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Delitos financieros y el mercado de valores panameño

Carlos A. Carlos A. Barsallo Barsallo P.P.Comisionado PresidenteComisionado Presidente

ComisiComisióón Nacional n Nacional de de ValoresValoresSeminario Ministerio PSeminario Ministerio PúúblicoblicoPanamPanamáá, 10 de , 10 de junio junio de 2004de 2004

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Plan

A. IntroducciA. IntroduccióónnB. Delitos financieros en el mercado de valores.B. Delitos financieros en el mercado de valores.

I. CaptaciI. Captacióón de fondos sin licencia o n de fondos sin licencia o autorizaciautorizacióón.n.II. Uso indebido de informaciII. Uso indebido de informacióón privilegiada.n privilegiada.III. Suministro de informaciIII. Suministro de informacióón falsa.n falsa.IV. ManipulaciIV. Manipulacióón.n.

C. Aspectos procesales comunes.C. Aspectos procesales comunes.D. ConclusionesD. Conclusiones

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A. Introducción

Ley 45 de 4 de junio de 2003Adiciona al Código Penal los denominados

Delitos Financieros

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A. Introducción

PanamPanamáá con la Ley 45 de 2003 ha apostado con la Ley 45 de 2003 ha apostado por castigar penalmente la gran por castigar penalmente la gran delincuencia econdelincuencia econóómica.mica.Doctrina mundial dividida.Doctrina mundial dividida.

Disciplina estricta en los negocios vsDisciplina estricta en los negocios vsDesregulaciDesregulacióón y cero intervencin y cero intervencióón n ppúública.blica.

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I. Captación de fondos sin licencia o autorización

1. Definici1. Definicióón.n.2. Por qu2. Por quéé es importante?es importante?3. Verbo rector3. Verbo rector4. Explicaci4. Explicacióón de la conducta.n de la conducta.5. Sanciones5. Sanciones6. Ejemplos concretos6. Ejemplos concretos

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1. Definición

ArtArtíículoculo 393393--D. D. ““Quien capteQuien capte dedemanera masivamanera masiva y habitualy habitual recursos recursos financierosfinancieros deldel ppúúblicoblico, sin, sin contarcontar con lacon laprevia autorizaciprevia autorizacióónn de lade la autoridad autoridad competentecompetente,, serseráá sancionadosancionado conconprisiprisióónn de 3 a 5de 3 a 5 aaññosos..””

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2. Por qué es importante?

ProtecciProteccióón del pn del púúblico.blico.Difiere del artDifiere del artíículo 286 del Cculo 286 del Cóódigo penal digo penal (ejercicio de profesi(ejercicio de profesióón sin habilitacin sin habilitacióón).n).Confianza en el trConfianza en el trááfico mercantilfico mercantil

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3. Verbo rector

CAPTAR RECIBIR

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4. Explicación de la conducta

MASIVA RECURSOS FINANCIEROS

PUBLICOHABITUAL

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4. Explicación de la conductaAutorización autoridad competente

Mercado de ValoresMercado de ValoresLicenciasLicencias

A.1.Casa de valoresA.1.Casa de valoresA. 2 Administrador A. 2 Administrador de inversiones.de inversiones.

AutorizacionesAutorizacionesA. 1.Registros A. 1.Registros obligatoriosobligatoriosA. 2.Oferta PA. 2.Oferta Púúblicablica

BancaBancaNegocio de bancaNegocio de bancaDefiniciDefinicióónnNecesidad de licencia.Necesidad de licencia.

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5. Sanciones

PrisiPrisióón de 3 a 5 an de 3 a 5 añños.os.

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6. Ejemplos concretos

Chiringuitos Chiringuitos financieros/Boiler financieros/Boiler roomsroomsProblema Problema internacionalinternacional

Medidas administrativas.Medidas administrativas.Suspensiones Suspensiones administrativas. administrativas. Valores. ArtValores. Artíículo 266 culo 266 Decreto Ley 1 de 1999.Decreto Ley 1 de 1999.Banca.. ArtBanca.. Artíículo 25 culo 25 Decreto Ley 9 de 1998.Decreto Ley 9 de 1998.

