Delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar Ley 13.944, art. 11 Primera parte Introduccin Entre las denominadas leyes penales especiales encontramos aquellas que protegen las relaciones familiares y alimentarias, como la Ley 13.944, promulgada en 1950, que en su art. 1 establece pena de prisin de un mes a dos aos o multa ...a los padres que, an sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho aos, o de ms si estuviere impedido.

Con frecuencia, la victimizacin por parte del alimentante suele llegar a lmites tales, que debi adems incorporarse a la mencionada ley el art. 2 bis, por el cual se castiga con mayor severidad a aquel obligado que se insolventa o simula insolventarse con el dolo especfico de frustrar la acreencia alimentaria. As, entre las maniobras fraudulentas se hallan, por ejemplo, la venta simulada de un inmueble con cmplice incluido (el aparente comprador) o la renuncia a su empleo o el hacerse pagar su sueldo en negro, en estos dos ltimos casos, para liberarse de las retenciones de una parte de sus haberes.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar e insolvencia alimentaria fraudulenta, son entonces los delitos que analizaremos en este nuevo nmero especial en materia penal, -publicado en dos entregas consecutivas-, tratando de profundizar sobre algunos puntos que consideramos de mayor inters:

Cuales son los elementos configurativos del tipo?Cul es el bien jurdico protegido?Es un delito de peligro concreto o de peligro abstracto? Se requiere para su configuracin algo ms que el mero incumplimiento del obligado? Se exige un resultado material, un dao?. Es decir, es necesario que el sujeto pasivo se encuentre en situacin de necesidad e indigencia? Y si no se encuentra en dicha situacin, puede configurarse de todas formas el delito?Es un delito doloso? Qu sucede con aquel que quiere pero no puede pagar?Puede admitirse el dolo eventual?Qu debe entenderse por medios indispensables para la subsistencia?. Integran este concepto la educacin y la recreacin?Quin carga con el deber de probar el dolo y la posibilidad fctica de cumplimiento del acusado? La parte denunciante o el mismo imputado?Cul es el fin de la ley? Y de la pena?Es conveniente reprimir penalmente esta obligacin?. Es recomendable la aplicacin de pena de prisin de cumplimiento efectivo; o por el contrario, debemos pensar en reparacin y compensacin?. Existen otras alternativas? Cules son?Puede aplicarse la probation en el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar?Y la mediacin?Sabemos que muchas provincias y ciudades ya han implementado un Registro de deudores alimentarios morosos....funciona?Cules son las circunstancias que debe tener en cuenta el juez a la hora de mensurar la pena a imponer?Puede un padre verse privado de la patria potestad sobre un hijo por haber cometido este delito?

1 Introduccin de una Edicin Especial de elDial sobre el tema. Sin dudas se trata de una cuestin delicada en la que se encuentran involucrados nios. Ellos son las vctimas ms vulnerables en este tipo de infracciones.

La disolucin de la familia nuclear, fenmeno claramente acentuado en nuestros das, trae aparejado como indeseada consecuencia, y cada vez con ms insistencia, el estado de desproteccin de los hijos, ocasionado por la falta de cumplimiento de los deberes de asistencia familiar por parte del progenitor no conviviente.

Esta previsin de la ley es una trgica realidad social. Quien no convive con sus hijos tiene franca tendencia a declarar, de por s, la caducidad de su estado de padre o madre.

Consideramos necesario revalorizar al nio como sujeto de derechos propios, en vez de objeto de derechos de sus padres, disputado como un bien ms en litigio; como un botn de guerra.

Es comn escuchar por parte de los denunciantes: quiero que est preso/a, cuando en realidad debiera decirse quiero que alimente a mi hijo.

La denuncia es concebida como un instrumento de venganza en lugar del medio para lograr la prestacin asistencial debida. Se pretende el castigo (la pena privativa de la libertad) ms que la reparacin del dao (el cumplimiento del deber alimentario)

Tenemos claro que la obligacin alimentaria debe ser constante y no sometida a condiciones impuestas por el alimentante, ya que pesa sobre ambos padres y no puede pretenderse que la prestacin de los medios corra exclusivamente por parte de uno de ellos. Sabemos que los progenitores tienen la obligacin y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, con los bienes propios, segn indica la ley... pero hasta dnde puede inmiscuirse el derecho penal?; puede o podr solucionar conflictos que surgen de lazos de familia deteriorados?; la amenaza de pena puede disminuir la lista de morosos alimentarios?; debe la ley penal ocuparse de esto? Marcia Rillos