INSTITUTO PACÍFICO

DEFENSA DE LA POSESION

I N S T I T U T O P A C Í F I C O

DEFENSA DE LA

POSESIÓNJulio E. Pozo Sánchez

(Coordinador)

Héctor Lama MoreMartín Mejorada C.Raúl Ravina Sánchez

Roxana Jiménez Vargas-MachucaEmilio J. Balarezo Reyes

Julio E. Pozo SánchezJulio Martín Wong Abad

Jaime Abanto Torres

INSTITUTOPACÍFICO

DEFENSA DE LA POSESIÓN

Coordinador: Julio E. Pozo Sánchez

Primera edición - Marzo 2015

Copyright 2015© Instituto Pacífico S. A. C.

Diseño, diagramación y montaje:Georgina Condori ChoqueRicardo de la Peña MalpartidaJosé Carrascal QuispeDiego Camasca BorjaAnyela Aranda RojasBilly Solano Anchante

Edición a cargo de :Instituto Pacífico S.A.C. 2015Jr. Castrovirreyna N.º 224 - BreñaCentral: 332-5766 / E-mail: preprensa@aempresarial.com

Tiraje: 3,060 ejemplaresRegistro de Proyecto Editorial : 11501051500327

ISBN : 978-612-4265-19-8

Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.° : 2015-03714

Impresión a cargo de:Pacífico Editores S.A.C.Jr. Castrovirreyna N.º 224 - BreñaCentral: 330-3642

Distribución y ventas:Central: 332-5766 / E-mail: distribuidores@aempresarial.com

Derechos reservados conforme a la Ley de Derecho de Autor.Está terminantemente prohibida la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier medio, ya sea electrónico, mecánico, químico, óptico, incluyendo el sistema de fotocopiado, sin autoriza-ción escrita del autor y del Instituto Pacífico S. A. C., por lo tanto, quedan protegidos los derechos de propiedad intelectual y de autoría por la legislación peruana.

7Índice

ÍNDICE

Presentación ........................................................................................................ 15Sobre los autores.................................................................................................. 19

PRIMERA PARTE IMPORTANCIA DE LA POSESIÓN

Héctor E. Lama More

La posesión en la propiedad y en el registro Problemática en la transmisión inmobiliaria

I. Presentación ............................................................................................... 26

1. El caso J. A. Suter. La propiedad sin posesión ........................................ 261.1. Invasión y despojo ........................................................................... 271.2. El juicio ............................................................................................. 271.3. Final .................................................................................................. 28

2. Reflexiones y enseñanzas del caso; acerca de la necesidad de abordar transversalmente los derechos sobre la posesión, la propiedad y el registro, respecto de bienes....................................................................... 292.1. Posesión y propiedad ...................................................................... 29

3. La publicidad: necesidad de proteger la apariencia jurídica en materia de derechos reales ...................................................................................... 303.1. Posesión y registro .......................................................................... 31

II. La posesión como apariencia jurídica de un derecho real....................... 32

1. Influencia de la tesis posesoria de Savigny ............................................. 342. Influencia de la tesis posesoria de Ihering .............................................. 35

8 Defensa de la posesion

3. Diferencias ................................................................................................. 354. Finalmente .................................................................................................. 36

III. Los riesgos en la dinámica de los derechos de propiedad ..................... 37

1. Concepto y dinámica del derecho de propiedad .................................... 382. El título y modo en el derecho español ................................................... 383. El consensualismo en el derecho francés ................................................ 404. El modelo registral en Alemania ............................................................. 415. En el derecho civil peruano actual ........................................................... 446. Trasmisión y usucapión como modo de adquirir la propiedad ........... 45

IV. Registro Público Inmobiliario .................................................................. 47

V. La posesión y el Registro de la Propiedad ............................................... 49

VI. Rol de la posesión frente a la propiedad y el registro. Problemática en la transmisión inmobiliaria .......................................................................... 52

VII. La posesión del bien, como medio de publicidad, puede desvirtuar la “buena fe” del adquiriente ........................................................................ 57

1. Regulación positiva de la diligencia ordinaria del adquiriente ............ 60

VIII. Breves conclusiones ................................................................................... 61

IX. Bibliografía ................................................................................................. 62

SEGUNDA PARTE LA ACTUAL DEFENSA

EXTRAJUDICIAL

Martín Mejorada

La cambiante posesión

La cambiante posesión ...................................................................................... 67

9Índice

Raúl Ravina

¿Ojo por ojo, diente por diente? Análisis de la modificación del artículo 920 del Código Civil