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II. Uso indebido de información privilegiada.1. Definición

ArtArtíículoculo 393393--E.E. QuienQuien use ouse o divulgue divulgue indebidamente informaciindebidamente informacióón confidencialn confidencial,,obtenida por medioobtenida por medio dede una relaciuna relacióón n privilegiadaprivilegiada,, relativarelativa aa valores registradosvalores registrados en en lala ComisiComisióón Nacionaln Nacional dede ValoresValores, o a, o a valores valores queque sese negociennegocien en unen un mercado organizadomercado organizado, , dede manera que ocasionemanera que ocasione unun perjuicioperjuicio uuobtengaobtenga unun provecho para sprovecho para síí oo parapara ununtercerotercero,, serseráá sancionadosancionado concon prisiprisióónn de 3 a 4de 3 a 4aaññosos. .

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1. Definición.

Se Se considera como informaciconsidera como informacióón n confidencialconfidencial lala queque,, por su naturalezapor su naturaleza,,puede influirpuede influir enen los precioslos precios dede los los valoresvalores yy que aque aúúnn no hano ha sido hechasido hecha deldelconocimiento pconocimiento púúblicoblico..””

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2. Quienes son los iniciados?

2.a.1 Est2.a.1 Estáándar de conexindar de conexióón del iniciado con n del iniciado con la la informaciinformacióónn2.a.2 Est2.a.2 Estáándar de conexindar de conexióón con la personan con la persona

Iniciado primarioIniciado primario•• ConexiConexióón directan directa•• EmpleoEmpleo•• Deber fiduciarioDeber fiduciario

Iniciado secundarioIniciado secundario

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3. Cual es la información? Estándar material.

Impacto en el mercadoImpacto en el mercadoEstEstáándar del inversionista razonable.ndar del inversionista razonable.

Argumentos a favor y en contraArgumentos a favor y en contraConcepto Concepto de importanciade importancia en la en la legislacilegislacióón de valores panamen de valores panameñña.a.

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4. Valor registrado o que se negocie en mercado organizado

Concepto legal de valorConcepto legal de valor

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5. Por qué es importante?

Argumentos a favorArgumentos a favorTeorTeoríía de la a de la apropiaciapropiacióón n indebidaindebidaTeorTeoríía del mercado a del mercado justo.justo.TeorTeoríía de la a de la eficiencia.eficiencia.

Argumentos en contraArgumentos en contraEfecto en el precio.Efecto en el precio.Esquema de Esquema de compensacicompensacióón n eficiente.eficiente.Ofensa sin victima.Ofensa sin victima.Problemas para Problemas para ejercer su ejercer su cumplimiento.cumplimiento.

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6. Verbo rector

USAR O DIVULGAR

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7. Explicación de la conducta

InformaciInformacióón obtenida por medio de relacin obtenida por medio de relacióón n privilegiada.privilegiada.Debe ocasionarse perjuicio u obtenerse Debe ocasionarse perjuicio u obtenerse provecho para si o para un tercero.provecho para si o para un tercero.El provecho que se obtiene puede ser evitar El provecho que se obtiene puede ser evitar una puna péérdida.rdida.

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8. Sanción

PrisiPrisióón de 3 a 4 an de 3 a 4 añños.os.Responsabilidad civil. Previamente fijados Responsabilidad civil. Previamente fijados los parametros en el artlos parametros en el artíículo 204 del culo 204 del Decreto ley 1 de 1999. Hasta 3 veces la Decreto ley 1 de 1999. Hasta 3 veces la ganancia realizada, o la pganancia realizada, o la péérdida evitada.rdida evitada.Es una actividad prohibida que se puede Es una actividad prohibida que se puede sancionar administrativamente con multa de sancionar administrativamente con multa de hasta B/.1.000.000.00hasta B/.1.000.000.00

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9. Ejemplos concretos

Notoriedad en los aNotoriedad en los añños 1980.os 1980.Reflejado en pelReflejado en pelíículas de Hollywood (Wall culas de Hollywood (Wall Street et al.).Street et al.).Personajes famosos.Personajes famosos.

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Ejemplos concretos

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Dificultades para la investigación

Vigilancia costosaVigilancia costosaProblemas de identidad de los beneficiarios Problemas de identidad de los beneficiarios finales.finales.Dificultades de pruebasDificultades de pruebas

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III. Omitir o negar proporcionar información o proporcionar información falsa.

ArtArtíículoculo 393393--F. F. El director,El director, dignatariodignatario,,gerentegerente,, administradoradministrador,, representanterepresentante legal olegal oempleadoempleado dede una entidad bancariauna entidad bancaria,, empresa empresa financierafinanciera uu otra que capteotra que capte oo intermedieintermedie conconrecursos financierosrecursos financieros deldel ppúúblico queblico que,, para para ocultar situacionesocultar situaciones dede iliquideziliquidez oo insolvencia insolvencia permanentepermanente de lade la entidadentidad,, omitaomita oo niegue niegue proporcionar informaciproporcionar informacióónn oo proporcione datos proporcione datos falsosfalsos aa las autoridadeslas autoridades dede supervisisupervisióónn yyfiscalizacifiscalizacióónn,, serseráá sancionadosancionado concon prisiprisióónn de de 5 a 75 a 7 aaññosos. .

