Derecho de retencin en el ejercicio profesional del abogado. Anlisis de normas ticas de los Colegios de Abogados de la Provincia de Buenos Aires y de Capital Federal. Normas ticas en Espaa y la Comunidad Econmica Europea.

Por Jos Manuel Aroza

SUMARIO

Se propone el tratamiento y aprobacin de las siguientes afirmaciones:

a) El abogado -en condicin de mandatario- puede ejercer derecho de retencin sobre dinero recibido de terceros, destinados a su cliente.-

b) El abogado no puede ejercer derecho de retencin sobre dinero entregado por su cliente con imputacin a otros fines. Si lo hace, infringe normas legales y ticas.-

c) La detencin de sumas que exceden evidentemente el monto del crdito que se pretende garantizar, constituye un supuesto de ejercicio abusivo del derecho de retencin.-

d) Desde que el trabajo del abogado se presume oneroso, no es necesario notificar al cliente sobre la existencia de deuda, como requisito previo, a ejercitar el derecho de retencin.-

e) Es obligatorio notificar de inmediato la recepcin de fondos entregados por terceros con destino al cliente. Al mismo tiempo debe notificarse la decisin de retener -de dichos fondos- la suma suficiente para garantizar los honorarios a su cargo, cuyo monto y motivo tambin deben ser notificados en dicha oportunidad. En estas condiciones no habr reproche tico ni legal.-

f) El abogado que ejercita derecho de retencin contra el cliente remiso a pagar sus honorarios, no antepone sus intereses a los de su cliente, ya que los intereses de este -que aqul debe respetar- son aquellos lcitos y morales. No existe en el caso, conflicto de intereses, que slo es aparente. Unicamente merece reproche tico el abogado que antepone sus intereses a aquellos intereses lcitos y morales de su cliente.-

INTRODUCCION

El derecho de honorarios:

Dcadas atrs, hablar de la condicin alimentaria de los honorarios profesionales no era habitual. En otras pocas ha sido considerado indigno de la profesin recurrir al cobro compulsivo de nuestros haberes(1).-

Sin embargo, en los ltimos aos ha tomado fuerza la necesidad de proteger nuestros emolumentos como los de cualquier persona que pone su fuerza de trabajo a favor de otros, asignndoles dicha condicin alimentaria(2).-

Creo que estamos en el eje de la probable discusin que despierta el tema elegido para nuestra ponencia.-

Las posiciones aqu enfrentadas seran las siguientes. Por un lado el derecho del abogado a percibir sus honorarios y, por el otro, la obligacin genrica de no anteponer sus intereses a los de su cliente, y ms especficamente, la que impedira retener sus bienes para asegurar nuestra paga.-

Colisin de derechos que veremos como resolver.-

El derecho de retencin:

Fuertes crticas y polmicas envuelven este derecho tan difcil de calificar o encuadrar en los cartabones tradicionales (3).Complicado tambin ha resultado acordar los requisitos necesarios para su ejercicio. Villegas y Sagarna, entre otros (4), exigen -de acuerdo al art.3939 CC- a) tenencia material de una cosa; b) existencia de un crdito a favor del retentor y a cargo de su propietario; y c) relacin de conexidad entre crdito y cosa. -

Se ha discutido tambin acerca de cual es el momento preciso para hacer jugar judicialmente este derecho, esencialmente ejercitado de facto y si corresponde extender este derecho a situaciones no previstas expresamente en la ley (5).-

El Derecho de retencin ha sido fuertemente criticado, incluso calificado despectivamente por Acua como ...perro del hortelano que ni come ni deja comer... en atencin a que ni el titular puede ejercer su derecho ni el poseedor ejercer los que emergen de su posesin (6).-

Por mi parte, creo que se trata de uno de los institutos ms revolucionarios consagrados por Vlez que siempre permitir hacer justicia con ms rapidez y eficiencia que cualquiera otro de los recursos legales previstos.-

La crtica yerra al considerarlo un recurso no civilizado, de hecho, opuesto a aquellas otras vas, de derecho (7). El derecho de retencin no es una herramienta extra-legal, por el contrario, se trata de un recurso absolutamente lcito. El derecho de retencin permite al perro comer de su trabajo.-

