DERECHO ADMINISTRATIVO_ Bolilla 9.doc

7/30/2019 DERECHO ADMINISTRATIVO_ Bolilla 9.doc

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DERECHO ADMINISTRATIVO

BOLILLA 9: La actividad estatal de intervencin1. La actividad estatal de intervencin: regulacin estatal, servicio pblico y fomento. Su

rgimen constitucional2. La actividad interventora estatal restrictiva de derechos. El poder de regulacin estatal. Los

medios de polica en tiempo d e normalidad. La expropiacin y las sancionesadministrativas. Las excepciones al poder de polica estatal. El poder de polica en

situaciones de emergencia. EL criterio judicial.3. La intervencin estatal a favor de los particulares. El servicio pblico. Concepto y rgimenjurdico. Los caracteres del servicio. La clasificacin de los servicios pblicos. La gestin delservicio pblico: la gestin estatal, las privatizaciones y el proceso de reestatizacin. Losmarcos de regulacin. El control de los servicios pblicos privatizados. Los entesreguladores. Las concesiones de los servicios pblicos. Las tarifas pblicas y las tarifassociales. La renegociacin de los contratos de concesiones de los servicios pblicos. ELCIADI

4. La actividad de fomento. El vnculo entre los subsidios y los fondos fiduciarios.

Apuntes de Clase

PODER DE POLICIA: esto no tiene que ver con la fuerza de seguridad Polica. Este concepto estreferido a la facultad que tiene el E de regulacin de los D. Individuales.

Quines regulan? El PL, pero qu pasa con el PE, puede regular? Si, pero hay que estudiar los LIMITESde ese poder de polica.La actividad regulatoria de los derechos la tiene, bsicamente el PL. E la prctica quien dicta muchasnormas que tambin limitan derechos es el PE.Balbn le reconoce a esta facultad del PE 2 requisitos para poder regular:

1) las normas del PE no pueden ir en contra de lo dispuesto por la CN y las leyes2) hay determinadas reas que son de exclusiva regulacin legal, o sea del PL

El Art. 14 CN se refiere a los derechos ejercidos conforme a lo establezca la legislacin: No hayderechos absolutos, todos los derechos son relativos, se ejercen conforme a su regulacin.En esta regulacin del derecho que hace el PE, ste nunca puede alterar el derecho. Bidart Campos diceque no puede destruir su ncleo y esto se observa encada caso en concreto (caso x caso)Tampoco puede violar el principio de la autonoma de la voluntad (Art. 19 CN)El esquema de regulacin sera:

E regula el derecho del Sujeto A, para que el Sujeto B lo puede ejercer. Se establecenPermitir que el Sujeto A lo ejerza, hace que el Sujeto B no lo pueda ejercer mini mbitos de

libertadProtege un derecho y limita otro derechoLa ley dice cul es el derecho ms pesado (el derecho que se va a ejercer) y est referido al INTERESPUBLICOEl E cuando limita un derecho, lo hace en pos de un inters pblico. E ejercicio del poder de polica sebases en el bien comn, limita un derecho individual en pos del derecho de la mayora (bien comn)

Cuando los derechos en purgan son extremos (D. a la vida vs. D. a la propiedad) no es tan difcil, pero amedida que se van acercando se complica, se sacrifica el derecho que afecta a uno o a pocos y sebeneficia al que afecta a muchos, entonces entran en juego otras cosas por ej. LA situacin es: En BsAs hay muchos autos, una posible solucin sera que las patente pares funcionen LMV y las impares MJSo que las patentes terminadas en 1 no circulen los das lunes. Restringe el derecho de libre circulacinde un porcentaje menor de gente y beneficia que haya menos autos circulando, menos contaminacin porgases que desprenden los caos de escape y ms agilidad en el transporte pblico; esto beneficia a unporcentaje mucho mayor.El poder de polica del E es NORMATIVO, REGULADORHay temas que le interesa regular a la Nacin y tambin a las Provincias. Qu sucede en este caso si lasnormativas son dispares y concurrentes? X ej. En el caso de minera. Prima la normativa nacional por un

criterio jerrquico. Siempre prima la Ley Nacional.

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Si la Nacin omite regular y lo hace la Provincia, vale la Ley Provincial, pero si luego Nacin crea lalegislacin, la Ley Provincial debe adaptarse a la normativa nacional, de lo contrario seraINCONSTITUCUONAL (Art31 CN y Ley 48)

reas de exclusividad de la Nacin para regular: son todas aquellas facultades que las Provinciasdelegaron en el Poder Nacional x ej. Cdigos de fondo.

Los lmites en la casustica dependen del contexto social y poltico, pero siempre debe estar conforme ala CN.- Esta potestad reguladora del PE debe estar reconocida por ley- Esta regulacin debe siempre tender al inters pblico.En el libro, Balbn, hace una enumeracin de los lmites del poder de polica1.- Art. 28 CN, fundado en la razonabilidad, para lo cual hay que tener en cuenta los niveles derazonabilidad: nivel 1: implica adecuacin de medio a fin y nivel 2: el fin elegido debe ser el menos lesivopara los derechos sacrificados x ej. si los alumnos del centro estn manifestando con bombos y cantitosen la puerta del aula y esto impide dar clase. Aqu estn en juego la libertad de expresin y el derecho aestudiar. Una medida a tomar podra ser que los desalojen con gases.Razonabilidad nivel 1: el fin era que cese la protesta en ese lugar, y con los medios empleados se logr.Razonabilidad nivel 2: el mtodo empleado era helemos lesivo? NO haba otras posibilidades, hablar conellos, mudarse de clase, etc.2.- Respetar el derecho regulado en su integridad, no alterar su sustanciaAqu hay una excepcin, no alterar en a sustancia el Derecho salvo el D de Propiedad, que s puede seralterado, porque puede ser reemplazado por una indemnizacin, es el caso de la expropiacin.Hay 3 tipos de lmites a la propiedad privada:

