Demanda Imss Capital Constitutivo

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1 TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA.- SALA REGIONAL HIDALGO-MEXICO.- C.C. MAGISTRADOS.- JOSE LUIS ____________, mexicano, mayor de edad, actuando por derecho propio, ante esa juzgadora respetuosamente comparecemos para exponer: Que por medio del presente ocurso y con fundamento en los numerales 294 y 295 de la Ley del Seguro Social, 1, primer párrafo, 2, 3, 4, 5, 13, 14, 15 y demás relativos aplicables de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, así como los artículos 1, 2, 11 fracciones I, III, IV y XV, 30 y 31 de la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, vengo promoviendo JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, y al efecto manifiesto: I.- DOMICILIO Procesal para oír y recibir notificaciones a la instancia que nos ocupa el ubicado en Calle _____, Numero __6, Colonia Centro, __________, Estado de México, Código Postal 5mmm. II.- ACTO IMPUGNADO Resolución de determinación y cobro de capital constitutivo sin numero de folio de fecha del 18 de junio de 200_, crédito fiscal numero 04902rrrr en cantidad total de $235,199.38. III.- AUTORIDADES DEMANDADAS 1). C. Titular de la Delegación Regional Estado de México Oriente del Instituto Mexicano del Seguro Social. 1

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TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA.-SALA REGIONAL HIDALGO-MEXICO.-

C.C. MAGISTRADOS.-

JOSE LUIS ____________, mexicano, mayor de edad, actuando por derecho

propio, ante esa juzgadora respetuosamente comparecemos para

exponer:

Que por medio del presente ocurso y con fundamento en los numerales

294 y 295 de la Ley del Seguro Social, 1, primer párrafo, 2, 3, 4, 5, 13, 14,

15 y demás relativos aplicables de la Ley Federal de Procedimiento

Contencioso Administrativo, así como los artículos 1, 2, 11 fracciones I, III,

IV y XV, 30 y 31 de la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y

Administrativa, vengo promoviendo JUICIO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO, y al efecto manifiesto:

I.- DOMICILIO

Procesal para oír y recibir notificaciones a la instancia que nos ocupa el

ubicado en Calle _____, Numero __6, Colonia Centro, __________, Estado de

México, Código Postal 5mmm.

II.- ACTO IMPUGNADO

Resolución de determinación y cobro de capital constitutivo sin numero de

folio de fecha del 18 de junio de 200_, crédito fiscal numero 04902rrrr en

cantidad total de $235,199.38.

III.- AUTORIDADES DEMANDADAS

1). C. Titular de la Delegación Regional Estado de México Oriente del

Instituto Mexicano del Seguro Social.

2). C. Director General del Instituto Mexicano del Seguro Social.

IV.- TERCERO INTERESADO

Virtud de la naturaleza de la resolución controvertida no existe tal.

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V.- HECHOS

Bajo protesta de decir verdad manifestamos que como antecedentes y

hechos del acto que se viene impugnando que constan a nuestra

representada, están los siguientes:

ÚNICO.- Que el día 06 de _______ del año en curso, fue notificada la

resolución traída a Juicio, misma mediante la que ilegalmente se me

liquida débito fiscal por concepto de capital constitutivo.

VI.- CONCEPTOS DE NULIDAD

PRIMERO.- Por violación a lo normado en los artículos 16 de la

Constitución Federal y 38 fracciones IV y V del Código Fiscal de la

Federación, en términos de los diversos 51, fracción IV y 52, fracción II de

la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, debe

nulificarse lisa y llanamente la resolución de determinación y cobro de

capital constitutivo que venimos impugnando, según se demostrara en las

consideraciones jurídicas subsecuentes:

Según se desprende del punto SEGUNDO.- del apartado

CONSIDERACIONES: de la resolución controvertida, contenido tal a foja

numero 1/4 de la misma, la autoridad sustenta la determinación del

crédito fiscal por capital constitutivo que liquida en diversos documentos

respecto de los que arguye “(....) SE HACE CONSTAR QUE SE ANEXA

COPIA DE LOS DOCUMENTOS SEÑALADOS, EL AVISO DE

INSCRIPCION DEL TRABAJADOR DEL 07 05 __ FUE PRESENTADO

POSTERIORMENTE POR USTED (ES) O SU REPRESENTANTE LEGAL

EL 08 05 __, DESPUES DE OCURRIDO EL RIESGO DE TRABAJO EL DIA

08 05 __ A LAS 9:20 HRS, SE HACE CONSTAR QUE SE ANEXA COPIA

DE LOS DOCUMENTOS RELACIONADOS Y QUE FORMAN PARTE

INTEGRANTE DE LA PRESENTE CEDULA DE DETERMINACIÓN Y

COBRO DE CAPITAL CONSTITUTIVO COMO SI SE INSERTASEN A LA

LETRA.”, dichos documentos específicamente son aquellos identificados

en CONSIDERACIONES en su parte SEGUNDA, de la misma foja 1/4, y que

se identifican como copias simples consistentes en el AVISO PARA

CALIFICAR PROBABLE RIESGO DE TRABAJO ST-1, DICTAMEN DE RIESGO DE

TRABAJO, CEDULA DE RIESGO Y COSTOS CM-CC-01 POR LAS

PRESTACIONES EN ESPECIE, FORMATOS PDS-CC-02 Y PDP-CC-04.

Pues bien, de los documentos anteriores, presentan total importancia en la

determinación del débito por capital constitutivo los identificados como

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AVISO PARA CALIFICAR PROBABLE RIESGO DE TRABAJO ST-1,

DICTAMEN DE CALIFICACION y REGISTRO Y COSTO DE

PRESTACIONES EN ESPECIE, ello dado que en los dos primeros se

pretende dictaminar el supuesto riesgo de trabajo del que deriva aquel y

en el tercero se cuantifican los conceptos de prestaciones en especie que

pretendidamente se dieron al trabajador accidentado.

En ese sentido, como fácilmente se deduce a las tres resoluciones de

cuenta la demandada les otorga el carácter de actos de autoridad, en los

que a su vez presenta sustento jurídico y motivacional la que se impugna,

en consecuencia, como tales, estas resoluciones deben pues de reunir

todos los requisitos y formalidades para los actos de autoridad; en lo que

nos interesa aquellos previstos en las fracciones III y IV del ordinal 38 del

Código Fiscal de la Federación.

Contrario a lo anterior, nótese como en cada uno de los documentos en

que se basa la autoridad arriba señalados, son según confesión expresa

de la enjuiciada copias simples que así se exhiben a esa Sala Regional por

haber sido notificados de esa forma; mismas copias simples con las cuales

no se prueba el extremo relativo a que se encuentren estampadas en

estas las firmas autógrafas de los supuestos funcionarios públicos que

pretendidamente las emitieron, situación por la cual resultan inauténticas

y por ende no pueden producir efecto alguno sobre la esfera de derechos

de la accionante. Además, las citadas resoluciones adolecen de una

indebida fundamentación y motivación, ello es así debido a que

sencillamente no se precisan en estos, por un lado, los dispositivos en los

que se prevea la determinación de un riesgo de trabajo, ni el

procedimiento jurídico-contable para la obtención de las cantidades que se

señalan, ni en los que se sustenten las facultades y competencia territorial

de las supuestas autoridades que los emitieron, la que dicho sea de paso

contrario a lo asentado en el punto SEGUNDO.- del apartado

CONSIDERACIONES: de la resolución controvertida, ni siquiera se

identifica en el documento denominado REGISTRO Y COSTO DE

PRESTACIONES EN ESPECIE, en el que solo aparecen asentadas

cantidades y conceptos de prestaciones; configurándose así

evidentemente una violación a los requisito exigidos por los artículos 16

Constitucional y 38 fracciones III y IV del Código Fiscal de la Federación,

adoleciendo como consecuencia jurídica de ilegalidad el capital

constitutivo que se viene controvirtiendo al trascenderle todos los vicios

apuntados por su fruto viciado, debiendo por ende de ser nulificado lisa y

llanamente por esa Sala Regional en términos de los numerales 51,

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fracción IV y 52, fracción II de la Ley Federal de Procedimiento

Contencioso Administrativo.

En apoyo todo lo recién expuesto en seguida se transcriben Tesis de

Jurisprudencia aplicables:

JurisprudenciaContradicción Octava ÉpocaVolumen 77Página 12

COMPETENCIA.- SU FUNDAMENTACIÓN ES REQUISITO ESENCIAL DEL ACTO DE AUTORIDAD.- Haciendo una interpretación armónica de las garantías individuales de legalidad y seguridad jurídica que consagran los artículos 14 y 16 Constitucionales, se advierte que los actos de molestia y privación deben, entre otros requisitos, ser emitidos por autoridad competente y cumplir las formalidades esenciales que les den eficacia jurídica, lo que significa que todo acto de autoridad necesariamente debe emitirse por quien para ello esté facultado, expresándose, como parte de las formalidades esenciales, el carácter con que se suscribe y el dispositivo, acuerdo o decreto que otorgue tal legitimación. De lo contrario, se dejaría al afectado en estado de indefensión, ya que al no conocer el apoyo que faculte a la autoridad para emitir el acto, ni el carácter con que lo emita, es evidente que no se le otorga la oportunidad de examinar si su actuación se encuentra o no dentro del ámbito competencial respectivo, y es conforme o no a la Constitución o a la ley; para que, en su caso, esté en aptitud de alegar, además de la ilegalidad del acto, la del apoyo en que se funde la autoridad para emitirlo, pues bien puede acontecer que su actuación no se adecue exactamente a la norma, acuerdo o decreto que invoque, o que éstos se hallen en contradicción con la ley fundamental o la secundaria.

