Ensayo1TtuloEl derecho como ciencia

2IntroduccinEl presente ensayo tiene por finalidad dar a conocer el Derecho como ciencia, presentar argumentos de diferentes autores donde determinan que el Derecho es una ciencia.Entre las suposiciones doctrinales tenemos a: Savigny y su metodologa de la Ciencia del Derecho, Puchta, Ihering, Windscheid y la Jurisprudencia de conceptos, Kirchmann y su concepcin acerca de la Ciencia del Derecho, Ihering y Heck y la Jurisprudencia pragmtica, Stammler y su crtica al historicismo y al empirismo y Giorgio Del Vecchio y las frmulas apriorsticas Y el modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen(44).Finalmente se presentan las conclusiones respectivas y la bibliografa empleada en esta oportunidad, esperando contribuir de esta manera a la determinacin de que el Derecho es una ciencia.3Palabras Claves Ciencia Derecho Doctrina

4DesarrolloA lo largo de la historia, El derecho ha tenido muchas definiciones, desde el punto de vista religioso, filosfico, etc. A fines del xviii rigi en Europa continental el Derecho cannico con una fuerte carga iusnaturalista tomista, con remanentes del Derecho Civil romano. En contra del status imperante se enarbolaron las nociones acerca de la racionalidad del universo, y como resultado de ello el objetivo del conocimiento cientfico en ese entonces era descubrir las leyes inmutables y universales de la naturaleza con la conviccin de que el hombre posea los procedimientos adecuados para alcanzar el conocimiento de lo universal, y que la razn humana permita sistematizar, codificar las normas de Derecho existentes. Avanzando en el tiempo a la Jurisprudencia se le catalog como Ciencia Jurdica y no obstante la importancia de esta actividad jurdica creadora de Derecho, se critic esta concepcin porque en primer lugar el objeto de estudio de la jurisprudencia no era la ley inmutable de la naturaleza sino el Derecho positivo contingente, unido al hecho de que la razn no era la nica facultad cognoscitiva que utilizaban los juristas y que el mtodo empleado para obtener sus conclusiones no era el deductivo.Una nueva propuesta de Ciencia apareci sobre el tapiz, sobre un modelo de Derecho cientfico, el del Derecho Natural, de contenido inmutable y a partir del cual empleando el mtodo deductivo poda el hombre descubrir las leyes naturales y universales porque posea facultades para ello, su razn. Esta mentalidad racionalista se reflej en la codificacin, en el predominio de la razn universal sobre la historia, de lo general sobre lo concreto.

Para comprender mejor el derecho como ciencia veamos algunas doctrinas de algunos personajes sobresalientesSavigny y su metodologa de la Ciencia del Derecho: Federico Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho, se manifiesta en franca reaccin contra el naturrecht y la codificacin por considerar que petrificaba el Derecho, un obstculo para su desenvolvimiento. Para nuestro autor, en su poca de juventud, la materia del Derecho estaba constituida slo por la ley positiva, por lo que, en consecuencia, reconoci a la Ley como fuente del Derecho, y limit la labor del juez a la reconstruccin del pensamiento (claro u oscuro, es igual) expresado en la ley en cuanto fuera conocible en ella misma; el juez slo deba atender a lo que de hecho el legislador haba expuesto, a lo que haba hallado en las palabras de la ley segn el sentido lgico, el gramatical y el que se infera de la conexin sistemtica de esas normas existentes en el tiempo.Puchta, Ihering, Windscheid y la Jurisprudencia de conceptos: Desde la Escuela Histrica y dando pasos hacia el positivismo lgico encontramos tres filsofos del Derecho que, al igual que el anterior, han marcado pautas en el desarrollo de la conceptuacin del Derecho, de la Ciencia y de los quehaceres necesarios para su aplicacin. Puchta, discpulo de Savigny y su colaborador ms directo en su segunda etapa, fue quien aport la nocin de la conviccin popular como fuente del Derecho, continu su desarrollo vinculado a concepciones lgico formal dando lugar a lo que se ha llamado "la genealoga de los conceptos". Del espritu nacional, de la conviccin inmediata de los miembros del pueblo, mediante un proceso deductivo de conceptos el Derecho era sacado a la luz mediante la actividad de los juristas.Kirchmann y su concepcin acerca de la Ciencia del Derecho: Para este autor, el jurista lo nico que hace es comentar la ley, labor que consider totalmente irrelevante si con trabajo cientfico se quera comparar, por cuanto se limita a determinar las lagunas del derecho positivo, sus