1. restricciones del uso2. servidumbres3. expropiacin

2. Las servidumbres son un D. Real sobre un bien inmueble o no, en favor del E x ej. un electroducto

-camino de sirga - monumento histrico3. La expropiacin para algunos autores es una adquisicin forzada (entre ellos Balbn) para otro es unaenajenacin forzada.En esta adquisicin forzada el E quiere un determinado inmueble, para un inters pblico (ej un hospital,centro de ayuda, etc.), para obtenerlo debe seguir un procedimiento:

- una declaracin por ley (PL) de la UTILIDAD PUBLICA de esa expropiacin- seguir el procedimiento de adquisicin:El E le ofrece al individuo una suma de dinero (dada por el valor objetivo de la propiedad) si steacepta, hay advenimiento. El problema es cando no se acepta. El E inicia una demanda perjuiciosumario de expropiacin. El dueo puede atacar la utilidad pblica en ese juicio (debe probar que nohay tal inters pblico). EL juez falla. Si hay utilidad el propietario debe dejar la propiedad por una

sentencia judicial (relacin con Art. 17CN). La suma a pagar es el valor objetivo de la propiedad(valor del m2 x zona de ubicacin + dao emergente (no lucro cesante)El caso de la expropiacin inversa es cuando, pasados 2 aos de la expropiacin, no se llevo a cabo laobra, el propietario

3.- Respetar el principio de igualdad4.- En caso de dudas en la interpretacin de la regulacin, esta siempre a favor de la autonoma delas personas.

E tiene distintas maneras de intervenir:- regulacin o restriccin en el ejercicio de un derecho individual: Poder de polica- servicios pblicos y fomentos que se da a travs de una `prestacin de un servicio o el estmulo de una

actividad

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E interviene y tiende a la proteccin de un inters pblico. Esta intervencin puede ser positiva onegativa

Poder de polica depende y se relaciona como el tipo de E o el momento y el lugar, adems de losfactores socio, polticos en el que se da.Este poder de polica ha ido evolucionando en pos de lo que se restringe.El criterio ms restringido (europeo) basado en la restriccin de los derechos relacionados con la

seguridad, la moralidad y la salubridad. El criterio ms amplio se involucra el bienestar general, losnuevos derechos constitucionales que se han ido incorporando por ej. derechos ambientales

El poder de polica es una funcin legislativa, restringe un derecho individual a travs de una ley y demanera excepcional por el poder administrativo, respetando los lmites dados por el derecho de laautonoma de las personas (art.19 CN) y la razonabilidad (art.28CN) y (art. 14CN)La polica es una funcin administrativa que trata de que se cumpla ese poder de polica. Es el medio queposibilita el poder de polica.La mayor de las restricciones es al D.Propiedad: expropiacin, es la restriccin de un derecho individualde propiedad a cambio de una indemnizacin en dinero y cuya finalidad es la utilidad pblica (art. 17CN

y Ley 21.499) Es una actividad lcita del E implica una responsabilidad activa lcita por eso la

indemnizacin.Sanciones administrativas:- infracciones (DAdm. sancionador) y- delitos (DPenal)

El DAdm. sancionador ya es un derecho sancionador, con principios del DAdm.Las infracciones y los delitos son conductas tpicas, antijurdicas y culpables. La diferencia entre estoses que en los delitos siempre hay un dao. En las infracciones este dao puede estar o no presente(postura de Balbn), pero el dao no importa.No siempre hay uso de la fuerza o coaccin: la fuerza Polica., no es una condicin sine qua non.

Las vas de escape son:

Las Autorizaciones: hay un derecho preexistente y para ponerlo en prctica es necesario un plus: laautorizacin estatal. El particular cumple con los requisitos y el E limita un acto para que se puedaejercer: ej. licencia de trnsitoLos Permisos: en stos no hay un derecho preexistente, crea un ejercicio del derecho por limitacin delE es un ttulo precario. As como lo dieron, se lo pueden sacar: ej. permiso para pescar, cazar, usarbienes de dominio pblico.

Poder de polica en Emergencia, es temporal y debe ser fundada en ley.Ese poder se ejerce con otra graduacin ms fuerte, en distintos niveles.Doctrina: hay mucha jurisprudencia relacionada con el Emergencia (vivimos en un constante E deemergencia). La emergencia pblica se analiza cada caso en particular. No hay un concepto jurdiconico. Hay distintas posturas.

Tener en cuenta la aplicacin deEl marco de consolidacinTest de razonabilidad

Servicios pblicos (Balbn tiene un criterio distinto)Es una nocin que se relaciona con el contexto socio-poltico. Un servicio pblico es una actividad, unaprestacin de un servicio por parte del E. Hay un carcter patrimonial.Hay diferentes funciones en el ejercicio de la actividad del E-las funciones indelegables del E, son las que no puede dejar de cumplir administracin de justicia,

defensa del exterior. Estn dadas por la misma CN es excluyente.-los servicios sociales, pueden ser prestados por el E y por particulares en forma concurrente ej.

relacionados con los derechos fundamentales: servicios de salud y de educacin-los servicios pblicos, la figura del E est para garantizar y pueden ser prestados por los particulares.

Regulaciones de servicios pblicos: gas, energa, etc.

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Hay-servicios propios: brindados por el E o terceros, lo gestionan directa o indirectamente.-servicios impropios: son prestados nicamente por particulares y el E slo regula ej. farmacias, taxis

Los servicios pblicos pueden ser: -creados por la ley (postura de Balbn)

-puede hacerlo e PE por la zona de reserva de la administracin

LA PUBLICATIO es la actividad legislativa para determinar que un servicio es considerado pblico, ypor ende se aplica el rgimen de servicios pblicos:

-continuidad (que satisfaga cuando aparece la necesidad)-regularidad (debe adecuarse a la normativa)-obligatoriedad (es obligatorio)-igualdad (desde los usuarios, todos en iguales condiciones acceden al servicio)

La ley de Consumidores regula los servicios pblicos. Y Art. 42>CN el tema de las privatizaciones.Los servicios pblicos se vieron modificados a partir de la reforma constitucional y por las leyes deprivatizaciones.Se debe ver cada caso en particular y ver quienes son los que intervienen en esa relacin, vara segnlos operadores que estn en juego: Adm. Pblica; Tribunal Contencioso administrativo

D.Privado: Tribunal ordinario.Para poder suprimir un servicio debe ser realizado por la ley o por el decreto segn quien lo hayacreado.

