-dactado con cláusulas genéricas que no contemplanlas necesidades particulares de cada emprendimiento?En palabras de PÉREZ LOZANO12, el “modelo tipo” men-cionado por le Ley 27.394 constituye la “caricatura decontrato”, ya que no responde a las necesidades delemprendimiento particular que se sirve de la figurade la SAS para desarrollarse en el mercado, es sólo unmaquillaje de estructura jurídica.Lo que podría llegar a considerarse “útil” sólo a losfines de la celeridad para la inscripción, implicará deseguro el día de mañana una gran desventaja en eldevenir de la Sociedad, ya que el instrumento consti-tutivo no contiene cláusulas que cubren los requeri-mientos particulares de la empresa que lo utiliza.En el caso de una empresa familiar, la adopción de unestatuto modelo no permite incorporar cláusulas queregulen las relaciones de la familia con la empresa y

viceversa, dejando fuera de foco las previsiones que aeste respecto pueden hacerse y que permitirían, enun futuro, la permanencia de la empresa evitando suliquidación.

E. EL TRAJE A MEDIDA

1. FUNDAMENTOSi bien se explicó anteriormente que “Pyme” y “Em-presa familiar” no constituyen sinónimos, las estadís-ticas indican que el noventa y cinco por ciento (95%)de las empresas familiares son Pymes; y como talesmerecen nuestra atención y correcta regulación.Hoy tenemos a nuestra disposición un nuevo tipo so-cial que nos brinda las herramientas legales para ela-borar un adecuado estatuto, beneficiado por unsistema que prevé la celeridad de su inscripción y querecepta el principio de autonomía de la voluntad enel acto de constitución siempre y cuando cumpla conlos requisitos establecido en la norma.Por lo tanto, una empresa familiar podrá servirse delnuevo tipo societario creado por la Ley 27.394 paraconstituirse con un marco jurídico adaptable y flexible,pudiendo además incorporar al estatuto un adecuadoprotocolo que, con miras a cumplir su finalidad, in-cluya pactos que fijen los límites y características dela relación entre la familia por un lado, y la empresafamiliar por otro.

2. CONTENIDOEstá claro que hay o puede haber tantos protocoloscomo empresas familiares o familias, pero ¿qué es loque no nos puede faltar en la redacción de un proto-colo familiar? De esta forma, mediante un adecuado asesoramiento,podremos elaborar un protocolo de familia incorpo-rado al estatuto, en el que se proteja el patrimonio dela misma; que contenga cláusulas que relativas a:• historia familiar y declaración de los principios, la

visión y los valores de la familia, como propietaria ygestora de la empresa;

• régimen jurídico de las acciones: reglas de compra-venta de acciones, pactos de sindicación, método devaloración, condiciones de oferta para la realizaciónde la venta y la posterior transferencia de acciones,limitación en la transmisión de acciones solamentea los hijos, no a los cónyuges, ni a terceros;

• mayorías necesarias para tomar decisiones;• criterios para establecer el Consejo de Administra-

ción; • política de contratación y retribución de los miem-

bros de la familia en la empresa. El acceso de éstosa puestos de trabajo en la empresa (requisitos de es-tudios, edad, experiencia laboral en las diferentesáreas de la empresa); las reglas para la permanenciaen diferentes cargos, la política de retiro (no trabajarcon la competencia o bien no crear empresas quecompitan con la familiar), y la sucesión (establecer


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una obligación de retiro a cierta edad);• régimen de contratación de un asesor externo para

ayudar a resolver conflictos entre los miembros de lafamilia;

• mecanismos de resolución de conflictos con el pro-pósito de evitar acudir a los tribunales, incluyendoel sometimiento a procesos de mediación y/o arbi-traje para aportar resoluciones más rápidas y proce-salmente más económicas, pudiendo establecerseforos de comunicación formales de la familia, y pro-curando el entendimiento de la lógica familiar parasu funcionamiento (consejo de familia), con unamarcada directriz hacia la diferenciación de lo queson las reuniones familiares de las empresariales;

• régimen sancionador del incumplimiento del protocolo;• acuerdos sobre cuestiones que regulen la incorpo-

ración de nuevos familiares a la empresa;• condiciones para suspender o modificar el protocolo

de familia;• funciones que cada uno desarrollará en la misma y

su labor profesional, permitiendo, por ejemplo, ocu-par cargos directivos sólo a miembros de la familiaconsanguínea y no a los afines; o a aquellos quecuenten con título profesional que los haga idóneospara esos cargos;

• órganos familiares, que pueden consistir en Juntasde Familia, Consejo Familiar y/o Comités de Segui-miento de Protocolo Familiar, cuya labor esté correc-tamente definida en el Protocolo, con la finalidad dellevar un adecuado control, evitando la confusión deroles de cada uno;

• la limitación de la transferencia de acciones a terce-ros o a afines, fijándose el rumbo de la sociedad de-terminado por su fundador .