contradicciones que por obra de esa ley positiva se han convertido en "gusanos que slo viven de la madera podrida. Desde tales concepciones, neg el carcter de fuente de Derecho a la doctrina emanada de las decisiones judiciales, y consecuentemente neg la cientificidad de la Jurisprudencia, por cuanto sta era un fenmeno contingente, resultante de analizar casos particulares por medio de los cuales los jueces hacan construcciones formalistas y conceptualistas que no permitan la universalidad y la generalidad de las formulaciones cientficas, lo cual a su vez era la base experimental de toda ciencia que hasta ese momento haba progresado. Le negaba as a la Jurisprudencia valor como ciencia y como tcnica para resolver los conflictos sociales sustentados en el aislamiento de tales formulaciones del sentimiento jurdico del pueblo.Ihering y Heck y la Jurisprudencia pragmtica: Como principal exponente de la existencia de intereses en el Derecho y su papel como motor y causa de conductas humanas, Rudolf von Ihering, en contraposicin a las nociones romnticas acerca de la formacin del Derecho, expuso de forma clara el papel que jugaban los intereses en el mismo. En este sentido asever que el nacimiento del Derecho era como el del hombre, un doloroso y difcil alumbramiento...; y como l mismo dijo, "..ese esfuerzo es el que otorga el lazo interno al Derecho", agregando que exista un...inters en la lucha por el derecho concreto y la causa de esta lucha [era] la lesin o sustraccin de ese derecho"Stammler y su crtica al historicismo y al empirismo: Su concepcin del Derecho como voluntad (querer) vinculatoria, autrquica e inviolable, hace que site al Derecho en el reino de los fines, algo que tiene una manifestacin dual, concreta, variable segn los caprichos del soberano, permanente, regular e inviolable. En otras palabras, el Derecho es expresin de un poder justo, ordenado unitariamente contra el caos y la confusin y otro que puede resultar del poder arbitrario de los gobernantes. Consecuentemente, asume la palabra Derecho en dos sentidos; el primero como modalidad formal del querer humano, diferenciable de la moral y de la violencia arbitraria, una nocin slo asequible a las miradas crticas, excluida de su relacin con el Estado, la coaccin y los preceptos concretos(34); en otras palabras, una forma de ordenacin espiritual que representa la voluntad jurdica. En el segundo, el Derecho se presenta, como dice l mismo, "plsticamente"(35), entraando un contenido material de exigencias, de normas materialmente condicionadas, con expresiones de voluntad limitadas en forma de Derecho Positivo. De tales definiciones se evidencia la diferenciacin que realiza entre el Derecho Natural y el Positivo, existiendo el segundo para mantener los principios inmutables de justicia que emanan del primero.Giorgio Del Vecchio y las frmulas apriorsticas: Principal exponente del neokantismo italiano y muestra del abandono de las posiciones positivistas que ya se manifestaban en el continente, influy fuertemente en hispanoamrica y fue antesala del retorno al iusnaturalismo. Este autor, defendi las frmulas apriorsticas como elementos definitorios del Derecho y tras admitir la pasividad de la razn frente a la experiencia jurdica, estableci la posibilidad de obtener un concepto general del Derecho por el mtodo positivo. As, consider al Derecho como una realidad independiente de la subjetividad, reducida a la experiencia jurdica y de la cual se formulaban los conceptos y principios. Del Derecho dijo que "...no es un producto de causas especiales..., sino un fenmeno comn a todos los pueblos en todos los tiempos, como un producto necesario de la naturaleza humana", que puede ser estudiado con los mismos mtodos que las ciencias naturales.El modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen: La concepcin normativista kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa continental.Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional, en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y coherencia al conjunto. Se creaba as, un sistema armnico, a partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la norma.5Conclusiones Desde el punto de vista axiolgico, social, valorativo, todas estas figuras configuran en una sola vertiente que es la ciencia, definitivamente claro est que el derecho utiliza mtodos, principios, fuentes, modelos, lo que lo hace una ciencia. De lo expuesto en la primera conclusin, puedo decir que el derecho tiene carcter cientfico as como la utilizacin de la tcnica jurdica el cual le da carcter de ciencia.