“Contradicción de tesis 29/90. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y el Tribunal (en la actualidad primero) Colegio del Décimo tercer Circuito.- 17 de junio de 1992.- Unanimidad de dieciocho votos.- Ponente: Carlos de Silva Nava.- Secretario: Jorge D. Guzmán González.

El Tribunal Pleno en su sesión privada celebrada el martes diecinueve de abril en curso, por unanimidad de dieciséis votos de los señores Ministros Presidente Ulises Schmillo Ordónez, Carlos de Silva Nava, Miguel Angel García Domínguez, Carlos Sempé Miniville, Felipe López Contreras, Luis Fernández Doblado, Victoria Adato Green, Samuel alba Leyva, Ignacio Moisés Cal y mayor Gutiérrez, Clementina Gil de Lester, José Manuel Villagordoa Lozano, Fausta Moreno Flores, Carlos García Vázquez, Mariano Azuela Güitrón, Juan Díaz Romero y Sergio Hugo Chapital Gutiérrez: aprobó, con el número 10/1994, la tesis de jurisprudencia que antecede.- El señor Ministro Miguel Angel García Domínguez integró el Pleno en términos de lo dispuesto en el artículo tercero de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, y en virtud de Acuerdo Plenario de cinco de abril del año en curso.- Ausentes: Noé Castañón, Atanasio González Martínez, José Antonio Llanos Duarte e

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Ignacio Magaña Cárdenas.- México, Distrito Federal, a veintidós de abril de mil novecientos noventa y cuatro.

AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS.- ESTÁN OBLIGADAS A CITAR LAS DISPOSICIONES LEGALES QUE FUNDEN SU COMPETENCIA.- El artículo 16 de la Constitución Federal, prescribe que los actos de molestia, para ser legales, deben provenir de autoridad competente y cumplir con las formalidades esenciales que le den eficacia jurídica, lo que significa que todo acto de autoridad debe emitirse por quien esté legitimado para ello, expresándose en el acto mismo de molestia, el dispositivo, acuerdo o decreto que le otorgue tal legitimación, ya que de no ser así, se deja al gobernado en estado de indefensión, al no poder examinar si la actuación de la autoridad emisora se encuentra dentro del ámbito competencial respectivo.

CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.I.4o.A. J/16

Amparo en revisión 334/91.- Miguel Ramírez Garibay.- 18 de abril de 1991.- Unanimidad de votos.- Ponente: José Méndez Calderón.- Secretario: Jacinto Figueroa Salmorán.

Amparo en revisión 1494/96.- Eduardo Castellanos Albarrán y coags.- 12 de junio de 1996.- Unanimidad de votos.- Ponente: Hilario Bárcenas Chávez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Amparo en revisión 294/98.- Mauricio Fernando Ruiz González.- 17 de junio de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Amparo en revisión 1614/98.- Leonardo Alonso Álvarez y coag.- 17 de junio de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Amparo en revisión 2424/98.- Elvia Silvia Gordoa Cota.- 12 de agosto de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Véase: Apéndice al Semanario Judicial de la Federación 1917-1995, Tomo VI, Materia Común, página 111, tesis 165, de rubro: "COMPETENCIA. SU FUNDAMENTACIÓN ES REQUISITO ESENCIAL DEL ACTO DE AUTORIDAD."

FIRMA AUTÓGRAFA.- LOS DOCUMENTOS QUE CONSTITUYAN ANTECEDENTES PARA LA DETERMINACIÓN Y COBRO DE UN CAPITAL CONSTITUTIVO, DEBEN CONTENER LA.- Los documentos que constituyen los antecedentes para la determinación y cobro de un Capital Constitutivo deben contener firma autógrafa del funcionario que los emite, ya que de lo contrario se provocaría una situación confusa para el particular respecto de la Autoridad de tales anexos que son antecedentes del Capital; además, ello dará oportunidad al gobernado de conocer no solo los motivos sino también el origen de aquello que se le hace saber siendo la

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firma autógrafa un requisito, que por su naturaleza autentifica tanto el acto mismo, su origen y quien lo emitió.

CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

Amparo Directo 574/92.-Inmobiliaria Paseo de la Reforma, S.A.- 11 de junio de 1992.-Unanimidad de votos.-Ponente: Jose Méndez Calderón.-Secretaria: Silvia Martínez Saavedra. Semanario Judicial de la Federación, Octava Época, Tomo X, diciembre de 1992, pagina 309, Tribunales Colegiados de Circuito, tesis I.4o.A505.A.

FIRMA.- MANDAMIENTO ESCRITO DE AUTORIDAD COMPETENTE.- El artículo 16 constitucional señala que nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente. De ese lenguaje se desprende que el mandamiento escrito debe estar firmado por esa autoridad competente, porque desde el punto de vista legal es la firma lo que da autenticidad a los escritos (o la huella digital, con testigos, cuando ello procede). Es decir, un mandamiento escrito sin firma no puede decirse procedente de la autoridad competente, ni de ninguna otra. Y así como no podría darse curso a una demanda de amparo carente de firma, de la misma manera no puede darse validez alguna a un oficio o resolución sin firma, aun que según su texto se diga proveniente de alguna autoridad. Por otra parte, para notificar un crédito fiscal al presunto deudor del mismo, es menester que el notificador le dé a conocer el mandamiento escrito y, por ende, firmado, de la autoridad que tuvo competencia para fincarle el crédito, pues sería incorrecto pensar que la firma del notificador pudiera suplir la firma de la autoridad competente de quien debió emanar el fincamiento del crédito, ya que esto violaría el artículo constitucional a comento, al no ser el notificador autoridad competente para fincar créditos, sino sólo para notificarlos. Este tribunal no ignora que puede ser cómodo para algún organismo fiscal girar notificaciones y liquidaciones sin necesidad de motivarlas, fundarlas, ni firmarlas, pero también estima que un concepto de comodidad o eficiencia así concebido de ninguna manera es fundamento legal bastante para derogar una garantía constitucional, de lo que surgiría, sin duda alguna, un mal social mayor. Pues es claro que las garantías constitucionales no pueden ni deben subordinarse al criterio de eficiencia de empleados o funcionarios administrativos.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

Séptima Época:

Amparo directo 141/75.- Tecnoplásticos, S.A.- 29 de abril de 1975.- Unanimidad de votos.- Ponente: Guillermo Guzmán Orozco.

Amparo en revisión 267/75.- Creaciones Risita, S.A.- 5 de agosto de 1975.- Unanimidad de votos.- Ponente: Guillermo Guzmán Orozco.

Amparo en revisión 427/75.- Cía. Hulera "El Faro", S.A.- 3 de septiembre de 1975.- Unanimidad de votos.

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Amparo en revisión 451/75.- Cía. Hulera "El Faro", S.A.- 3 de septiembre de 1975.- Unanimidad de votos.

Amparo en revisión 407/75.- Distribuidora Izcalli, S. de R.L.- 10 de septiembre de 1975.- Unanimidad de votos.

Apéndice 1917-1995, Tomo III, Segunda Parte, página 489, Tribunales Colegiados de Circuito, Tesis 670.

SEGUNDO.- Por violación a los artículos 16 y 34 fracción I de la

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y 38 fracción III del

Código Fiscal de la Federación, en términos de los ordinales 51 fracción IV

y 52, fracción II de la Ley Federal Contenciosa, debe declararse la nulidad

lisa y llana de la resolución que se impugna, según se demostrará en las

consideraciones jurídicas subsecuentes:

Para acreditar lo anterior, tomemos en cuenta primero en que consiste la

garantía de debida fundamentación y motivación.

Tutela al ordenar el primer párrafo del numeral 16 de la Carta Magna:

Nadie puede ser molestado en su persona, familia, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.

Por su parte el ordinal 38 fracción III del Código Fiscal de la Federación

dispone:

Los actos administrativos que se deban de notificar deberán tener por lo menos los siguientes requisitos:

III. Estar fundado y motivado y expresar la resolución, objeto o propósito de que se trate.

Es bien sabido ya, por ser de explorado derecho, que cuando el precepto

Constitucional de cuenta prevé que nadie puede ser molestado en su

persona, familia, domicilio, papeles, posesiones y derechos sino en virtud

de mandamiento escrito de autoridad competente en que se funde y

motive la causa legal del procedimiento, por una parte, se encuentra

exigiendo a las autoridades estatales que expresen todos y cada de uno

los dispositivos que sirvan de apoyo a las resoluciones que emitan, es

decir, tanto en los que se sustente su competencia material y espacial

como aquellos de carácter sustantivo y adjetivo que sean específicamente

aplicables, y por la otra, que precisen las circunstancias especiales,

razones particulares ó causas inmediatas que se hayan tenido en

consideración para la resolución relativa, siendo necesario además que

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exista una adecuación entre los motivos aducidos y las disposiciones

invocadas, esto es, que se configuren en el caso concreto las hipótesis

normativas.