I. Heterocomposición y autotutela .............................................................. 78

II. El derecho de posesión ............................................................................. 82

III. La importancia de la defensa de la posesión .......................................... 84

IV. Defensa posesoria ...................................................................................... 86

V. Defensa extrajudicial de la posesión ........................................................ 88

1. ¿Puede el poseedor despojado acudir al auxilio de la fuerza pública para ejercer la defensa posesoria extrajudicial? .............................................. 89

2. ¿Qué debe entenderse por actuar sin intervalo de tiempo? .................. 903. Se puede repeler la fuerza que se emplee contra el bien ........................ 944. Se aclara que el plazo para la defensa extrajudicial de la posesión se

contabiliza desde el conocimiento de la desposesión ............................ 945. Se otorga un plazo de 15 días desde la toma conocimiento de la

desposesión ................................................................................................ 956. El propietario de un inmueble sin edificación puede usar la defensa

posesoria extrajudicial contra un poseedor precario............................. 967. La Policía Nacional y las municipalidades podrán auxiliar al agraviado

despojado ................................................................................................... 968. No procede la defensa posesoria contra el propietario de un inmueble,

salvo que haya operado la prescripción regulada en el artículo 950 del Código Civil ............................................................................................... 97

VI. Bibliografía ................................................................................................. 98

10 Defensa de la posesion

Roxana Jiménez Vargas-Machuca

¡Defiéndase usted mismo! La autotutela posesoria luego de la modificación

del artículo 920 del Código Civil

I. La posesión ................................................................................................. 101

II. Tutela posesoria ......................................................................................... 105

1. Defensa judicial de la posesión ................................................................ 1051.1. Acciones posesorias e interdictos .................................................. 107

2. Defensa extrajudicial de la posesión ........................................................ 1092.1. Normativa anterior a la modificación (artículo 920 del Código Civil) 1102.2. La modificación del artículo 920 del Código Civil. Sus alcances 112

III. Bibliografía ................................................................................................. 118

Emilio J. Balarezo Reyes

La defensa posesoria Reflexiones jurídicas sobre el artículo 920 del Código Civil, antes y

después de la Ley N.º 30230

I. Introducción .............................................................................................. 121II. La posesión en el Código Civil de 1984 .................................................. 123III. La posesión y la defensa posesoria .......................................................... 125IV. El tratamiento de la defensa posesoria antes de la Ley N.º 30230 ........ 128V. Análisis de las modificaciones propuestas por la Ley N.º 30230 en torno

a la defensa posesoria ................................................................................ 129VI. Lo que nos espera en materia de defensa posesoria .............................. 132VII. Conclusiones .............................................................................................. 133VIII. Bibliografía ................................................................................................ 133

11Índice

Julio E. Pozo Sánchez

La defensa extrajudicial de la posesión por parte del Estado

I. Introducción .............................................................................................. 135

II. La posesión y su importancia a efectos de su defensa .................................. 136

III. Mecanismos de defensa de la posesión a favor del Estado ................... 138

1. ¿Cuál es el plazo para repeler todo tipo de invasiones u ocupaciones ilegales y recuperar extrajudicialmente los predios del Estado? .......... 140

2. ¿Cuál es el plazo que deben tener los invasores u ocupantes ilegales para poder iniciar las acciones de recuperación extrajudicial de los predios del Estado? .................................................................................... 141

3. ¿Existe diferencia entra invasor y ocupante ilegal? ................................ 1424. ¿Es el Estado poseedor de todos los bienes de su propiedad? .............. 143

IV. Reflexiones finales ..................................................................................... 144

V. Bibliografía ................................................................................................. 144

TERCERA PARTE EL DESALOJO COMO MECANISMO DE

DEFENSA POSESORIA

Julio Martín Wong Abad

La posesión precaria y el desalojo por precario en el IV Pleno Casatorio

I. Presentación ............................................................................................... 149

II. El problema ................................................................................................ 150

12 Defensa de la posesion

III. El desalojo por precario: de proceso especial a proceso comodín ........ 153

1. El objeto del proceso de desalojo ............................................................. 1532. Las características del proceso de desalojo ............................................. 156

IV. Las razones de nuestra Corte Suprema ................................................... 158

V. Algunos de los problemas ......................................................................... 160

1. La eliminación del desalojo por vencimiento de contrato .................... 1602. La “prescripción” del desalojo por precario ............................................ 161

VI. Una propuesta de solución ....................................................................... 163

VII. Bibliografía ................................................................................................. 166

Jaime David Abanto Torres

El desalojo por vencimiento del plazo Del Cuarto Pleno Casatorio a la Ley N.º 30201:

entre la muerte y la resurrección

I. Introducción .............................................................................................. 169

II. Estado de la cuestión del Código Civil de 1984 hasta el Código Procesal Civil ............................................................................................. 170