Balbn; Carlos - Curso de Derecho Administrativo - Tomo 1 - Bs As, La Ley, 2007La actividad estatal de intervencinEL E usa ciertos institutos de intervencin: poder de polica, servicio pblico y fomento.EL poder de polica es la regulacin estatal. EL servicio pblico y el fomento constituyen actividades de

prestacin del E, servicios de inters colectivo (servicios elctricos, de transporte) y promocin deactividades (rgimen de promocin industrial)El mayor o menor uso de estas tcnicas de regulacin existen segn las circunstancias polticas, sociales yeconmicas de conformidad con el modelo estatal (E liberal, E de bienestar, E subsidiario o E Neoliberal)El E debe preservar y garantizar activamente los derechos individuales, sociales y colectivos. Para cumplircon este objetivo debe, por un lado, abstenerse de conductas propias que resurjan los derechos y a su vezlimitar esos derechos; por el otro, realizar acciones positivas de modo que las personas gocenefectivamente y en trminos reales de sus derechos.El E, en el marco del E de Derecho cumpli un papel negativo (prestaciones negativas=abstenciones) y unpapel positivo (regulaciones - prestaciones positivas=acciones). El E debe intervenir mediante la regulacinde los derechos con el propsito de satisfacer otros derechos, y as resolver los conflictos. Bsicamentedebe reconoce ms autonoma a aquellos que menos tienen o cuyo goce sea ms limitado. La intervencinestatal restringe ciertos derechos y a la vez, reconoce, protege y garantiza otros.

Ej Derecho de la propiedad: E lo reconoce y se abstiene de intervenir (prestaciones negativas) sin perjuiciode crear restricciones (regulaciones) y planificar y ejecutar planes de asistencia habitacional (prestacionespositivas).Ese poder de regulacin se bases en la seguridad, la moralidad y la salubridad pblica, adems poreconoma y decoro.Las prestaciones positivas se clasifican en servicios (es un conjunto de actividades que el E debe satisfacerpor s o por medio de 3) y fomento (es el conjunto de prestaciones estatales con el objeto de promover oayuda)Regulacin estatal (poder de polica-servicios-fomento): rgimen constitucionalPoder de polica: est apoyado bsicamente en los Art. 14, 19, 28 y 75 inc18 y19todos los habitantes gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicioArt.14Respecto de la prohibicin de alterarlos Art. 28 y la prohibicin de regular las acciones privadas que no

ofendan el orden y la moral pblica (Art. 19)El poder de regulacin estatal est previsto en los Tratados Internacionales:Declaracin Universal de los DDHH en el ejercicio de sus derechos, y en el disfrute de sus libertades, todapersona estar solamente sujeta a limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el

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reconocimiento y el respeto de los derechos y las libertades de los dems y de satisfacer las justasexigencias de la moral. Del orden pblico y del bienestar general de la sociedad democrtica.Convencin Americana sobre DDHH restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce yejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pudiendo ser aplicadas sino conforme alas leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el que hayan sidoestablecidas.Pacto de Derechos Econ., Sociales y Culturales los derechos slo pueden ser limitados por ley, en la

medida compatible con la naturaleza de esos derechos y con el exclusivo objeto de promover el bienestargeneral en una sociedad democrticaEl E puede regular y consecuentemente comprimir derechos. Hasta dnde? El E debe respetar el ncleode los derechos, que no puede alterarloLos servicios estatales: Art 4, 42 75 inc23Los fomentos fundados en Art. 75 inc 18 PL debe proveer la prosperidad del pas, la promocin de laindustria y la importacin de capitales extranjeros a travs de leyes protectoras, concesiones temporales yrecompensas de estmulos.

PODER DE POLICIA: potestad estatal de limitar o restringir derechos. El E slo puede hacerlo cuandopersigue el inters pblico o colectivo. El poder de regulacin debe armonizar y equilibrar el intersindividual (derechos) con el inters colectivo (otros derechos).La Corte sostiene que los derechos no son absolutos, sino de alcance relativo..

El lmite de la potestad del reglamentacin de los derechos es que el E no puede alterarlos (art. 28 CN)Otro lmite es el principio de la autonoma de las personas (Art.19CN) las acciones privadas de los hombresque no ofendan la moral ni causen daos a 3 estn exentas del control estatalLa relacin entre las reglas de regulacin se rige por el principio de superioridad e inferioridad en funcin delrango del rgano que las dict. Este principio cede si la ley seala puntualmente y con el alcance exclusivocual es el rgano competente para fijar ciertos detalles del texto legal, en cuyo caso el principio es el de lacompetencia y no el de la jerarqua.El poder estatal de regulacin de los derechos es competencia del PL y slo en caso de excepcin y conintervencin del Congreso, el PE puede ejercer ese poder.Competencias concurrentes del E Nacional y las Provincias : CN establece un rgimen federal de repartoterritorio de competencias entre el E central y los E provinciales. stos delegaron en aquel, lascompetencias expresas, implcitas y residuales en el marco del acuerdo constitucional y conservaron elpoder no delegado.