Así concebido el Protocolo de Familia e incorporado alestatuto de la SAS, constituye una herramienta queprotege el patrimonio de la empresa familiar, permi-tiendo la conservación del mismo y manteniéndoloexento de las vicisitudes que afectan al núcleo afectivoy que, inevitablemente, se traducen luego al planoeconómico.Con estas premisas, el funcionamiento de la empresafamiliar a futuro será mucho más sencillo. Si todos co-

nocen y aceptan las reglas, el camino para el creci-miento y la continuidad estará trazado. Una buenaconsulta a un agente externo que esté especializadoen este caso es fundamental para crear un protocolofamiliar que resulte bueno para la empresa, estable ytransparente donde todos se sientan parte, pero paraello deberán respetarlo y crecer en familia.

3. INSCRIPCIÓNPodría decirse que el estatuto elaborado a medida delos requerimientos de la empresa familiar implicaríasalirse del proceso de estandarización planteado porla Ley 27.349 para la ágil inscripción del mismo. En-horabuena que sea interpretado así, ya que es justa-mente lo que pretendemos: que cada contrato querija los derechos y acciones de las partes que lo sus-criben sea el resultado de la regulación de las necesi-dades y requerimientos del negocio jurídico particularque aquél debe cumplir.Por lo tanto, si el contrato constitutivo cumple con losrequisitos establecidos en la Ley 27.349 y no supera laslimitaciones allí establecidas, no habría motivo paraconsiderar que esto sea óbice para una ágil inscripción.La inscripción de un estatuto social hecho a medidade la empresa que lo requiere no implica ni tiene vin-culaciones con una demora en la inscripción ya queentra en las previsiones particulares que permite laley y la autonomía de la voluntad, que impregna elprincipio de creación de las SAS.

III. CONCLUSIONESSi bien el sistema es susceptible de críticas y podrían hacérsele innumerables mejoras, no podemos negarque las SAS, así concebidas, constituyen un modelo estructural transicional, permitiendo que las empresaspuedan comenzar a funcionar bajo una estructura jurídica reconocida, sistematizada y típica con la corres-pondiente inscripción en el registro público, lo que le permite alcanzar beneficios tales como subsidios oparticipación en licitaciones o emprendimientos oficiales.Hoy día, los futuros socios tienen en sus manos una posibilidad histórica, ya que cuentan con un nuevotipo y un Código Civil y Comercial que pone como valor jurídico fundamental la autonomía de la voluntad,permitiéndoles redactar un contrato hecho a la medida de sus necesidades, con cláusulas protectoras delpatrimonio que invierten.Teniendo en cuenta esto último, defendemos la empresa de familia y la elaboración de un Protocolo Familiarque permita protegerla, y ¿qué mejor forma de hacerlo que incluyéndolo en el estatuto de la SAS? Como


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operadores del derecho tenemos la oportunidad y la responsabilidad de hacer conocer y asesorar a laspartes previamente para que tomen decisiones informadas, utilizando estas nuevas herramientas jurídicascreadas para proteger las unidades económicas que constituyen el tejido de la sociedad argentina.Así podemos delinear un Protocolo Familiar e incorporarlo al estatuto de la SAS (familiar), aplicando enforma concreta el principio de autonomía de la voluntad consagrado por la Constitución Nacional y receptadopor el Código Civil y Comercial de la Nación y la Ley 27.349, permitiendo la protección del patrimonio de laempresa y de la familia. El “modelo tipo”, aun estando aprobado por el registro público, no puede ser con-siderado como el instrumento adecuado para constituir una SAS. La ponderación que de él hace la Ley27.349 al considerarlo una condición de forma para inscribir las SAS en 24 horas, atenta contra el principiode autonomía de la voluntad de las partes que lo suscriben, y querida por el espíritu de la norma. Ante el cumplimiento de los requisitos establecidos por el artículo 36 de la Ley 27.349, y siempre y cuandono se prevea alguna disposición que viole la legislación vigente, la moral y las buenas costumbres, el registropúblico no debería poner limitaciones a la inscripción de las SAS. Por el contrario, la utilización de un contrato constitutivo hecho a medida de la empresa que lo requiere noimplica ni tiene vinculaciones con una demora en la inscripción ya que entra dentro de las previsiones par-ticulares que permiten la ley y la autonomía de la voluntad que impregna el principio de creación de las SAS. De lege ferenda se propone la modificación del artículo 38 de la Ley 27.349 como sigue: Artículo 38.- Ins-cripción registral. La documentación correspondiente deberá presentarse ante el registro público, que previocumplimiento de las normas legales y reglamentarias de aplicación, procederá a su inscripción. La inscripciónserá realizada dentro del plazo de veinticuatro (24) horas contado desde el día hábil siguiente al de la pre-sentación de la documentación pertinente, siempre que el solicitante cumpla los requisitos de forma y con-tenido establecidos en esta ley con las limitaciones dispuestas por el artículo 39. Los registros públicos podrán dictar e implementar las normas reglamentarias a tales efectos, previéndoseel uso de medios digitales con firma digital y establecer un procedimiento de notificación electrónica y re-solución de las observaciones que se realicen a la documentación presentada. Igual criterio se aplicará res-pecto a las reformas del instrumento constitutivo.

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