III. La transición hacia el Cuarto Pleno Casatorio Civil .............................. 172

IV. Un nuevo orden: el Cuarto Pleno Casatorio Civil ................................. 174

V. La Ley N.º 30201: una luz de esperanza en medio del caos .................. 178

1. Antecedentes legislativos .......................................................................... 1782. Comentarios ............................................................................................... 179

2.1. Marco normativo incompleto ........................................................ 1802.2. La cláusula de allanamiento a futuro con firmas legalizadas ...... 1802.3. Confusión en el trámite .................................................................. 181

13Índice

2.4. ¿Cómo es el trámite en realidad? ................................................... 1822.5. Comparación de los procesos de desalojo del Código Procesal

Civil y de la Ley N.º 30201 ............................................................. 1842.6. Críticas a la Ley 30201: una reforma apresurada ......................... 185

VI. Propuestas concretas para mejorar el estado de cosas actual ............... 185

1. Los jueces deben adoptar medidas para acelerar los procesos sumarísimos 1861.1. Citación a audiencia única en el auto admisorio ......................... 1861.2. Dictado de resoluciones en la audiencia única ............................ 1871.3. Propiciar la conciliación judicial ................................................... 1871.4. Admisión de medios probatorios de oficio .................................. 1871.5. Sentenciar el expediente en la audiencia ...................................... 188

2. Es conveniente impulsar la conciliación extrajudicial y el arbitraje popular 1883. Debe mejorarse las audiencias de los plenos casatorios ........................ 189

VII. Conclusiones .............................................................................................. 189

VIII. Bibliografía ................................................................................................ 190

Presentación 15

PRESENTACIÓN

El 2014 fue un año con muchos cambios y novedades para la pose-sión, una de las instituciones jurídicas más importantes del derecho civil. No solo nos dejó diversas resoluciones del Poder Judicial, que aplican, en primera instancia, los precedentes vinculantes sobre posesión precaria que dictó la Corte Suprema en su Cuarto Pleno Casatorio Civil, a fines del 2013, sino que además vieron la luz varias normas que introdujeron numerosos cambios en su regulación. En primer lugar, la modificación que se introdujo con la Ley N.º 30199 al artículo 603 del Código Proce-sal Civil, al permitir la posibilidad de solicitar, tras admitirse la demanda de interdicto de recobrar, la posesión provisoria del bien; luego la Ley N.º 30201, que introdujo la cláusula de allanamiento futuro del arrenda-tario y el denominado “desalojo express”; y, finalmente, la Ley N.º 30230, que modificó la defensa extrajudicial de la posesión.

Por tal razón, me permití sugerir al comité editorial del Instituto Pací-fico la posibilidad de publicar, dentro del paquete de la suscripción anual de Actualidad Civil, un estudio monográfico dedicado íntegramente a la posesión y su defensa. Como sabemos, la posesión es el sustrato material de la propiedad y de otros derechos reales. Por ello, nuestro ordenamien-to jurídico contempla la posibilidad de protegerla a través de defensas po-sesorias judiciales y extrajudiciales, sea por medio de los interdictos, las acciones posesorias, algunas acciones de desalojo o acciones penales, con la finalidad de evitar la violencia, impidiendo que quien tiene derecho a la posesión realice justicia con su propia mano; o, de manera excepcional, con el uso de la fuerza por el poseedor para repeler la perturbación o el despojo de la posesión, con independencia del derecho a poseer.

La propuesta tuvo acogida y hoy ve la luz este volumen dedicado íntegramente a la posesión y sus diversos mecanismos de defensa, desde una óptica actual, doctrinaria y jurisprudencial. Para ello contamos con la colaboración de los más destacados juristas en la materia —connota-dos abogados en ejercicio y magistrados del Poder Judicial—, quienes,

Defensa de la posesion16

desde su propio punto de vista, comentan con minuciosidad cada uno de los mecanismos que el ordenamiento vigente nos brinda para defender la posesión.

El libro ha sido dividido en tres secciones y esto responde solo a ra-zones didácticas dado que es imposible encasillar los mecanismos de de-fensa de la posesión —como institución jurídica— bajo un determinado título o capítulo.

Así, en la primera parte, sobre la importancia de la posesión en el actual contexto, el profesor Héctor Lama More nos ofrece un panorama completo, novedoso y transversal sobre esta institución. Una excelente presentación antes de introducirnos al objeto del presente volumen.

La segunda parte está dedicada exclusivamente a la actual defensa extrajudicial de la posesión. El profesor Mejorada nos ofrece un parti-cular punto de vista y su posición respecto a un nuevo concepto de la posesión, consecuencia del novísimo texto del artículo 920 del Código Civil, introducido por la Ley N.º 30230.