Normas federalesNormas provinciales

La Provincias ejercen potestades no delegadas en el E federal: dictado de normas complementarias en elcampo educativo y ambiental, promover industria, inmigracin, construccin de ferrocarriles, canalesnavegables, colonizacin de tierras de propiedad provincial, introduccin y establecimiento de nuevasindustrias.En el caso de conflicto con las potestades concurrentes entre E federal y E provinciales prevalece la normafederal por aplicacin del principio jerrquico (Art.31CN)La Corte distingui entre:-Potestades concurrentes descripta por Art.75 inc18 y 19 CN entre Congreso de la Nacin y las Provincias,en los servicios de comunicaciones estn sometidos a la jurisdiccin nacional. El poder de polica local nodebe extenderse a los aspectos de regulacin de competencias del E Nacional como son: x ej. la

fiscalizacin y el control de los servicios telefnicos.-Potestades exclusivas del PL federal: Art. 75 inc12: dictado de cdigos de fondo, (Civil, Comercial, Penal,de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social) Las leyes provinciales no pueden modificar estos cdigos defondo-Potestades exclusivas y concurrentes del E federal: es cuando ste acta como poder concedente delservicio pblico, es el ejercicio de un derecho constitucional que no puede ser desconocido por los Eprovinciales y no pueden interferir en la satisfaccin del inters pblico.

Los municipios slo pueden ejercer poderes de regulacin cobre ciertas materias y en carcter concurrentecon los E provinciales y el E federal. EL poder de los municipios es reconocido por las constitucionesprovinciales como poderes delegados del E Provincial y no de la propia CN.

Derechos alcanzados por el poder de polica: El E puede regular cualquier derecho, en su mayor o menordensidad depende de las circunstancias sociales, polticas y econmicas, si perjuicio de que el E debe

respetar el ncleo del derecho. Este criterio de mayor o menor regulacin y restriccin sobre el mbito delos derechos debe ser matizado en casos extremos:

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En caso de conflicto, hay que dilucidar cul es el poder competente enrazn de la materia (CN atribuy competencias exclusivas)


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A) el poder de regulaciones mnimo: el D. a la Vida y a la libertad de expresin, slo pueden ser reguladoscon un alcance mnimo, esto es debido a que son derechos esenciales en el reconocimiento y respetode la autonoma, dignidad e inviolabilidad de la persona,

B) el poder de alcance absoluto y de mayor densidad de los derechos: D. a la Propiedad. El E no slopuede limitar su ejercicio sino tambin restituirlo por el pago de una indemnizacin (contenidoeconmico)

Las restricciones de los derechos son vlidas siempre que el E persiga un inters legtimo y razonable:

1.-Criterio de razn (Art. 28CN) plantea el nexo entre los medios y los fines estatales y el concepto deproporcionalidad entre estos extremos: limitaciones o restricciones (medios) inters colectivo (fin).La Corte sostiene que las leyes son susceptibles de cuestionamiento constitucional cuando resultanirrazonables, o sea cuando los medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya realizacin provocan ocuando son consagran una manifiesta inequidad2.- El ncleo del derecho, objeto de reglamentacin debe ser respetado. Si es alterado ese ncleo delderecho es alterado, es inconstitucional.3.- Esta restriccin debe respetar el principio de igualdad (igualdad en iguales condiciones)4.-En caso de dudas debe estarse por el criterio interpretativo ms favorable al campo de la autonoma delas personas (Art. 19CN) SI se duda del alcance de las restricciones debemos estar por el criteriointerpretativo menos limitativo de ese derecho. El E debe optar por la decisin menos gravosa del derecho.El PODER DE POLICA en los tiempos de normalidadEl PL hace uso de las tcnicas con el propsito de restringir los derechos y el PE es quien debe cumplir y

hacer cumplir las limitaciones o restricciones que ordena el PL, a travs de ciertos instrumentos jurdicos: Regulaciones: prohibiciones temporales y reducciones materiales

Estas limitaciones son medidas estatales de restriccin por un lado y por el otro son medidas de proteccin,reconocimiento o goce de otros derechos.Las limitaciones nacen de un mandato del PL y el PE lo cumple y hace cumplir: Por eso las rdenes del PEo se sus rganos inferiores (carcter discrecional) deben estar reconocidos por el propio PL y respetar elprincipio de legalidad y de igualdad.Los medios estatales de regulacin en trminos de acortamiento de derechos pueden describirse como:a) limitaciones absolutas son las prohibiciones de carcter temporal, x ej. Los menores de 18 aos nopueden consumir bebidas alcohlicas. Son vlidas constitucionalmente si se cumple dos condiciones: Ellmite debe estar previsto expresamente en la ley y respetar el principio de razn e igualdad, debe ser unaorden temporal y no permanente.b) limitaciones con alcance relativo respecto del contenido del derecho, las limitaciones imponen ciertosdeberes o cargas en el mbito de los derechos y su objetivo consiste en obligaciones de hacer o no hacer yexcepcionalmente de dejar hacer.Las tcnicas que usa el E para hacer cumplir las limitaciones sobre los derechos son a travs deinspecciones, rdenes y sanciones y excepcionalmente la fuerza pblica (Ley 19.549 ley de procedimientosadministrativos). Las sanciones estn regidas por principios constitucionales y del D.Penal.El PE cumple y hace cumplir los mandatos legislativos restrictivos antes, o durante el ejercicio del derecho,segn sea el caso.