Dichas exigencias son necesarias para efectos de otorgar en todo

momento a los gobernados, una seguridad y certeza jurídica de que las

resoluciones de las autoridades son validas por haber sido emitidas en

forma, tiempo y lugar correctos, en caso contrario lógicamente se les

dejaría en estado de completa indefensión.

Ahora, tal y como se observa a foja número 2/4 de la resolución

impugnada, el capital constitutivo respectivo se integra de los conceptos

siguientes:

1). PRESTACIONES EN ESPECIE, consistentes en:

OTORGADAS

CONCEPTO DEL AL CANTI

DAD

COSTO

TOTAL

1. ASISTENCIA MEDICA

- CONSULTA MEDICO FAMILIAR

- CONSULTA DE ESPECIALIDADES

- CONSULTA DENTAL

- ATENCION DE MEDICINA DEL TRABAJO

-ATENCION DE SERVICIO DE URGENCIA.

2. HOSPITALIZACION

- HOSPITALIZACION (DIAS PACIENTE)

- TOCO CIRUGIA, PARTOS Y ABORTO

- CUIDADOS INTENSIVOS (DIAS PACIENTE)

3. MEDICAMENTOS Y MATERIAL DE CURACION

4. SERVICIOS AUXILIARES Y DE DIAGNOSTICO

Y

DE TRATAMIENTO

-ESTUDIO DE LABORATORIO CLINICO

- ESTUDIO DE LABORATORIO DE

HORMONAS

- ESTUDIO DE RADIODIAGNOSTICO (RAYOS

X)

- ESTUDIO DE TOMOGRAFIA AXIAL COMP.

-ESTUDIO DE ELECTRODIAGNOSTICO

5. INTERVENCIONES QUIRURGICAS

6. APARATOS DE PROTESIS Y ORTOPEDIA

FISIOTERAPIA Y REHABILITACION

TERAPIA OCUPACIONAL

TERAPIA FISICA

08 05 01

08 05 01

08 05 01

08 05 01

08 05 01

08 05 01

08 05 01

10 04

02

10 04

02

10 04

02

10 04

02

10 04

02

10 04

02

06

03

01

17

11

15

04

2,324.16

527.04

735.84

40,196.16

586.08

1,252.80

79,102.08

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7. GASTOS DE TRASLADO DEL TRABAJADOR

ACCIDENTADO Y PAGO DE VIATICOS EN SU

CASO MEDICINA PREVENTIVA 10 04

02

EL COSTO INCLUYE MEDICAMENTOS, MATERIAL DE

CURACION Y SERVICIOS COMPLEMENTARIOS

SUMA

$

124,724.16

Antes de entrar propiamente al estudio de las ilegalidades de la resolución

que se controvierte, hemos de precisar que los capitales constitutivos,

virtud de que son cantidades pecuniarias que impone como obligación, y

puede además cobrar coactivamente a los patrones, el Instituto Mexicano

del Seguro Social, como el organismo fiscal autónomo que este es a través

del procedimiento administrativo de ejecución, incuestionablemente

cuentan la naturaleza de una contribución, por tanto, están sujetos a los

principios de legalidad, proporcionalidad y equidad que establece el

articulo 31 fracción IV de la Constitución Política de los Estados Unidos

Mexicanos, de suerte que sus elementos (como lo son el sujeto, objeto,

base, tasa o tarifa y época de pago, mismos que resultan indispensables

para que se puedan fijar en cantidad líquida) deben necesariamente estar

precisados en la Ley de la materia, esto es, específicamente en la Ley del

Seguro Social.

Lo anterior significa que los montos de esta especifica contribución solo

pueden determinarse si la Ley del Seguro Social prevé todos y cada uno

de los elementos señalados, amen de un procedimiento especifico para

ello, y no solo esto, si no que además en las resoluciones de autoridad

virtud de los cuales se fijen en cantidad líquida debe precisarse en

atención a la garantía de la debida fundamentación y motivación, el o los

preceptos y procedimiento legal que se haya aplicado para su

determinación, amen de por supuesto su correlativa motivación, ello

naturalmente a fin de no dejar en estado de indefensión al

patrón/contribuyente relativo.

Lo comentado se ve sustentado por la tesis de jurisprudencia siguiente,

misma que en términos del artículo 192 de la Ley de Amparo, es de

observancia obligatoria para esa Sala Regional:

Novena ÉpocaInstancia: PlenoFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaTomo: V, Junio de 1997Tesis: P./J. 38/97 Página: 100

SEGURO SOCIAL, LEY DEL.- AUNQUE LOS CAPITALES CONSTITUTIVOS TIENEN EL CARÁCTER DE

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CONTRIBUCIONES DIVERSAS A LOS IMPUESTOS, DERECHOS Y CONTRIBUCIONES DE MEJORAS, DEBEN CUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE EQUIDAD Y PROPORCIONALIDAD, DE ACUERDO CON SU NATURALEZA ESPECÍFICA.- El Constituyente de 1917 estableció en el artículo 31, fracción IV, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, la obligación de todos los mexicanos de contribuir a los gastos públicos, pero a su vez consignó el derecho de éstos a que dicha contribución se realizara de la manera proporcional y equitativa que dispusieran las leyes. Es decir, el Constituyente de 1917 plasmó las bases generales de la facultad impositiva del Estado para el logro de las funciones que le están encomendadas, pero dejó al legislador ordinario la facultad de determinar en cada época de la historia la forma y medida en que los individuos y los grupos que integran la sociedad deben contribuir. Así, es el legislador ordinario quien, respetando las bases fundamentales de nuestra Constitución Política, debe definir cuáles son las contribuciones que en cada época existirán de acuerdo con las circunstancias sociales y económicas, la evolución de la administración pública y las responsabilidades que el Estado vaya asumiendo en la prestación y el mantenimiento de servicios públicos que aseguren el desarrollo integral de los individuos que componen la sociedad. En efecto, el legislador ordinario ha otorgado a los capitales constitutivos el carácter fiscal, expresamente en el artículo 267 de la Ley del Seguro Social; además, los capitales constitutivos participan actualmente de todas las características propias de una relación jurídica tributaria, a saber: 1) el sujeto activo de la relación es un ente público, el Instituto Mexicano del Seguro Social, que si bien tiene personalidad jurídica y patrimonio propios diversos a los del Estado, fue creado por éste, forma parte de la Administración Pública Federal Paraestatal y realiza una función que al Estado le compete: la del servicio público de seguridad social; 2) es una obligación impuesta unilateralmente por el Estado, en virtud de su poder de imperio, para todo aquel que se coloque en la hipótesis normativa, pues ni el patrón ni el trabajador tienen la opción de no acogerse al sistema de seguridad social; 3) es una obligación que tiene su origen en un acto formal y materialmente legislativo: la Ley del Seguro Social; 4) el instituto encargado de la prestación de este servicio público está dotado por la ley de facultades de investigación para verificar el debido cumplimiento de las obligaciones que deriven de aquélla, así como para, en su caso, determinar, fijar en cantidad líquida y cobrar las contribuciones relativas, mediante el procedimiento administrativo de ejecución (artículos 240, fracción XVIII, 268 y 271 de la Ley del Seguro Social); 5) los ingresos que por virtud de tales aportaciones se recaudan, son para sufragar el gasto público, en tanto se destinan a la satisfacción, atribuida al Estado, de una necesidad colectiva y quedan comprendidos dentro de la definición que de tal concepto da la Ley de Presupuesto, Contabilidad y Gasto Público, y si bien pasan a formar parte del patrimonio del organismo descentralizado, no se funden con el resto de los ingresos presupuestarios, por destinarse a un gasto especial determinado en la ley que los instituye y regula, lo que se deriva de su naturaleza que responde a una obligación de carácter laboral, pero que para prestarse con mayor eficacia y solidaridad ha pasado

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al Estado a través del Instituto Mexicano del Seguro Social. Lo anterior no quita a los capitales constitutivos su destino al gasto público, pues nuestra Constitución no prohíbe que las contribuciones se apliquen a un gasto público especial, sino a un fin particular. Consecuentemente, si tales capitales constitutivos tienen naturaleza fiscal, es decir, son contribuciones en términos de lo dispuesto en el artículo 31, fracción IV, constitucional, los mismos están sujetos a los requisitos de proporcionalidad y equidad que en tal precepto se establecen.

Contradicción de tesis 7/96. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado del Cuarto Circuito y el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Segundo Circuito. 6 de mayo de 1997. Unanimidad de nueve votos. Ausentes: Mariano Azuela Güitrón y Olga María Sánchez Cordero. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Angelina Hernández Hernández.

El Tribunal Pleno, en su sesión privada celebrada el veintiséis de mayo en curso, aprobó, con el número 38/1997, la tesis jurisprudencial que antecede. México, Distrito Federal, a veintiséis de mayo de mil novecientos noventa y siete.

Ahora bien, la resolución que se viene controvirtiendo encuentra sustento

en los artículos 15 fracción I, 39 D. segundo párrafo, 41, 42, 56, 58

fracciones I, II y III, 59, 70, 77, 79, 120, 251 fracciones XII, XIV, XV y XVII,

149, 270, 275 fracciones VII y VIII, 287, 288 y 291 de la Ley del Seguro

Social, transitorios primero, segundo y octavo del decreto por el que se

reforma la legislación en cita de fecha del 20 de diciembre de 2001, 150 y

159 del Reglamento de Organización Interna del Instituto Mexicano del

Seguro Social, 112 y 151 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en

Materia de Afiliación, Clasificación de Empresas, Recaudación y

Fiscalización, 145 al 196 del Código Fiscal de la Federación.