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2. Por qué es importante?

La supervisiLa supervisióón prudencial o fiscalizacin prudencial o fiscalizacióón n preventiva.preventiva.ControlesControlesMedidas previasMedidas previas--Intervenciones, Intervenciones, reorganizaciones, liquidaciones.reorganizaciones, liquidaciones.

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3. Verbo rector

OMITIROMITIRNEGARNEGARPROPORCIONARPROPORCIONAR

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4. Explicación de la conducta.

Omitir, negar o proporcionar datos falsos a Omitir, negar o proporcionar datos falsos a autoridades de supervisiautoridades de supervisióón y fiscalizacin y fiscalizacióón que en n que en materia de valores es la Comisimateria de valores es la Comisióón Nacional de n Nacional de Valores y en materia de banca es la Valores y en materia de banca es la Superintendencia de Bancos.Superintendencia de Bancos.La informaciLa informacióón no se brinda o se brinda n no se brinda o se brinda falsamente para ocultar situaciones de iliquidez o falsamente para ocultar situaciones de iliquidez o insolvencia permanente.insolvencia permanente.Sujetos calificados: Director, dignatario, gerente, Sujetos calificados: Director, dignatario, gerente, administrador, representante legal o empleado.administrador, representante legal o empleado.

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5. Sanción

PrisiPrisióón de 5 a 7 an de 5 a 7 añños.os.

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IV. ManipulaciónArtArtíículoculo 393393--G. G. ““QuienQuien con el fin decon el fin de procurarprocurar ununprovecho indebido para sprovecho indebido para síí oo parapara unun tercerotercero,, realice realice ofertasofertas dede compracompra o deo de ventaventa dede valores registradosvalores registrados, , oo para comprarpara comprar o vendero vender dichos valores cree una dichos valores cree una apariencia falsaapariencia falsa oo engaengaññosaosa dede que los valores que los valores registradosregistrados sese estestáán negociando activamenten negociando activamente, o, oestablezca una apariencia falsaestablezca una apariencia falsa oo engaengaññosa respectoosa respectoalal mercadomercado dede los valores registradoslos valores registrados, o, o manipulemanipule elelprecioprecio deldel mercadomercado dede cualquiercualquier valorvalor registradoregistrado, con , con el fin deel fin de facilitarfacilitar lala ventaventa o lao la compracompra dede dichos dichos valoresvalores,, serseráá sancionadosancionado concon prisiprisióónn de 3 a 6de 3 a 6 aaññosos. . ““

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2. Explicación de la conducta.RealizarRealizar,, CrearCrear,, EstablecerEstablecer,, ManipularManipular

Realice ofertasRealice ofertas dede compracompra o deo de ventaventa dede valores valores registradosregistrados, o, o para comprarpara comprar o vendero vender dichos valores dichos valores cree una apariencia falsacree una apariencia falsa oo engaengaññosaosa dede que los que los valores registradosvalores registrados sese estestáán negociando n negociando activamenteactivamente, ,

oo establezca una apariencia falsaestablezca una apariencia falsa oo engaengaññosa osa respectorespecto alal mercadomercado dede los valores registradoslos valores registrados, ,

oo manipulemanipule elel precioprecio deldel mercadomercado dede cualquiercualquiervalorvalor registradoregistrado, ,

con el fin decon el fin de facilitarfacilitar lala ventaventa o lao la compracompra dededichos valoresdichos valores

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2. Explicación de la conducta

Conceptos legales de oferta y oferta de Conceptos legales de oferta y oferta de compra. (Artcompra. (Artíículo 1 Decreto Ley 1/1999.)culo 1 Decreto Ley 1/1999.)Se limita a valores registrados.Se limita a valores registrados.

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Sanción

PrisiPrisióón de 3 a 6 an de 3 a 6 añños.os.

Multa administrativa. Constituye una Multa administrativa. Constituye una actividad prohibidaactividad prohibida conforme al Decreto conforme al Decreto Ley de valores (ArtLey de valores (Artíículo 201).culo 201).

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Ejemplo

SEC v. Huttoe, et al.SEC v. Huttoe, et al.Caso de manipulaciCaso de manipulacióón de una accin de una accióón n negociada en el mercado OTCC.negociada en el mercado OTCC.