Restricciones sobre la propiedad privada

El E puede pasar el lmite razonable y alterarlo o reemplazarlo, puede comprimir el derecho de propiedadms all del lmite pero debe indemnizar. En el caso del D. de propiedad es posible trazar los siguientescampos en los que se desarrolla: a) las limitaciones y restricciones, igual que si se tratase de otro derecho.b) las limitaciones o servidumbres, en cuyo caso el titular tiene derecho a ser reparado econmicamente y c)

la expropiacin en los trminos del Art. 17 CN.Las limitaciones sobre el derecho de propiedad constituyen un conjunto de medidas jurdico-legalesconcebidas para armonizar el derecho de propiedad individual con el inters pblico general; y comprendeLas restricciones son limitaciones creadas por el E sobre el D.Propiedad, por razones de inters colectivo yrecae sobre el alcance absoluto y consiste en obligaciones o cargas impuestas cobre el propietario, cuyocontenido es hacer, no hacer o dejar hacer y pueden ser objeto de estas restricciones las cosas muebles,inmuebles o cualquier otra. Las restricciones no es estrictamente un sacrificio para el propietario ya que setratan de lmites mnimos que no alteran el derecho y no es razonable indemnizar. El propietario sufrerestricciones sobre los derechos de los dems propietarios y es favorecido, a la vez sobre los derechos delos dems propietarios, de modo que existe un equilibrio. (Art. 4 y 16 CN regulan el rgimen tributario y Art.14,17 y 28 regulan las causas no tributarias de las limitaciones al derecho de propiedad)El poder territorial competente para regular las limitaciones sobre el D. Propiedad son la Nacin y lasProvincias, segn se trate de poderes exclusivos, compartidos o concurrentes. Las limitaciones deben nacer

necesariamente de la ley. El rgano competente para ejercer ese poder es PL, sin perjuicio que sea el PEquien dsete las normas complementarias y hacer cumplir ese rgimen.

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La servidumbre, la ocupacin temporal y la expropiacin recaen sobre el carcter exclusivo o perpetuo deldominio respectivamente. Las restricciones recaen sobre la exclusividad y la perpetuidad, por eso existealteracin y debe el E indemnizar.

Las servidumbres

Es un derecho real constituido por el E a favor de 3 por razones de inters pblico sobre un bien (inmuebleo no) de dominio pblico o privado. El contenido de este derecho es el uso del bien por otros. Recae sobreel carcter exclusivo del dominio, produce un quiebre, porque ese derecho es repartido entre el titular (que

sigue siendo el dueo) y los terceros. La servidumbre por un lado restringe derechos, imponiendo unconjunto de obligaciones de hacer, no hacer o dejar de hacer y por el otro crea un derecho en el mbito deotro sujeto. El titular del bien gravado tiene derecho a ser indemnizado por el menoscabo del carcterexclusivo de su derecho de propiedad. El E restringe el uso exclusivo y su valor. La reparacin alcanza eldao emergente, NO el lucro cesante. Los casos tpicos de servidumbre: camino de sirga, electroducto,acueducto, minera, fronteras, monumentos y documentos histricos.La Nacin y las Provincias son el poder territorial competente para crear y regular servidumbres, segn elmarco de competencias exclusivas, compartidas o concurrentes y lo realizan a travs de sus PL.

La ocupacin temporaria

La ley 21.499 sobre el rgimen de expropiaciones regula el instituto de la ocupacin temporal: existeocupacin cuando el E ordena el uso transitorio de un bien o cosa determinado, mueble o inmueble, o deuna universalidad de ellos por razones de utilidad pblica, trtese de una necesidad anormal, urgente,

imperiosa o sbita o simplemente una necesidad normal, no inminente.Debe distinguirse entre el hecho anormal y el normal que sirve de sustento a la ocupacin ya que tieneconsecuencias jurdicas sobre 2 aspectos: a) la autoridad competente y b) el derecho de indemnizacin.La ocupacin anormal de un bien puede ser ordenada directamente por la autoridad administrativa, t eltitular no derecho a indemnizacin, salvo los daos causados sobre el bien.En el caso de la ocupacin por razones normales, es el PL el que tiene que declarar la utilidad y seguir elprocedimiento de advenimiento de las partes o por el campo judicial. El titular del derecho tiene derecho deindemnizacin que comprende los siguientes rubros: valor del uso, los daos y perjuicios ocasionado sobreel bien y el valor de los materiales extrados de modo necesario e indispensable sen ocasin de laocupacin. La indemnizacin debe hacerse en dinero y no puede sustituirse por otras prestaciones, ademsdebe ser previo a la ocupacin, ya que la ocupacin recae sobre el carcter absoluto y el exclusivo de lapropiedad, de modo que el titular pierde el uso y disfrute de la cosa durante un cierto tiempo. La ocupacinno puede durar ms de 2 aos, si se extiende el propietario puede intimar el reintegro del bien: Trascurrido s

los 30 das sin ser devuelto el bien, puede iniciar la accin de expropiacin irregular contra el E. La expropiacin

El Art. 17 CN reconoce que la propiedad es inviolable y prohbe la confiscacin de bienes, sin perjuicio deque el E pueda expropiar. El instituto de la expropiacin es un instrumento del E y cuyo objetivo es laprivacin singular con carcter permanente de la propiedad por razones de inters pblico, garantizando elpago de una indemnizacin. El fin de este instituto es la utilidad pblica, el inters colectivo de contenidomaterial o no.La expropiacin es una adquisicin forzosa del E respecto de bienes de propiedad de los particulares. Lograequilibrar el derecho de propiedad individual con el inters pblico pro medio de la reparacin econmica.La ley 21499 establece el rgimen actual en materia de expropiacin.Sujetos: El E nacional, entidades autrquicas y empresas del E nacional pueden ser expropiadores. Losparticulares pueden actuar como expropiadores cuando estuviesen autorizados por la ley o por un acto

administrativo fundado en ley. El particular expropiado puede ser cualquier persona de carcter pblico,estatal o no estatal. La accin debe deducirse contra el titular del dominio.Objeto: puede ser cualquier bien o cosa que resulte conveniente para satisfacer la utilidad pblica quepersigue el E (cosas pblicas o privadas). Los bienes deben estar determinados, salvo que se trate deobras, planes o proyectos en cuyo caso la declaracin de utilidad pblica debe hacerse segn los informestcnicos. En el caso de los inmuebles las expropiaciones no slo deben indicarse en la obra, el plan o elproyecto adems de la zona de modo que en cada propiedad queden especificadas las reas afectadas. Enel caso de expropiarse parcialmente el inmueble y la otra parte fuese inadecuada para el uso o explotacinracional, el expropiado puede exigir la expropiacin total. Si la expropiacin de un inmueble afecta a otroscon los que constituye una unidad orgnica, los dueos de stos pueden hincar una accin de expropiacinirregular. Tambin es posible expropiar el subsuelo con independencia del suelo y los inmuebles sujetos alrgimen de propiedad horizontal.Causa y fin: el fundamento es la utilidad pblica o el bien comn de naturaleza material o espiritual. Los

jueces deben controlar el proceso de expropiacin.Procedimiento: a) Declaracin de utilidad pblica (Art.17CN) el PL debe declararla por ley: debe decir cules el inters colectivo que pretende satisfacer y cules son los bienes sobre los que recae este inters.