De lo anterior deriva sin lugar a dudas la ilegalidad que venimos

denunciando, ello puesto que no existe una adecuación entre los

preceptos y motivos, y conceptos y cantidades de merito; en cada caso en

concreto como a continuación lo señalamos:

Por lo que respecta a las denominadas PRESTACIONES EN ESPECIE,

consistentes en CADA UNO DE LOS SERVICIOS SUPUESTAMENTE

OTORGADOS AL ACCIDENTADO descritos en la tabla anteriormente

transcrita, cantidad total que suma $124,724.16, por cuanto que en

pretendido sustento de ellas si bien es cierto se invoca el numeral 79 de la

Ley del Seguro Social, también lo es que no se precisa a cual de sus doce

hipótesis, previstas en sus correlativas doce fracciones, corresponde a

cada uno de estos conceptos de prestaciones.

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Dicho de otra forma, aún cuando se cita el arábigo 79 de la Ley del Seguro

Social, que hace referencia a que: “Los capitales constitutivos se

integran con el importe de alguna o algunas de las prestaciones

siguientes:” (prestaciones que se contienen en doce fracciones), se

omite precisar en cuales encuadran las que en la ilegal resolución a

estudio se identifican, é incluso las de CONSULTA MEDICO FAMILIAR,

CONSULTA DE ESPECIALIDADES, ATENCIÓN DEL SERV. DE

URGENCIAS, cuyos conceptos además de que no se expresa en que

fracción o fracciones especificas del precepto se prevean, resulta claro

que no coinciden ni se adecuan con alguna de estas, puesto que ninguna

de las doce de que se compone el artículo en estudio se refiere específica

y particularmente a dichos conceptos en los términos precisos en los que

la autoridad los invoca; recordándose en ese sentido que el principio de

legalidad, así como la garantía de la debida fundamentación y motivación,

exigen una adecuación precisa entre los dispositivos y los motivos que se

invoquen, no dejándose, en atención a principios de seguridad y certeza

jurídica integrales, cabida a que, en resoluciones como la que se impugna

se liquiden conceptos (objeto de la contribución) no previstos expresa y

particularmente en la Ley.

Por otro lado, no se precisa que conceptos integran cada una de las

supuestas prestaciones en especie otorgadas al trabajador que sufrió el

pretendido riesgo de trabajo, es decir, en que consistió la denominada

CONSULTA DE ESPECIALIDADES, esto es, que tipo de consulta se

refiere en cuanto a materia medica propiamente dicha (Traumatología,

Gastroenterología, etc.), de igual forma, por supuesto el tipo de

INTERVENCIONES QUIRÚRGICAS que se le efectuó pues la variedad de

estas puede ser casi infinita, amen de un reporte clínico de su

justificación; por los conceptos de ATENCIÓN DEL SERV. DE

URGENCIAS, y HOSPITALIZACIÓN (DÍAS PACIENTE), de que servicios

específicos se trata y en que cantidad y periodicidad se le dieron al sujeto

en cuestión.

Todo lo expuesto para efectos de poder establecerse un nexo jurídico

causal entre el supuesto riesgo de trabajo y las perturbaciones funcionales

y sus consecuencias ocasionadas al sujeto con las prestaciones que

pretendidamente se le otorgaron, ello dado que necesariamente tiene que

existir una correspondencia entre el primero y las segundas, a efectos de

que el patrón tenga la certeza de que cubre cantidades plenamente

justificadas y no solamente impuestas al capricho del Instituto Mexicano

del Seguro Social, y mas cuando que se cae en la imprecisión de señalarse

al calce de la foja 2/4 de la resolución respecto del monto las prestaciones

12

Page 13: Demanda Imss Capital Constitutivo

13

de merito que: “EL COSTO INCLUYE MEDICAMENTOS, MATERIAL DE

CURACIÓN Y SERVICIOS COMPLEMENTARIOS.”, pero nunca se precisa

que medicamentos y en cuantas dosis, que materiales de curación y su

cantidad, que y cuantos servicios complementarios y de que en consisten,

mucho menos por supuesto se justifica su aplicación, ni su costo

particular, ni de donde se obtiene este.

Paralelo a lo relatado y por la limitación a que quedan sujetos las

contribuciones en los términos del artículo 31 fracción IV de la

Constitución Política, las autoridades solo pueden determinar aquellas

expresamente previstas por Ley, de modo, que nunca y por ningún motivo

quedara a su arbitrio la determinación de los elementos relativos a sujetos

obligados, objeto de las contribuciones, las bases contributivas y las tasas

o tarifas aplicables. Así, al no precisarse en la resolución tratada la

disposición o disposiciones específicas en las que se contengan las

cantidades que sirvieron de base y tasa o tarifa para determinar los

montos relativos a los conceptos denominados PRESTACIONES EN

ESPECIE consistentes en cada una de las que aparecen en la tabla antes

transcrita que suman un total de $124,724.16, amen de los preceptos en

que se prevea el procedimiento legal (jurídico-contable) que permita

arribar a dichas cantidades o valores, la única consideración lógica y

jurídica es que dicha resolución contraviene lo normado por los artículos

16 y 34 fracción I Constitucionales y 38 fracción III del Código Fiscal de la

Federación.

Sustentan lo anterior las tesis y precedente de jurisprudencia siguientes,

las que de conformidad con los artículos 193 y 197 B. de la Ley de

Amparo, constriñen en observancia a esa juzgadora:

Séptima Época.Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.Fuente: Semanario Judicial de la Federación.Tomo: 151-156 Sexta Parte.Página: 231.

SEGURO SOCIAL.- CAPITAL CONSTITUTIVO. LOS ELEMENTOS DE SU MONTO DEBEN FUNDARSE EN LA LEY.- Para fundar el cobro de un capital constitutivo en la vía económico-coactiva, sin acudir previamente a los tribunales como lo ordena el artículo 14 constitucional, ello sólo puede hacerse equiparando el crédito a los créditos fiscales, y éstos, conforme al artículo 31, fracción IV, de la Constitución, sólo pueden estar fincados constitucionalmente cuando todos los elementos del cobro están determinados en una ley, de manera que no queden los elementos de esa fijación al arbitrio de la autoridad exactorá. Sería injusto e ilegal pensar que los capitales

13

Page 14: Demanda Imss Capital Constitutivo

14

constitutivos pueden cobrarse como impuestos en la vía económico-coactiva, sin acudir a los tribunales, y aceptar, al mismo tiempo, que el monto de esos capitales se pueden determinar arbitrariamente por el instituto, sin fundar precisamente y nítidamente en una ley el cobro de todos y cada uno de los renglones que integran un capital constitutivo. Por lo demás, al fundar el cobro de un capital constitutivo derivado de un accidente de trabajo, no basta para satisfacer la exigencia del artículo 16 constitucional que se citen preceptos legales que en forma genérica definen lo que es un accidente de trabajo, o la obligación del patrón de responder de la responsabilidad derivada de ese accidente, etcétera, sino que es menester que cada renglón individual del cobro que constituye el capital constitutivo, encuentre su monto preciso justificado en un precepto legal. Pues sería inconstitucional estimar que el instituto puede, mediante resoluciones interiores, determinar arbitrariamente el monto de lo que debe o puede cobrarse en forma concreta e individual, respecto de cada uno de los renglones en que se hace constar un capital constitutivo. O sea que no basta citar preceptos que hablan de prestar atención médica, o de pensiones, sino que hay que justificar con apoyo en la ley, y no en una determinación arbitraria de la autoridad, la cuantificación precisa y exacta de cada renglón del cobro, del cálculo actuarial de la duración de la pensión, etcétera, pues de lo contrario sería inconstitucional dejar al arbitrio del instituto el determinar el costo que fija a sus servicios médicos, o el cobro de dichos servicios en forma global, sin detallarlos, o el fijar a su albedrío la posible duración del otorgamiento de la pensión, o el cobrar gastos no previstos en ninguna ley, etcétera.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

Séptima Época, Sexta Parte:

Volúmenes 151-156, página 217. Amparo en revisión 514/75. Alfonso Hidalgo Gómez. 4 de mayo de 1974. Unanimidad de votos. La publicación no menciona el nombre del ponente.

Volumen 79, página 83. Amparo directo 61/75. Promotora y Constructora, S.A. 30 de julio de 1975. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo Guzmán Orozco. La publicación no menciona el nombre del ponente.

Volúmenes 151-156, página 217. Amparo directo 477/76. Industria Mexicana de Reactores, S.A. 9 de agosto de 1977. Unanimidad de votos. La publicación no menciona el nombre del ponente.

Volúmenes 151-156, página 217. Amparo directo 451/78. Implax, S.A. 29 de agosto de 1979. Unanimidad de votos. La publicación no menciona el nombre del ponente.

Volúmenes 151-156, página 173. Amparo directo 871/80. Auto Servicio La Quemazón, S.A. de C.V. 26 de octubre de 1981. Unanimidad de votos. La publicación no menciona el nombre del ponente.