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C. Aspectos procesales comunes

Todos los cuatro delitos permiten imponer Todos los cuatro delitos permiten imponer medidas cuatelares personales, incluso la medidas cuatelares personales, incluso la detencidetencióón preventiva al tener penas mn preventiva al tener penas míínimas nimas que superan los dos aque superan los dos añños de prisios de prisióón.n.

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C. Aspectos procesales comunes

Los artLos artíículos 393culos 393--D (captaciD (captacióón de fondos sin n de fondos sin autorizaciautorizacióón), 393n), 393--E (uso indebido de informaciE (uso indebido de informacióón n privilegiada) y 393privilegiada) y 393--G (manipulaciG (manipulacióón) admiten n) admiten fianza de excarcelacifianza de excarcelacióón por tener pena minima n por tener pena minima inferior a 5 ainferior a 5 añños.os.El artEl artíículo 393culo 393——F (negar informaciF (negar informacióón o n o suministrar informacisuministrar informacióón falsa) no admite fianza de n falsa) no admite fianza de excarcelaciexcarcelacióón.n.

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Necesidad de querella de la parte ofendida.

ArtArtíículoculo 393393--E.E. QuienQuien use ouse o divulgue divulgue indebidamente informaciindebidamente informacióón confidencialn confidencial..

ArtArtíículoculo 393393--FF OmitirOmitir oo negar negar proporcionar informaciproporcionar informacióónn oo proporcionar proporcionar informaciinformacióón falsan falsa..

ArtArtíículoculo 393393--G.G. ManipulaciManipulacióónn

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Requisitos 1957-A Código Judicial.

NecesidadNecesidad dede querellaquerella de lade la parte ofendidaparte ofendida..NecesidadNecesidad dede presentar presentar indicioindicio deldel hechohecho..

Requisito necesarioRequisito necesario sin elsin el cualcual nono serseráá admitidaadmitida lalaquerellaquerella..

NecesidadNecesidad por partepor parte deldel Ministerio PMinisterio Púúblicoblico de de solicitar solicitar a laa la ComisiComisióón Nacionaln Nacional dede ValoresValores o a lao a laSuperintendenciaSuperintendencia dede BancosBancos,, segsegúún correspondan corresponda, , unun informe tinforme téécnicocnico. .

ElEl informe tinforme téécnico debercnico deberáá serser rendidorendido en unen unttéérminormino no mayor de dosno mayor de dos mesesmeses. .

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C. Aspectos procesales comunesNon bis in idem

Principio constitucional. ArtPrincipio constitucional. Artíículo 32 culo 32 ConstituciConstitucióón Nacionaln NacionalSoluciones en el derecho comparado Soluciones en el derecho comparado (Espa(Españña Arta Artíículo 285 Cculo 285 Cóódigo Penal).digo Penal).RelaciRelacióón de supremacn de supremacíía especial de la a especial de la AdministraciAdministracióón. (STC 177/1999)n. (STC 177/1999)

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D. ConclusionesDerecho continentalDerecho continentalCada mal social se intenta Cada mal social se intenta resolver cubriendo lagunas resolver cubriendo lagunas legales.legales.PresunciPresuncióón legislativa de n legislativa de la la culpabilidad en los culpabilidad en los paises de ppaises de píícaroscarosComportamiento Comportamiento paternalista del reguladorpaternalista del regulador

Common LawCommon LawEstEstáándares sobre reglasndares sobre reglasSe adapta con mayor Se adapta con mayor flexibilidad al mercadoflexibilidad al mercadoEl que la hace la paga.El que la hace la paga.El operador en el mercado El operador en el mercado intenta protegerse con intenta protegerse con defensas o causas de defensas o causas de justificacijustificacióón.n.

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D. Conclusiones

Conductas delictivas se dan Conductas delictivas se dan ““aquaquíí y ally allá”á”..Se percibe que se persiguen en unos sitios con mSe percibe que se persiguen en unos sitios con máás s ahahíínco y concienciacion que en otros.nco y concienciacion que en otros.El mEl míínimo exigible es un marco operativo que nimo exigible es un marco operativo que dificulte tdificulte téécnicamente la distorsicnicamente la distorsióón del mercado.n del mercado.Actitud vigilante del supervisor.Actitud vigilante del supervisor.Deseable que los expedientes y procesos se Deseable que los expedientes y procesos se resuelvan con celeridad y acierto.resuelvan con celeridad y acierto.

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GRACIASGRACIAS