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b) Acuerdo entre partes (advenimiento): el sujeto expropiador puede adquirir el biendirectamente del propietario, dentro de los valores mximos que indique el tribunal de Tasaciones o lasoficinas tcnicas competentes, segn se trate un inmueble o no. Es de carcter extrajudicial.

Si no existe acuerdo de partes, el sujeto expropiador debe iniciar la accin judicial deexpropiacin u depositar el monto de la tasacin. El expropiado debe atacar la utilidad pblica El juez seexpedir sobre la legitimidad del acto expropiador y otorgar o no la posesin del bien y fijar el valordefinitivo del bien, en la sentencia.

c) Determinacin del precio: la indemnizacin slo comprende el valor objetivo del bien(valor real o de mercado), los daos directos e inmediatos (gastos de adquisicin de un nuevo bien y gastosde traslado) causados por la expropiacin ms los intereses. Es el valor cierto del bien. En el caso particularde empresas este valor debe ubicarse en el rubro del dao emergente NO LUCRO CESANTE. El E debeindemnizar los daos ciertos y actuales o futuros pero no los eventuales. Tambin debe indemnizar alpropietario las mejoras necesarias realizadas despus del acto de afectacin. El pago de la indemnizacindebe hacerse en dinero y con carcter previo.

d) Proceso judicial, este se da si no hay acuerdo entre las partes respecto del valor del bien,es decir si no hay advenimiento. Pasos: 1) el sujeto expropiador debe promover la accin judicial deexpropiacin contando desde la vigencia de la ley que declara la expropiacin: 2 aos para bienesindividuales determinados; 5 aos para bienes comprendidos dentro de una zona y 10 aos bienes incluidosen una descripcin genrica. Si en el transcurso de esos tiempos el expropiador no inicia la accin se tendrpor abandonada la expropiacin. 2) el expropiador pude desistir de la accin sierpe que la expropiacin no

haya quedado perfeccionada con la transferencia de dominio mediante sentencia firme, toma de posesin ypago de la indemnizacin. El titula del bien, solo tiene derecho a resarcimiento de daos causados si fuerande consecuencia directa e inmediata de la afectacin y posteriores desafeccin del bien. 3) el procesojudicial debe tramitarse por juicio ordinario (el juicio sumario fue derogado) 4) en caso de inmuebles debeser tasado pro el Tribunal de Tasaciones y el juez otorgar la posesin del bien 5) bienes no inmuebles, elexpropiador obtiene la posesin inmediata de ellos, previa consignacin judicial del valor fijado por lasoficinas tcnicas competentes 6) la sentencia fija el valor del bien al tiempo de la desposesin del titular , encaso de bienes no inmuebles debe producirse prueba pericial 7) la accin del expropiado para exigir el pagodel al indemnizacin prescribe en 5 aos desde que el moto qued firme.Si no existe acuerdo de partes y el E no inicia la accin el expropiado no puede iniciarla, salvo el caso de:

e) expropiacin irregular o inversa: el expropiado es el que inicia la accin judicial deexpropiacin y slo procede en los siguientes casos: -cuando existe la ley que declara la utilidad pblica y elE tom posesin sin cumplir con el pago previo del valor del bien; -cuando el bien mueble o inmueble resulta

de hecho indispensable par su titular con motivo de la ley de declaracin de utilidad pblica y -cuando el Eimpone una limitacin o restriccin indebida que importa una lesin sobre el derecho de propiedad.El proceso judicial de la expropiacin inversa o irregular sigue el mismo procedimiento que el de laexpropiacin regular..

Las sanciones administrativas

El E ejerce su poder punitivo a travs del D. Penal y del DAdm., ambas tienen un fundamento constitucionalcomn (Art. 14 y 18CN) y es aplicado por el PE y no por el PJ (jueces), sin perjuicio de su revisin ulteriorpor un juez contencioso.Distincin entre delitos e infracciones (faltas o contravenciones): Delito es definido como una accin tpica,antijurdica y culpable sometida a una adecuada sancin penal y con condiciones objetivas de punicin. La sinfracciones son conductas tpicas, antijurdicas e incluso culpables. Cul es el distingo entre ambos?Veamos varios criterios: a) es posible distinguirlos segn el bien protegido? NO, el mismo bien es protegidopor delitos e infracciones b) es posible diferenciarlos segn la gravedad del castigo? NO, porque ciertosdelitos son reprimidos con sanciones menores que las infracciones, y ciertas infraccione son ms gravosaque algunos otros delitos c) es posible distinguir los segn el rgano territorial competente? NO, porque el Ees competente para regular sanciones tanto por delitos como por infracciones d) Las infracciones estnconstituidas simplemente por incumplimientos de normas, ms all de los daos causados, mientras que eldelito exige necesariamente dao cierto? NO, las infracciones se configuran por la realizacin de la accinreprochable desvinculndose del resultado, pero en ciertos casos las infracciones se configuran cuandoexiste un dao y a su vez, en el ordenamiento jurdico existen delitos de peligro que no requieren daocierto, sino slo posible (Art. 268CPenal ser reprimido con prisin de 15 das a 2 aos e inhabilitacinespecial perpetua quien x ley se encuentra obligado a presentar declaracin jurada patrimonial y omitieremaliciosamente hacerlo)Creemos que el nico criterio aceptable es la decisin del legislador federal de calificar ciertas conductascomo delictivas o meramente como infracciones. De modo que el delito es aquel que est legislado en elCPenal o sus leyes complementarias y las infracciones en otros cuerpos normativos, porque es la decisindel rgano legislativo en el marco constitucional.