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Page 15: Demanda Imss Capital Constitutivo

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Octava Época.Instancia: TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO.Fuente: Semanario Judicial de la Federación.Tomo: X, Julio de 1992.Página: 345.

CAPITAL CONSTITUTIVO.- PARA CONSIDERARLO FUNDADO Y MOTIVADO, DEBE ESPECIFICARSE QUE PARTIDAS LO INTEGRAN, ASI COMO LOS PRECEPTOS LEGALES EN QUE SE APOYA.- La sola indicación de las cantidades totales alusivas a los rubros de subsidios, prestaciones en especie y gastos administrativos, no satisface los requisitos de fundamentación y motivación que se precisan para el fincamiento de un capital constitutivo, sino que para ello es necesario que se especifique qué partidas integran cada uno de los rubros que lo constituyen, desglosándose cada una de las cantidades que lo componen, así como el fundamento legal en que se apoya. No hacerlo así, le crea un estado de indefensión al quejoso, pues no se encuentra en condiciones de analizar la legalidad de dicho acto para proceder conforme a su derecho convenga, situación que justamente inspiró al legislador para elevar a la categoría de garantía constitucional la obligación de las autoridades de fundar y motivar sus actos.

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO.

Amparo directo 766/91. Comisión Federal de Electricidad. 20 de febrero de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: María del Carmen Sánchez Hidalgo. Secretario: Francisco Javier Rebolledo Peña.

Véase:

Semanario Judicial de la Federación de la Federación, Octava Época, Tomo VII-Junio, página 225.

Octava Época.Instancia: TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.Fuente: Apéndice de 1995.Tomo: Tomo III, Parte TCC.Tesis: 827.Página: 632.

CAPITAL CONSTITUTIVO.- SU FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN.- El artículo 16 constitucional exige que todo acto de autoridad que afecte la esfera jurídica de los particulares, debe cumplir con los requisitos de fundamentación y motivación. Esto, aplicado a un capital constitutivo, debe interpretarse en el sentido de que no sólo se citen las disposiciones que funden en forma general dicho acto jurídico, sino también las que se refieran a cada elemento integrante del referido capital; y en cuanto a la motivación, es indispensable que en el oficio en que se finque el capital constitutivo, se explique cómo se acreditó cada una de las prestaciones cuyo cobro se pretende, para que el deudor tenga conocimiento de lo que se le exige.

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.

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Page 16: Demanda Imss Capital Constitutivo

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Octava Época:

Amparo directo 421/89. La Luz, S. A. 21 de noviembre de 1989. Unanimidad de votos.

Amparo directo 14/90. Tesbo, S. A. 7 de marzo de 1990. Unanimidad de votos.

Amparo directo 56/90. Textiles no Tejidos Nacionales, S. A. de C. V. 20 de marzo de 1990. Unanimidad de votos.

Amparo directo 77/91. Textiles El Centenario, S. A. de C. V. 25 de abril de 1991. Unanimidad de votos.

Amparo directo 531/92. El Pollo al Pastor, S. A. de C. V. 26 de noviembre de 1992. Unanimidad de votos.

NOTA: Tesis VI.3o.J/35, Gaceta número 62, pág. 38; véase ejecutoria en el Semanario Judicial de la Federación, tomo XI-Febrero, pág. 111.

A su vez, el 5% GASTOS ADMINISTRATIVOS en monto de $11,199.97,

que forma parte integral del crédito fiscal por capital constitutivo a

estudio, no encuentra tampoco adecuación con ningún precepto legal de

los que se invocan en la resolución de merito, ni siquiera en el que

pretendidamente se fundamenta dicho concepto, dado que como se

advierte no se cita la fracción conducente del repetido ordinal 79 de la Ley

del Seguro Social con la cual se adecue, amen y principalmente de que

dicho concepto carece del requisito de la debida fundamentación y

motivación en cuanto a que éste depende de que efectivamente se

acredite se hayan otorgado las prestaciones al trabajador relativo (lo que

como se demostrara mas adelante no está satisfecho en la resolución).

Además, su determinación y cobro es a todas luces inconstitucional, dado

que con independencia de que exista algún precepto legal que lo

autorizara como concepto de integración de un capital constitutivo, aún

así no resultaría válida su liquidación por ser notoriamente inequitativo

para el patrón y contrario desde luego a lo previsto por la fracción IV del

numeral 31 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos,

esto a virtud de que ese concepto no es ninguna prestación a favor de los

trabajadores, y además el que se tenga la obligación o no de pagar un

capital constitutivo no libera al patrón del pago de las cuotas obrero-

patronales en cuyos montos está subsumido el precio que el sector

patronal cubre al Instituto Mexicano del Seguro Social para que otorgue y

preste sus servicios, incluyendo por supuesto los gastos administrativos y

operativos en que incurra el aludido organismo descentralizado.

Ahora bien, por su parte, el VALOR ACTUAL DE LA PENSIÓN en

cantidad de $85,331.25, se pretenden fundar en los artículos 58 fracción

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Page 17: Demanda Imss Capital Constitutivo

17

III y 79 XI de la Ley del Seguro Social, amen de, según cálculos que se

encuentran del lado reverso de la foja 2/4 de la resolución traída a juicio,

en un concepto denominado como VALOR UNITARIO de 16.8004. En

resumidas cuentas y para lo que nos interesa al caso concreto, se obtiene

la pensión, de la cuantía básica anual determinada en monto de

$5,079.12, mas sin embargo no se precisa el fundamento jurídico de la

referida cuantía, o de donde se determino, ello dado que ninguno de los

preceptos invocados por la autoridad lo prevén, ni mucho menos el

procedimiento para obtenerse; es decir, incide en el calculo de la pensión

un concepto del que no se precisa su sustento legal o fuente, generándose

así por razones evidentes un perjuicio a la actora al violentarse las

aludidas garantías de legalidad y debida fundamentación y motivación,

ello dado que uno de los elementos de calculo (VALOR UNITARIO) de los

que deriva uno de los conceptos (VALOR ACTUAL DE LA PENSIÓN) del

monto total de la contribución que se le determina (CAPITAL

CONSTITUTIVO) no se encuentra sustentado en Ley.

Aunado a lo expuesto con antelación, es destacarse el que al momento de

la determinación del apuntado concepto de VALOR ACTUAL DE LA

PENSIÓN la autoridad violenta lo regulado por los ordinales 58 fracción III

y 79 fracción XI de la Ley del Seguro Social, los que en la parte que nos

interesa a la letra dicen:

58.- (....)

III. (....)

El monto de la pensión se calculara conforme a la tabla de valuación de incapacidad contenida en la Ley Federal del Trabajo, tomando como base el monto de la pensión que correspondería a la incapacidad permanente total. El tanto por ciento de la incapacidad se fijara entre el máximo y el mínimo establecidos en dicha tabla teniendo en cuenta la edad del trabajador, la importancia de la incapacidad, si esta es absoluta para el ejercicio de su profesión aun cuando quede habilitado para dedicarse a otra, o que simplemente hayan disminuido sus aptitudes para el desempeño de la misma o para ejercer actividades remuneradas semejantes a su profesión u oficio.

79.- (....)

XI. Valor actual de la pensión, que es la cantidad calculada a la fecha del siniestro y que, invertida a una tasa anual de interés compuesto del cinco por ciento, sea suficiente, la cantidad pagada y sus intereses, para que el beneficiario disfrute la pensión durante el tiempo a que tenga derecho a ella, en la cuantía y condiciones aplicables que determina esta ley, tomando en cuenta las probabilidades de reactividad, de muerte y de reingreso al trabajo, así como la edad y sexo del pensionado.

17

Page 18: Demanda Imss Capital Constitutivo

18

Según se observa de lo subrayado en los preceptos anteriores, el tanto por

ciento de la incapacidad de la que deriva la pensión, debe calcularse no

por el solo arbitrio de la autoridad, sino tomando a consideración

circunstancias y razones objetivas y subjetivas por las que se considere

aplicable el mismo, particularizándose en el caso concreto la gravedad de

la lesión derivada del riesgo de trabajo, así como los perjuicios o

perturbaciones orgánicas o funcionales que genero al accidentado, la

incapacidad generada, si esta es absoluta para el ejercicio de su profesión

aun y cuando quede habilitado para dedicarse a otra, o que simplemente

hayan disminuido sus aptitudes para el desempeño de la misma o para

ejercer actividades remuneradas semejantes a su profesión u oficio, así

mismo las probabilidades de reactividad, de muerte y de reingreso al

trabajo, así como la edad y sexo del pensionado, ello para efectos

naturalmente de no caer en una contravención a lo dispuesto y tutelado

por los artículos 16 y 34 fracción I Constitucionales.