6Bibliografa1- Scrates, Metafsica, XIII, e, 1087, cfr. Por Mondolfo, R. El pensamiento antiguo, I, C. Sociales, La Habana, 1971, pg. 176.2- Aristteles en un comentario acerca de la nocin de Ciencia de Scrates, cfr. Por Mondolfo, Ob. Cit, pg. 1763- Publicaron acerca de la Ciencia del Derecho, autores tales como, Vico-1725, Wolf-1740, Kant-1797, Savigny-1802-1840, Comte-1830 y Kirchmann, 1848, por citar algunos ejemplos, y en la pasada centuria, fueron relevantes: Kantorowicz-1906, Radbruch-1910, Stammler-1911 y 1928, Geny-1914, Kelsen-1934, Bobbio-1948 y ss, Larenz- 1960, Ross- 1972, Alchourrn y Bulygin, 1971- 1974 y ss, Raz, 1975 y ss, Calsamiglia,-1980, Peces Barba.-1983, Daz-1984, de Lucas, 1994 y ss, Latorre-1997, Atienza-1985-1997.. En Amrica, entre los principales exponentes: Cardozo-1928, Recasns Sichs-1945 y ss, C.Cossio, 1947 y ss, Dourado de Gusmao-1952, Bustamante-1953, Vernengo-1988 o Nino en 1993 y ss.4- Se han empleado trminos tales como teora jurdica, haciendo referencia a elucubraciones doctrinales, o dogmtica jurdica para designar una particular modalidad de teorizacin resultado de posiciones positivistas- y hasta el de Jurisprudencia por considerar que la actividad judicial es cientfica y limitando el alcance de la Ciencia del Derecho a este estrecho crculo de razonamientos.5- Nombre con el cual se designaron los estudios de Derecho, los que inicialmente estuvieron dirigidos al conocimiento de las sentencias judiciales y los enunciados doctrinales que de ellas emanaban.6- Ver Calsamiglia, 1986, pg.62.7- Publica 1802-03-Curso de Invierno, Metodologa jurdica; 1814-De la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del Derecho y 1840-Sistema de Derecho romano actual.8- Iusnaturalismo, representado en la Alemania de esa poca por Thibaut, quien defendi la necesidad de un cdigo adecuado al espritu germano para solucionar la contradiccin entre las leyes y no la aplicacin extensiva del code austraco.9- Signific que la legislacin transcurre en el tiempo y que esto conduce a la Historia del Derecho que se relaciona estrechamente con la historia del estado y de los pueblos, pues la legislacin es un acto del Estado.10- Ver SAVIGNY. Metodologa jurdica. Trad.Santa-Pinter, JJ. Edit. Depalma, B.Aires, 1987, pg.1411- Ob.cit. pg 41: "..hay otra manera para que se infiltre un error en el sistema: la de una operacin formal, accidental, cuando el sistema debe completarse por la mera forma o cuando es muy amplio y se le debe quitar algo......esta operacin no es una verdadera interpretacin; podra llamrsele interpretacin material para distinguirla de la verdadera, pues el resultado sera totalmente distinto mediante una aclaracin meramente formal."12- Entindase como integracin del Derecho o completamiento de las lagunas.13- Para ampliar, ver Larenz, Metodologa de la Ciencia del Derecho, Ariel-Derecho, Barcelona, 1994, pg.37.14- Las primeras concepciones del Derecho como sistema provienen de las corrientes iusnaturalistas racionalistas, las que por concebir que el Derecho es producto de la razn, defendan la unidad del conjunto de normas existentes a partir de la aplicacin del mtodo deductivo en el proceso de concrecin de la norma al caso. Para ampliar, ver CALSAMIGLIA, A. Introduccin a la Ciencia Jurdica, Ariel-Derecho, Barcelona, 1988.; pg.114 y ss.15-. Savigny, Ob.cit., pg.6.16- Savigny, Ob.cit. pg.517- Public en 1828 su Derecho Consuetudinario.18- Ver Larenz, Ob.cit., pg.41.19- Para esta primera etapa vinculado a la jurisprudencia de conceptos, en 1852 y 1858- public el Espritu del Derecho romano y un artculo introductorio: Los anales de Ihering.20- Al respecto Ihering afirm que la ciencia sistemtica del derecho era "la qumica jurdica" que busca los cuerpos simples, volatiliza en conceptos la materia dada se proporciona el paso del Derecho desde el estado inferior de agregado al superior. Cfr. Larenz, Ob.cit., pg. 47.21- La nocin del Derecho como sistema de normas es un resultado directo del proceso de formacin de los Estados nacionales, de la centralizacin poltica, territorial-administrativa, geogrfica y de la necesidad de unificar y armonizar la diversidad de disposiciones normativas vigentes, algunas pertenecientes a ordenamientos sociales diversos., de oponer un nuevo fundamento en contraposicin con el que se ofertaba sobre el Derecho vigente. Una nueva clase, nuevos sectores en el poder, requieren de nuevas estructuras estatales, imponer sus relaciones de propiedad y de produccin, sus relaciones polticas; necesitan definir las nuevas relaciones con la sociedad y de los individuos entre s.22- La obra principal de Windscheid, Tratado de las Pandectas, fue publicada en 1862.23- Ver Larenz, Ob.cit., pg.48-49.24- Para ampliar ver Garca An, J. Mtodos y tcnicas para la realizacin de trabajos de Investigacin. Univ. Valencia, 1998., pg.11.25- En 1848 public el carcter anticientfico de la Ciencia del Derecho.