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Detrs del criterio legislativo bsico, nace el orden jurdico y en este punto lo ms relevante y definitorio sonel poder competente para regular el campo de las infracciones: E federal y E provinciales y el podercompetente para aplicar en un caso es el PE y en el otro es el PJ.El poder competente para regulacin y aplicacin de las sanciones administrativas:rgano competente para legislar sobre DPenal es PL (Art.75 inc12) y la regulacin en el campo sancionadorcorresponde a los E provinciales, municipales y en ciertos casos al E federal.

E federal regulacin sobre delitos

E provinciales regulacin sobre infracciones y sanciones administrativasEl E federal es competente en el mbito sancionador administrativo, cuando esto surge de las potestadesdelegadas en l, en forma expresa o implcita por las Provincias y en el marco de las potestadescompartidas y concurrentes, x ej. Art. 75 CN el Congreso, establece y reglamente un banco federal y reglael comercio con las naciones extranjeras y de las provincias entre s. Es una competencia de carcterexclusivo de la Nacin y esto hace que ejerza el poder de regulacin y de aplicacin del rgimensancionador en el mbito material, esto es infracciones y sanciones al sistema bancario.En otro caso hay competencias recurrentes entre E federal y E Provinciales, x ej. en la promocin de laindustria. Las potestades de regulacin en el mbito sancionador son compartidas por ambos. En caso deconflicto insoluble, el poder del E federal desplaza al rgimen sancionador provincial.El poder de regular y aplicar el rgimen sancionador es bsicamente, un poder NO delegado por lasprovincias en el E federal, es conservado por ellas.Poder constituidos competentes para regular el campo sancionador:

El PL es el poder competente por tratarse de restricciones de derechos, con mayor legitimidad paraejercerlo (principio de legitimidad). El sustento constitucional de esto est dado en los Art. 14 (los habitantesgozan de derechos conforme a las leyes que reglamente su ejercicio), 18 (ningn habitante puede serpenado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso) y 99 (el presidente slo puede dictarreglamentos que fuesen necesarios para ejecutar la ley, cuidando de no alterar su espritu)D.Penal (delitos) debe ser aplicado por el juez (PJ)DAdm sancionador (infracciones) debe ser aplicado por PE, sin perjuicio de revisin judicial posterior.La aplicacin del rgimen sancionador es materialmente administrativo - PE resuelve conflictos entre 3 (esmaterialmente judicial - el E no es parte)EL aspecto ms controvertido es cuando el poder sancionador del PE resuelve un hecho controvertido entre3 y el propio E. El criterio es el PROCEDIMENTO, el E debe cumplir con algunos principios y garantas deorden constitucional y legal, por ser de carcter punitivo.

PE desarrolla su poder sancionador por medio de tribunales administrativos, por medio de un juez

administrativo y un procedimiento jurisdiccional, pero tiene lmites, que surgen directamente de la CN:principio de legalidad, tipicidad, igualdad y razonabilidad y otros surgen del DPenal: principio deirretroactividad, culpabilidad, non bis in idem (no puede ser juzgado e veces por la misma causa)

VIAS DE ESCAPEEl E ejerce el poder de regulacin y restringe derecho, ste lmite consiste en las restricciones(prohibiciones), o lmites que puede ejercerlo si cumple con ciertas condiciones.Autorizaciones: suponen un derecho preexistente. El particular tiene un derecho reconocido por elordenamiento jurdico y el E, en el marco de sus potestades de regulacin, restringe el ejercicio de esederecho sujetndolo al cumplimiento de ciertas condiciones y si el interesado cumple con esas condiciones,el E debe dictar el acto de autorizacin, es decir que remueve el obstculo legal y reconoce el plenoderecho del ejercicio que el tiene.Permiso: no prev un derecho preexistente, sino que simplemente hay una expectativa del sujeto interesado

en relacin con el objeto de que se trate. El E prohbe y el interesado no puede esgrimir derecho alguno y esel E el que crea ese derecho.

El E puede regular e imponer limitaciones de orden absoluto (prohibiciones) o limitaciones relativas, en cuyocaso es posible ejercer el derecho cumpliendo con algunos recaudos. Las limitaciones absolutas debenestar previstas por la ley y respetar los principios de razn ye igualdad y ser temporales.Hay habilitaciones concurrentes (E central y E provinciales), para las cuales es necesario obtener laautorizacin de ambas poderesEl permiso es un acto mucho ms libre y discrecional que la autorizacin.Cuando el E revoca por razones de ilegalidad no debe indemnizar los daos causados, pero cuando revocapro cuestiones de oportunidad, slo debe hacerlo, tiene obligacin de indemnizar, salvo que el derecho hayasido otorgado por un ttulo precario.

El poder de polica del E es el poder que tiene para regular, limitar, restringir y prohibir, pero tambin

establece excepciones o vas de escape. Cuando el E decide retirar las restricciones al ejercicio de underecho es una desregulacin (derogacin o supresin de regulaciones), que debe hacerla por ley y debeexplicar y justificar sus decisiones.

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EL PODER DE POLICIA EN SITUACIONES DE EMERGENCIA.La doctrina mayoritaria coincide, en que la emergencia se caracteriza bsicamente por la situacin, unacircunstancia o un hecho de gravedad tal que impone una necesidad de que el E d una solucin inmediataante la crisis. El estado de necesidad es una cuestin de hecho que debe manifestarse en forma sbita yaguda.La situacin de emergencia pblica configura un supuesto susceptible de quebrar el principio de legalidad,la gravedad de la crisis obliga a recurrir a decisiones contrarias al orden jurdico.