En ese sentido, es ilegal la resolución traída a juicio, ya que el 70% por

ciento de incapacidad permanente parcial que se determina para efectos

del calculo de la pensión supuestamente otorgada al accidentado, y de la

que se pretende su cobro a la actora como concepto de integración del

débito fiscal por capital constitutivo, no fue determinado observando

ninguna justificación o razonamiento derivada de la apreciación de los

elementos que prevén los numerales que se estiman violentados y recién

comentados, y la ausencia de esos criterios ó razonamientos para fijarse

la incapacidad del 70% genera que la pensión pretendidamente otorgada

con su sustento y ahora cobrada por la autoridad sea ilegal por haberse

determinado en inobservancia de lo normado por los artículos 58 fracción

III y 79 fracción XI de la Ley del Seguro Social; y sin que obste para ello el

que en la resolución se señale la edad, sexo y oficio del accidentado, pues

en principio estos tres elemento no satisfacen todos a los que los arábigos

a estudio hacen mención, amen de que además y principalmente no se

hace una consideración de circunstancias y razones objetivas y subjetivas

por las que se considere aplicable el porcentaje aludido, pues no basta

que señalen datos sin que se realice como lo exigen los dispositivos

aludidos una verdadera valoración, esto es, tomándose en cuenta, todos y

cada uno de los elementos que se prevén para la determinación del

porcentaje de la incapacidad de la que derivara la pensión. Por ello, el

concepto que se combate del capital constitutivo (pensión) resulta

contrario a los artículos de referencia amen de por supuesto al 16 de la

Constitución y 38 fracción III del Código Fiscal de la Federación.

18

Page 19: Demanda Imss Capital Constitutivo

19

En apoyo a todo lo anterior a continuación se transcriben tesis de

jurisprudencia aplicables que de acuerdo con los ordinales 192 y 193 de la

Ley de Amparo obligan a esa Sala Regional:

FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.- De acuerdo con el artículo 16 Constitucional, todo acto de autoridad debe estar suficientemente fundado y motivado, entendiéndose por lo primero que ha de expresarse con precisión el precepto legal aplicable al caso y por lo segundo, que también deben señalarse con precisión, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideración para la emisión del acto, siendo necesario además, que exista adecuación entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configure la hipótesis normativa. Esto es, que cuando el precepto en comento previene que nadie puede ser molestado en su persona, propiedades o derechos sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, está exigiendo a todas las autoridades que apeguen sus actos a la ley, expresando de que ley se trata y los preceptos de ella que sirvan de apoyo al mandamiento relativo. En materia administrativa, específicamente, para poder considerar un acto autoritario como correctamente fundado, es necesario que en él se citen: a).- Los cuerpos legales y preceptos que se estén aplicando al caso concreto, es decir, los supuestos normativos en que se encuadra la conducta del gobernado para que esté obligado al pago, que serán señalados con toda exactitud, precisándose los incisos, subincisos, fracciones y preceptos aplicables, y b).- Los cuerpos legales y preceptos que otorgan competencia o facultades a las autoridades par emitir el acto en agravio del gobernado.

Amparo directo 194/88. Bufete Industrial Construcciones, S.A. 28 de Junio de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto González Álvarez.

Amparo directo 367/90. Fomento y Representación Ultramar, S.A. de C.V. 29 de enero de 1991. Unanimidad de votos: Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: José Mario Machorro Castillo.

Revisión Fiscal 20/91. Robles y Compañía, S.A. 13 de agosto de 1991. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto González Álvarez.

Amparo en revisión 67/92. José Manuel Méndez Jiménez. 25 de febrero de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: José Galván Rojas. Secretario: Waldo Guerrero Lázcares.

Amparo en revisión 3/93. Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores. 4 de febrero de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: José Galván Rojas. Secretario: Vicente Martínez Sánchez.

Octava Época. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación. Tomo: 64, Abril de 1993. Tesis: VI. 2o.J/248 Página: 43.

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Page 20: Demanda Imss Capital Constitutivo

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FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN.- De acuerdo con el artículo 16 de la Constitución Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendiéndose por lo primero que ha de expresarse con precisión el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo que también deben señalarse con precisión, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideración para la emisión del acto; siendo necesario además que exista adecuación entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hipótesis normativas.Séptima Época:

Amparo en revisión 8280/67.- Augusto Vallejo Olivo.- 24 de junio de 1968.- Cinco votos.- Ponente: José Rivera Pérez Campos.

Amparo en revisión 3713/69.- Elías Chahin.- 20 de febrero de 1970.- Cinco votos.- Ponente: Pedro Guerrero Martínez.

Amparo en revisión 4115/68.- Emeterio Rodríguez Romero y coags.- 26 de abril de 1971.- Cinco votos.- Ponente: Jorge Saracho Álvarez.

Amparo en revisión 2478/75.- María del Socorro Castrejón C. y otros.- 31 de marzo de 1977.- unanimidad de cuatro votos.- Ponente: Carlos del Río Rodríguez.

Amparo en revisión 5724/76.- Ramiro Tarango R. y otros.- 28 de abril de 1977.- Cinco votos. Ponente: Jorge Inárritu.

Apéndice 1917-1995, Tomo III, Primera Parte, página 52, Segunda Sala, tesis 73.

De otra suerte, en este punto se reclama que carece del requisito de la

debida fundamentación y motivación el capital constitutivo, amen de

violentarse en este lo dispuesto en el articulo 77 de la Ley del Seguro

Social, ello por cuanto que la autoridad no está acreditando que

efectivamente al empleado accidentado se le hayan otorgado como

consecuencia del supuesto riesgo de trabajo las prestaciones, subsidios y

la pensión a que antes hicimos alusión.

Lo anterior por que el primer párrafo del artículo 77 de la Ley del Seguro

Social señala que: “El patrón que estando obligado a asegurar a sus

trabajadores contra riesgos de trabajo no lo hiciera, deberá

enterar al Instituto, en caso de que ocurra el siniestro, los

capitales constitutivos de las prestaciones en dinero y en especie,

de conformidad con lo dispuesto en la presente ley, sin perjuicio

de que el Instituto otorgue desde luego las prestaciones a que

haya lugar”; esto último subrayado que implica el que no solo debe

quedar acreditada la ocurrencia y calificación del riesgo de trabajo, sino

que también debe quedar plenamente probado que efectivamente el

Instituto otorgó las prestaciones que integran el crédito fiscal por capital

20

Page 21: Demanda Imss Capital Constitutivo

21

constitutivo que pretende cobrar, ello dado que la Ley categóricamente

señala que el Instituto deberá otorgar prestaciones y servicios, siendo

precisamente el hecho de ocurrencia del riesgo debidamente probado y

ajustado a lo que define la Ley como tal, y el otorgamiento al trabajador

de las prestaciones y servicios que demande y necesite, lo que da lugar a

que nazca la obligación patronal de cubrir los capitales constitutivos y el

derecho del Instituto a determinarlos y cobrarlos.

En el caso concreto sin embargo ello no quedo satisfecho, puesto que de

lo consignado en la propia resolución determinante de capital constitutivo

de cuenta, no se desprenden constancias fehacientes de las que se

deriven sin ninguna duda razonada que efectivamente el empleado recibió

las prestaciones en servicios y especie, subsidios y pensión, que solo

enunciativamente y de forma unilateral dice haberle otorgado el Instituto

Mexicano del Seguro Social, esto por cuanto que a ese respecto no se

adjuntó a la resolución ningún documento con el que se pruebe en que

consistieron exactamente las prestaciones, quien fue el médico o personas

que atendieron al trabajador y el reconocimiento de este ultimo de que

efectivamente las recibió, es decir en la resolución controvertida solo se

infiere que se otorgaron, pero jamás se acredita con las documentales

correspondientes que el mencionado sujeto de aseguramiento recibió las

multirreferidas prestaciones, y en el mismo supuesto se encuentran los

subsidios y pensión pues tampoco se acredita con las documentales

correspondientes que el trabajador efectivamente recibió o reciba

actualmente las cantidades relativas.

Por lo expuesto resulta evidente que la integración de los conceptos que

conforman el capital constitutivo de cuenta se encuentran indebidamente

fundados y motivados, ello en razón de que la autoridad no está

acreditando que efectivamente el sujeto que sufrió el pretendido riesgo

recibió las prestaciones, subsidios y pensión que en dicha resolución se

precisan y determinan, esto por no demostrarse a través de elementos

probatorios sin lugar a duda razonable como y cuando este efectivamente

recibió las multialudidas prestaciones, subsidios y pensión,

contraviniéndose así lo normado por el ordinal 77 primer párrafo de la Ley

del Seguro Social. No obsta para lo anterior el hecho de que la autoridad

integro la resolución impugnada de algunas hojas, entre ellas las

identificadas en la parte superior de su lado anverso con los rubros de

REGISTRO Y COSTO DE PRESTACIONES EN ESPECIE y DICTAMEN DE

INCAPACIDAD PERMANENTE O DE DEFUNCIÓN POR RIESGO DE TRABAJO,

pues estas no son mas de, la primera una hoja de calculo de cantidades

de las que ya se demostró su ilegalidad que consta en la foja 2/4 del

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Page 22: Demanda Imss Capital Constitutivo

22

capital constitutivo impugnado, y la segunda como su nombre lo dice

dictamen de incapacidad permanente en el que si bien se debe

determinar una pensión, lo que en ningún momento se desprende dicha

determinación del 70% que aparece en la foja ¼ en el recuadro inferior

derecho, también lo es que en ningún momento se acredita con ellas ni

con ninguna otra del referido capital, el que el accidentado hubiese

efectivamente recibió las prestaciones en especie y monetarias a que se

hizo anterior comentario.

Aplicable a lo precedente por analogía lo es la tesis siguiente:

Octava Época.Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.Fuente: Apéndice de 1995.Tomo: Tomo III, Parte TCC.Tesis: 826.Página: 631.