Por su parte, los profesores Raúl Ravina, Roxana Jiménez y Emilio Balarezo comentan los aciertos y defectos que ha traído consigo la recien-te modificación del artículo 920 del Código Civil en materia de defensa posesoria extrajudicial. Sus análisis —valgan verdades— son de lo más acuciosos. Se suma a esta sección un breve comentario del suscrito, pero desde una óptica distinta: la defensa extrajudicial de la posesión por parte del Estado.

La tercera y última parte se titula “El desalojo como mecanismo de defensa posesoria”. Esta sección ha buscado poner en la palestra la posi-ción de dos destacados magistrados del Poder Judicial respecto a la actual aplicación del IV Pleno Casatorio Civil y las consecuencias, en ese con-texto, de la entrada en vigencia de Ley N.º 30201 (que introdujo la cláu-sula de allanamiento futuro del arrendatario). Así, sin dejar de reconocer sus “buenas intenciones”, Julio M. Wong Abad critica con rigurosidad lo resuelto por la Corte Suprema en el IV Pleno Casatorio Civil y su actual aplicación. Por su parte, Jaime Abanto Torres escribe sobre la inutiliza-ción de la pretensión de desalojo en caso de vencimiento de contrato de arrendamiento tras la publicación del IV Pleno Casatorio.

Amigo lector, la mesa está a su disposición cual se tratara de un al-muerzo cuyo plato principal es la “defensa de la posesión”: se encuentra

Presentación 17

usted frente a un banquete elaborado por los más destacados chefs en la materia (en donde, por supuesto, me autoexcluyo). Buon appetito.

Julio Pozo SánchezCoordinador

Miembro del comité consultivo de Actualidad Civil

Lima, caluroso verano del 2015

19Sobre los autores

Héctor LAMA MORE

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Magíster en Derecho con mención en Derecho Civil por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Estudios concluidos de Doctorado en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, en la Unidad de Posgrado de la Universidad de San Martín de Porres y en la Academia de la Magistratura. Juez Su-perior de la Corte Superior de Justicia de Lima.

Martín MEJORADA CHAUCA

Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Socio del Estudio Rodrigo, Elías & Medrano. Es actualmente profesor en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y en la Universidad del Pacífico. Ha sido profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Raúl RAVINA SÁNCHEZ

Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Socio del Estudio Grau. Es actualmente profesor en las Facultades de Derecho de la Universidad del Pacífico y de la Universidad Pe-ruana de Ciencias Aplicadas. Ha sido profesor en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

SOBRE LOS AUTORES

20 Defensa de la posesion

Emilio BALAREZO REYES

Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Actual-mente es profesor de Derecho Civil en la Universidad de San Martín de Porres y en la Universidad Privada del Norte.

Julio POZO SÁNCHEZ

Abogado con estudios concluidos de maestría por la Universidad Na-cional Mayor de San Marcos. Es actualmente profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Ha sido profesor en la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, en la Universi-dad Tecnológica del Perú y en la Universidad Privada Norbert Wiener. Miembro del Comité Consultivo de la revista Actualidad Civil.

Julio Martín WONG ABAD

Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Juez Supe-rior de la Corte de Justicia de Lima. Presidente de la Octava Sala Con-tenciosa Subespecializada en temas de Mercado. Profesor de la Aca-demia de la Magistratura y del Instituto de Desarrollo Económico de ESAN (IDE-ESAN).

Roxana JIMENEZ VARGAS-MACHUCA

Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Maestría en Derecho Civil (culminada) por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Estudios de Doctorado en Derecho por la Universidad Nacio-nal Mayor de San Marcos. Consejera en el Estudio Grau Abogados. Profesora del curso de Derecho de Obligaciones de la Facultad de De-recho de la Universidad de Lima, del curso de Responsabilidad Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad ESAN, en el Programa de Especialización de Árbitros en Contratación Pública de la Univer-sidad ESAN y en el curso de Responsabilidad Civil de la Maestría de Derecho de la Empresa de la Universidad de Piura. Ha publicado di-versos artículos en revistas nacionales y extranjeras. Ha sido Juez Su-perior Titular en la Corte Superior de Justicia de Lima, representante

21Sobre los autores

del Poder Judicial para llevar adelante el Proyecto Marco Tripartito de Modernización del Sistema de Justicia, presidenta de la Comisión de Capacitación de la Subespecialidad Comercial de la Corte Supe-rior de Justicia de Lima, miembro de la Comisión de Capacitación del Área Civil y presidenta de la Comisión encargada de la Conducción del Proceso de Evaluación y Selección de Peritos Judiciales 2012-2013, entre otros.

Jaime ABANTO TORRES

Abogado por la Universidad de Lima. Estudios de Maestría en Derecho con mención en Derecho Constitucional de la Ponti-ficia Universidad Católica del Perú. Juez Titular del Primer Juz-gado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.