Un grupo minoritario de la doctrina considera que el estado de emergencia no es fctico sino institucional.En 1922, en el caso Ercolano c/Lanteri de Renshaw, justific el poder de polica de emergencia y fij losrequisitos que debe cumplir le ley de emergencia:1.- existencia de una situacin de emergencia que exija al E defender los intereses vitales de la sociedad2.- proteccin de interese generales, no sectoriales ni individuales3.- el carcter razonable de las medidas segn las circunstancias (art. 28CN) y el plazo limitado de la

medida hasta que desaparezca las causas de emergencias.Es necesario distinguir entre 2 conceptos:

-Estado fctico de emergencia y su justificacin (persiga un fin pblico y tenga efectos transitorios)-Las medidas estatales para superar la crisis y su carcter razonable y proporcional (adecuacin de los

medio con los fines perseguidos)

SERVICIOS PBLICOSEs el deber del E de llevar adelante o garantizar la prestacin de servicios con el objeto de hacer valer losderechos fundamentales, por ej. servicio de educacin, de salud, de vivienda, de justicia y los llamadosservicios domiciliarios (agua, luz, gas, etc.)En el caso de los servicios estatales, el E puede intervenir de los siguientes modos:

a) regular y prestar directamente el servicio ob) regular y garantizar el servicio prestado por 3s

FUNCIONES ESTATALES - SERVICIOS SOCIALES - SERVICIOS PBLICOSLas funciones estatales son bsicas y de carcter indelegable, es el caso de la seguridad, justicia y elservicio exterior. El E presta el servicio con carcter exclusivo por mandato constitucional, en este caso setratan de funciones estatales esenciales.Los servicios sociales comprenden los servicios que deben ser prestados por el E, sin perjuicio de la

participacin de 3s. Satisfacen derechos constituciones y legales. Los servicios sociales no son prestadosen condiciones de monopolio, sino en situacin de concurrencia entre E y particulares y a su vez, satisfacende modo directo derechos bsicos y fundamentales x ej. servicios de salud o educativo, el fondo nacional dela vivienda, los planes jefes y jefas de hogar. El servicio social puede constituir una obligacin de hacer o dedar por parte del E.Los servicios pblicos son aquellos que el E puede abstenerse de prestar y no compartir sus prestacionescon otros sin perjuicio de garantizarlo. Este servicio de contenido econmico, reconoce derechosinstrumentales y permite hacer ms ciertos los derechos fundamentales. Los servicios pblicos, luego se sercreados y reconocidos por el legislador, deben garantizar de modo directo e inmediato los derechos de losusuarios, e incide indirectamente sobre los derechos fundamentales de las personas reforzndolos.

Es relevante distinguir entre la prestacin de servicios sociales y servicios pblicos porque el rgimenjurdico es distinto. Ambos tienen caracteres coincidentes: acceso continuo e igualitario y regulacionesestatales. Pero el servicio social es obligatorio por mandato constitucional en tanto reconoce derechos

fundamentales y es concurrente entre E y particulares. Es decir que el E debe participar de modo directo ynecesario en sus prestaciones y debe hacerlo en condiciones de gratuidad.En cambio, el servicio publico reconoce derechos instrumentales y contingentes, puede ser prestado por elE o por particulares indistintamente y de modo excluyente y es retributivo, salvo casos de excepcin.

DESARROLLO HISTRICO DEL CONCEPTO DE SERVICIOPBLICOEl servicio pblico fue definido como la actividad que desarrolla el PE, excluyndose a los otros poderesestatales (PL-PJ) con el propsito de satisfacer las necesidades de la sociedad.Hay que distinguir entre el criterio orgnico (subjetivo), el criterio material (objetivo) y el criterio mixto segnel cual se puede configurar los siguientes elementos bsicos: a) sujeto estatal y b) rgimen jurdico (derechopblico) y c) inters pblico.El elemento subjetivo, el sujeto estatal, est desvirtuado por la transferencia de los servicios pblicos entrminos de gestin y prestacin hacia el sector privado, por medio de la concesin y en cuanto al rgimen

jurdico supone un rgimen exclusivo de D.Pblico, sin desconocer ciertos aspectos que estn reguladosnecesariamente por el D.ADm., pero irrumpe con fuerza el D. Privado.

La PUBLICATIO

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El servicio pblico es un instrumento estatal cuyo contenido es el siguiente: El E invade ciertas actividadesparticulares, en razn del inters pblico, hacindolas propias., desplaza al sector privado sus derechos eintereses y ejerce la titularidad.Esta titularidad permite que el E regule, organice, y preste el servicio de que se trate por s solo, conexclusin de otros. Estos otros slo pueden participar en el trmite de gestin de servicio mediante elreconocimiento por concesin otorgado por el E. El E cae sobre este servicio con todo, con todo el rgimenjurdico del D. Pblico, en su carcter de titular conserva poderes internos de direccin y control sobre el

servicio.El concepto de servicio pblico supone el reconocimiento de ese titular respecto del servicio que se trate,por ley del congreso, sustrayndose del D.Privado e introducindose en el Campo del D.Pblico.El E decide qu actividad es servicio pblico y cual no, es decir si l es el titular o no.El servicio pblico son actividades del E, por lo tanto l es el titular, controlador y regulador de un modoexclusivo y son servicios esenciales para la comunidad.Algunos caracteres de los servicios pblicos son: continuidad / regularidad / generalidad / igualdad /obligatoriedad / necesidad / controlEl rgimen jurdico establece entre sus reglas bsicas que: 1) el servicio slo puede ser prestado por 3s porlas tcnicas de concesin y con carcter temporal 2) el reconocimiento de las potestades estatales derevocacin y de rescate del servicio en el marco de la concesin del mismo.El E puede otorgar en concesin la explotacin del servicio, revocar el permiso, revertir tras la revocacin,los bienes destinados a la prestacin, entre otras muchas prerrogativas que tiene.

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