CAPITAL CONSTITUTIVO.- PARA CONSIDERARLO FUNDADO Y MOTIVADO, DEBE ACREDITARSE EL OTORGAMIENTO DE LAS PRESTACIONES Y QUE LAS CANTIDADES RESPECTIVAS ESTÉN PREVISTAS EN LEY.- El artículo 16 constitucional exige para que se cumpla con el requisito de fundamentación y motivación de un capital constitutivo, no sólo que se citen las disposiciones que fundan en forma general dicho acto jurídico sino también las que se refieren a cada elemento integrante de dicho capital; igualmente la motivación exige que cada una de las cantidades que se vayan a cobrar estén debidamente comprobadas; es decir, que cada una de las prestaciones materia del reembolso que reclama el Instituto a que se refiere el artículo 86 de la Ley del Seguro Social, deberá estar acreditada en su existencia real, para que el deudor tenga conocimiento exacto de los hechos que originan la obligación cuyo cumplimiento exige la autoridad mediante un acto debidamente fundado y motivado. Ahora bien, puede estar formalmente fundada la resolución impugnada en el juicio de nulidad con los preceptos que se citan; y asimismo que puede contener parte de motivación por cuanto hace referencia al accidente de trabajo que sufrió un asegurado; pero cuando se interpone oportunamente el recurso de inconformidad, haciendo valer que en el capital constitutivo no se acreditaron las prestaciones en especie, ni los subsidios que el Instituto otorgó al asegurado, debe concluirse que el capital constitutivo impugnado en el juicio de nulidad carece de fundamentación y motivación y, por lo mismo, es violatorio del artículo 16 constitucional, pues la autoridad administrativa debe no sólo desglosar los conceptos, sino acreditar que cada cantidad integrante del capital constitutivo está prevista por una ley o reglamento y que corresponden a prestaciones probadas, de modo que no aparezcan fijados los elementos de dicho capital al arbitrio de la autoridad que los determina.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.

22

Page 23: Demanda Imss Capital Constitutivo

23

Por otra parte, adolece de una indebida fundamentación y motivación la

resolución determinante de capital constitutivo impugnada en relación a la

competencia material y espacial de la autoridad que la emitió.

Lo primero por cuanto que se sustentan las facultades para emitirla del C.

Titular de la Delegación Regional ____ del Instituto Mexicano del Seguro

Social, en el artículo 275 fracciones VII y VIII de la Ley del Seguro Social,

mismo precepto que en términos del transitorio octavo del decreto por el

que se reforma la legislación en cita del 20 de diciembre de 2001, no se

encontraba vigente en la fecha de emisión de la resolución controvertida

el 09 de julio de 200_, a virtud de la publicación en el Diario Oficial de la

Federación el 19 de junio de 2003 del Decreto por el que se reforman,

adicionan y derogan, diversas disposiciones del Reglamento de

Organización Interna del Instituto Mexicano del Seguro Social, en el que se

encuentran ahora comprendidas, entre otras, las atribuciones de los

Delegados Regionales de dicho Instituto.

A su vez, respecto de la competencia territorial, ello ya que no se hace en

la resolución un señalamiento específico de la norma con la que se

pretende acreditar la misma. Esto es, cuando la autoridad emisora del

capital en cuestión se ocupa de sustentar su competencia espacial, no lo

hace adecuadamente a la luz de lo dispuesto en los aludidos numerales 16

de la Carta Magna y 38 fracción III del Código Fiscal de la Federación, dado

que si bien es cierto invoca diversos preceptos de la Ley del Seguro Social

y del Reglamento de Organización Interna del Instituto Mexicano del

Seguro Social, en especial el 159 de este último cuerpo normativo,

también lo es que dicho señalamiento es impreciso, ya que el articulo a

que se hace alusión se encuentra dividido según publicación en el Diario

Oficial de la Federación de fecha del 11 de noviembre de 1998, en 36

apartados comprendidos en 97 párrafos contenidos en un total de mas de

12 paginas escritas por ambos lados. A saber, el invocar solo esta

disposición sin indicar particularmente el párrafo, apartado, fracción,

inciso ó subinciso en la que se encuentre específicamente la

circunscripción de la delegación a la que corresponde el funcionario que

emite la resolución en trato, resulta un sustento jurídico en demasía

genérico y en tal virtud simple y sencillamente no se cumple a cabalidad

con lo normado por los preceptos de cuenta.

En abundancia a lo expuesto con anterioridad a continuación se

transcriben precedente y tesis de jurisprudencia aplicables que en

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Page 24: Demanda Imss Capital Constitutivo

24

términos de los artículos 192, 193 y 197 B. de la Ley de Amparo, resultan

de obligada observancia para esa juzgadora:

COMPETENCIA TERRITORIAL, FUNDAMENTACIÓN DE LA.- Para que un acto de autoridad cumpla con los requisitos previstos por el articulo 16 constitucional, es necesario que la autoridad funde su competencia por razón de territorio, esto es, que cite, además del articulo respectivo, el apartado e inciso que le confieren facultades para actuar dentro de un territorio determinado (en los casos en que tal competencia esta‚ contenida en un apartado o inciso), pues si solo se cita el precepto y no el apartado y el inciso, se creará un estado de incertidumbre jurídica en perjuicio del particular.

I.4o.A.94 A

CUARTO CIRCUITO DEL TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

Revisión fiscal 564/94.- Administrador de lo Contencioso "2" de la Administración General Jurídica de Ingresos de la Secretaría de Hacienda y Crédito Publico.- 25 de mayo de 1994.- Mayoría de votos.- Ponente: Jaime C. Ramos Carreon.- Disidente: Hilario Barcenas Chávez.- Secretario: Luis Enrique Ramos Bustillos.

Novena ÉpocaInstancia: Segunda SalaFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaTomo: XIV, Noviembre de 2001Tesis: 2a./J. 57/2001 Página: 31

COMPETENCIA DE LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS.- EN EL MANDAMIENTO ESCRITO QUE CONTIENE EL ACTO DE MOLESTIA, DEBE SEÑALARSE CON PRECISIÓN EL PRECEPTO LEGAL QUE LES OTORGUE LA ATRIBUCIÓN EJERCIDA Y, EN SU CASO, LA RESPECTIVA FRACCIÓN, INCISO Y SUBINCISO.- De lo dispuesto en la tesis de jurisprudencia P./J. 10/94 del Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Número 77, mayo de 1994, página 12, de rubro: "COMPETENCIA. SU FUNDAMENTACIÓN ES REQUISITO ESENCIAL DEL ACTO DE AUTORIDAD.", así como de las consideraciones en las cuales se sustentó dicho criterio, se desprende que la garantía de fundamentación consagrada en el artículo 16 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, lleva implícita la idea de exactitud y precisión en la cita de las normas legales que facultan a la autoridad administrativa para emitir el acto de molestia de que se trate, al atender al valor jurídicamente protegido por la exigencia constitucional, que es la posibilidad de otorgar certeza y seguridad jurídica al particular frente a los actos de las autoridades que afecten o lesionen su interés jurídico y, por tanto, asegurar la prerrogativa de su defensa, ante un acto que no cumpla con los requisitos legales necesarios. En congruencia con lo anterior, resulta inconcuso que para estimar satisfecha la garantía de la debida fundamentación, que establece dicho precepto constitucional, por lo que hace a la competencia de la autoridad administrativa para emitir el acto de molestia es necesario que en el documento que se contenga se invoquen las disposiciones legales, acuerdo o decreto que otorgan facultades

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a la autoridad emisora y, en caso de que estas normas incluyan diversos supuestos, se precisen con claridad y detalle, el apartado, la fracción o fracciones, incisos y subincisos, en que apoya su actuación; pues de no ser así, se dejaría al gobernado en estado de indefensión, toda vez que se traduciría en que éste ignorara si el proceder de la autoridad se encuentra o no dentro del ámbito competencial respectivo por razón de materia, grado y territorio y, en consecuencia, si está o no ajustado a derecho. Esto es así, porque no es permisible abrigar en la garantía individual en cuestión ninguna clase de ambigüedad, ya que su finalidad consiste, esencialmente, en una exacta individualización del acto de autoridad, de acuerdo a la hipótesis jurídica en que se ubique el gobernado en relación con las facultades de la autoridad, por razones de seguridad jurídica.

Contradicción de tesis 94/2000-SS. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Sexto Circuito y el Primer y Cuarto Tribunales Colegiados en Materia Administrativa, ambos del Primer Circuito. 26 de octubre de 2001. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Juan Díaz Romero. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Lourdes Margarita García Galicia.

Tesis de jurisprudencia 57/2001. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del treinta y uno de octubre de dos mil uno.

JurisprudenciaContradicción Octava ÉpocaVolumen 77Página 12

COMPETENCIA.- SU FUNDAMENTACIÓN ES REQUISITO ESENCIAL DEL ACTO DE AUTORIDAD.- Haciendo una interpretación armónica de las garantías individuales de legalidad y seguridad jurídica que consagran los artículos 14 y 16 Constitucionales, se advierte que los actos de molestia y privación deben, entre otros requisitos, ser emitidos por autoridad competente y cumplir las formalidades esenciales que les den eficacia jurídica, lo que significa que todo acto de autoridad necesariamente debe emitirse por quien para ello esté facultado, expresándose, como parte de las formalidades esenciales, el carácter con que se suscribe y el dispositivo, acuerdo o decreto que otorgue tal legitimación. De lo contrario, se dejaría al afectado en estado de indefensión, ya que al no conocer el apoyo que faculte a la autoridad para emitir el acto, ni el carácter con que lo emita, es evidente que no se le otorga la oportunidad de examinar si su actuación se encuentra o no dentro del ámbito competencial respectivo, y es conforme o no a la Constitución o a la ley; para que, en su caso, esté en aptitud de alegar, además de la ilegalidad del acto, la del apoyo en que se funde la autoridad para emitirlo, pues bien puede acontecer que su actuación no se adecue exactamente a la norma, acuerdo o decreto que invoque, o que éstos se hallen en contradicción con la ley fundamental o la secundaria.

Contradicción de tesis 29/90. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y el Tribunal (en la actualidad primero) Colegio del Décimo tercer Circuito.- 17 de junio de 1992.- Unanimidad de dieciocho

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votos.- Ponente: Carlos de Silva Nava.- Secretario: Jorge D. Guzmán González.

El Tribunal Pleno en su sesión privada celebrada el martes diecinueve de abril en curso, por unanimidad de dieciséis votos de los señores Ministros Presidente Ulises Schmillo Ordóñez, Carlos de Silva Nava, Miguel Ángel García Domínguez, Carlos Sempé Miniville, Felipe López Contreras, Luis Fernández Doblado, Victoria Adato Green, Samuel alba Leyva, Ignacio Moisés Cal y mayor Gutiérrez, Clementina Gil de Lester, José Manuel Villagordoa Lozano, Fausta Moreno Flores, Carlos García Vázquez, Mariano Azuela Güitrón, Juan Díaz Romero y Sergio Hugo Chapital Gutiérrez: aprobó, con el número 10/1994, la tesis de jurisprudencia que antecede.- El señor Ministro Miguel Ángel García Domínguez integró el Pleno en términos de lo dispuesto en el artículo tercero de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, y en virtud de Acuerdo Plenario de cinco de abril del año en curso.- Ausentes: Noé Castañón, Atanasio González Martínez, José Antonio Llanos Duarte e Ignacio Magaña Cárdenas.- México, Distrito Federal, a veintidós de abril de mil novecientos noventa y cuatro.

AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS.- ESTÁN OBLIGADAS A CITAR LAS DISPOSICIONES LEGALES QUE FUNDEN SU COMPETENCIA.- El artículo 16 de la Constitución Federal, prescribe que los actos de molestia, para ser legales, deben provenir de autoridad competente y cumplir con las formalidades esenciales que le den eficacia jurídica, lo que significa que todo acto de autoridad debe emitirse por quien esté legitimado para ello, expresándose en el acto mismo de molestia, el dispositivo, acuerdo o decreto que le otorgue tal legitimación, ya que de no ser así, se deja al gobernado en estado de indefensión, al no poder examinar si la actuación de la autoridad emisora se encuentra dentro del ámbito competencial respectivo.

CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.

I.4o.A. J/16

Amparo en revisión 334/91.- Miguel Ramírez Garibay.- 18 de abril de 1991.- Unanimidad de votos.- Ponente: José Méndez Calderón.- Secretario: Jacinto Figueroa Salmorán.

Amparo en revisión 1494/96.- Eduardo Castellanos Albarrán y coags.- 12 de junio de 1996.- Unanimidad de votos.- Ponente: Hilario Bárcenas Chávez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Amparo en revisión 294/98.- Mauricio Fernando Ruiz González.- 17 de junio de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Amparo en revisión 1614/98.- Leonardo Alonso Álvarez y coag.- 17 de junio de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

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Amparo en revisión 2424/98.- Elvia Silvia Gordoa Cota.- 12 de agosto de 1998.- Unanimidad de votos.- Ponente: Rubén Pedrero Rodríguez.- Secretario: Francisco Alonso Fernández Barajas.

Por todo lo expuesto, es decir, por violación a los artículos 16 y 34 fracción

I de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y 38 fracción

III del Código Fiscal de la Federación, así como los ya indicados de la Ley

del Seguro Social, en términos de los ordinales 51, fracción IV y 52,

fracción II de la Legislación Federal Contenciosa, debe declararse la

nulidad lisa y llana de la resolución que se impugna.

Respecto a la nulidad solicitada es aplicable en lo relativo a la indebida

fundamentación y motivación el precedente de jurisprudencia que en

seguida se trascribe del Sexto Tribunal Colegiado del Primer Circuito,

visible en la pagina numero 1,350 del Semanario Judicial de la Federación

de marzo de 2002, Tomo XV, Novena Época; misma que acorde con los

artículos 193 y 197 B. de la Ley de Amparo, constriñe en observancia a

ese Tribunal:

FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN, FALTA O INDEBIDA.- EN CUANTO SON DISTINTAS, UNAS GENERAN NULIDAD LISA Y LLANA Y OTRAS PARA EFECTOS.- La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha establecido de manera reiterada que entre las garantías de legalidad y seguridad jurídica previstas en el articulo 16 constitucional, se encuentra la relativa a que nadie puede ser molestado en su persona, posesiones o documentos, sino a virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, y dicha obligación se satisface cuando se expresan las normas legales aplicables y las razones que hacen que el caso particular encuadre en la hipótesis de la norma legal aplicada. Ahora bien, el incumplimiento a lo ordenado por el precepto constitucional anterior se puede dar de dos formas, a saber: que en el acto de autoridad exista una indebida fundamentación y motivación, o bien, que se de una falta de fundamentación y motivación del acto. La indebida fundamentación implica que en el acto si se citan preceptos legales, pero estos son inaplicables al caso particular; por su parte, la indebida motivación consiste en que en el acto de autoridad si se dan motivos pero estos no se ajustan a los presupuestos de la norma legal citada como fundamento aplicable al asunto. En este orden de ideas, al actualizarse la hipótesis de indebida fundamentación y motivación del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fracción IV del articulo 230 del Código Fiscal de la Federación y, por tanto, la nulidad debe ser lisa y llana, pues lo contrario permitiría a la autoridad demandada que tuviera dos o más posibilidades de fundar y motivar su acto mejorando su resolución, lo cual es contrario a lo dispuesto en la fracción II del articulo 239 del Código Fiscal de la Federación, lo que implica una violación a las garantías de legalidad consagradas en los artículos 14 y 16 constitucionales. En cambio, la falta de fundamentación consiste en la omisión de citar en el acto de molestia o de privación el o los preceptos legales que lo justifiquen; esta omisión debe ser total, consistente en la carencia de cita de normas jurídicas; por su

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parte, la falta de motivación consiste en la carencia total de expresión de razonamientos. Ahora bien, cuando se actualiza la hipótesis de falta de fundamentación y motivación del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fracción II del articulo 238 del Código Fiscal de la Federación y, por tanto, la nulidad debe ser para efectos, en términos de lo dispuesto en el párrafo final del numeral 239 del propio código. (I.6º.A.33 A)

VII.- PRUEBAS

Para acreditar la veracidad de los conceptos de anulación expuestos, y en

relación con el ÚNICO.- punto de hechos, se ofrecen y se exhiben las

siguientes:

1). Resolución de determinación y cobro de capital constitutivo

impugnada sin numero de folio de fecha del 18 de junio de 200_, crédito

fiscal numero 049333 en cantidad total de $235,199.38. Dicha resolución

la cual se aporta a juicio tal y como fue notificada, es decir, constando de

4 fojas, las primeras cuatro en original identificadas en la parte superior de

su lado anverso todas con el rubro de DETERMINACIÓN Y COBRO DE

CAPITAL CONSTITUTIVO, y una mas restante consistente por el lado

amverso del AVISO PARA CALIFICAR PROBABLE RIESGO DE TRABAJO

FORMATO ST1, y en el reverso el DICTAMEN DE CALIFICACION, YA QUE LA

CEDULA DE REGISTROS Y COSTOS DE LAS PRESTACIONES EN ESPECIE se

encuentra como ya se preciso a foja 2/4 del referido capital constitutivo.

2). Acta de notificación de la resolución precisada con antelación de fecha

del 06 de ________ de 200_, y que consta al calce de la foja numero 4/4 de

la misma.

VIII.- PUNTOS PETITORIOS

En razón de todo lo anteriormente expuesto y fundado a esa Sala Regional

respetuosamente SE PIDE:

PRIMERO.- Se me tenga por presentados en tiempo y forma promoviendo

JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO en los términos de esta

demanda, la que se exhibe en original con sus anexos, mas tres juegos de

copias simples de lo mismo para efectos de traslado a las autoridades

enjuiciadas.

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SEGUNDO.- Se admitan y valoren conforme a derecho las probanzas que

se ofrecen y aportan.

TERCERO.- Que una vez agotadas las etapas del juicio que se promueve y

en atención a los conceptos de impugnación plateados, se dicte sentencia

definitiva declarando la nulidad lisa y llana de la resolución de

determinación y cobro de capital constitutivo que se viene controvirtiendo.

__________, Estado de México, a 30 de ___________ de 200_.

Protestamos lo necesario.

JOSE LUIS _____________

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