Resulta indiscutible que la figura tiene largamente reconocimiento en nuestro derecho positivo; el mismo Acua al decir que nada se perdera ...si alguna vez el ordenamiento jurdico la tirara por la borda... est reconociendo que ese mismo orden normativo la cobija. Es una herramienta vlida a la que puede echar mano en las condiciones que marca la ley- un acreedor cuyo trabajo (relacionado con la misma cosa sujetada) aun no ha sido abonado (arg.art.3939 CC).-

El abuso de derecho:

Se propone el anlisis del cruce de ambos institutos jurdicos dentro de la actividad de los abogados o de los escribanos, quedaran excluidos obviamente- los jueces.-

Si hablamos del ejercicio irregular de un derecho ser condicin primaria analizar si los abogados podemos ejercitar el derecho de retencin, para recin despus, considerar cundo dicho ejercicio de transformar en abusivo.-

El ejercicio del derecho de retencin por parte de los abogados:

I.- Comencemos por citar al sentido comn.-

Estar en mejor situacin el mecnico, que puede retener el vehculo que ha reparado, que el abogado que pretende retener la documentacin del vehculo ?

Ser ms perjudicial para el propietario no contar con el ttulo del automotor que perder la tenencia del mismo?

Habra una discriminacin en contra del derecho a cobrar por parte del abogado mientras que el mecnico se encuentra protegido.-

Los mismos principios que facultan a aquel a proteger el precio de su trabajo, defienden a los abogados para percibir honorarios por el nuestro.-

Una sola diferencia encuentro y estas son las normas deontolgicas que constrien nuestra actividad y no la del mecnico. Quiero decir que si los cdigos de tica profesionales imponen la obligacin de no retener documentos del cliente esta se convierte en una barrera infranqueable, que podra incluso hacernos pasibles de una demanda por daos por incumplimiento de normas ticas que, como se sabe, son tenidas en cuenta para calificar una conducta como antijurdica.-

Pero es tan as? Hay normas ticas que nos imponen obligaciones no previstas en las leyes. Las hay que van paralelas a las legales, pero en nuestro caso estaramos hablando de una norma contraria a la ley. En esta supuesta colisin de normas cul debe prevalecer? Podr el abogado recibir sancin disciplinaria y, a la vez, tener derecho civil a retener?

II.- Veamos algo de doctrina. Citar en primer lugar el criterio expuesto por Alejandro Vsquez (8) quien analiza la situacin en que nos encontramos los abogados en un rea importantsima del ejercicio profesional, nuestra actuacin como apoderados.-

Sostiene no slo que tiene el abogado derecho a retener sino que por aplicacin de la norma del art.1956 del Cdigo Civil ...no se exige aqu que el crdito del mandatario provenga de gastos efectuados en la cosa; tampoco que sta lo haya originado. Slo se tiene en cuenta el lazo creado por la comunidad de origen entre la obligacin del mandatario entrega de la cosa- y la del mandante pago de los diversos crditos que de la ejecucin del mandato derivan a favor del mandatario... (9). Se encontrara el mandatario en mejores condiciones que otros acreedores cuyo vnculo entre cosa y acreencia debera ser ms directo.-

Otra ventaja a favor del mandatario sobre la regla general establecida por el art.3939 es la que concede la posibilidad de retener ...bienes y valores.... As sostiene Vsquez basado en jurisprudencia de la poca, que cita- que podramos retener ...cosas o dinero..., (10) ttulos y documentos, sin llegar a la amplitud del criterio de Spota (11) quien admite la retencin de derechos y prestaciones.-

Este ltimo autor, admiti el ejercicio del derecho de retencin no slo como mandatario sino adems, en nuestro carcter de locadores de obras o de servicios.-

Entre los autores ms actuales citar a Leiva Fernndez (12) quien sostiene que ...cabe autorizar al abogado la retencin de los instrumentos que conforman el caso que se le confi a estudio, los contratos y ttulos, haya o no litigado... En el caso de un contrato o un dictmen de nuestra autora, no sera de aplicacin el derecho de retencin porque no se trata de documentos facilitados previamente por el cliente. No obstante, tendramos derecho a no entregar el trabajo hasta que no nos fuera abonado nuestro honorario por simple aplicacin de la excepcin de incumplimiento contractual (art.1201 CC) (13)

En definitiva, la doctrina es conteste en reconocer a los abogados la posibilidad de ejercitar el derecho de retencin.-

III.- Qu nos dice la jurisprudencia?

En la nota a fallo de Anastasi, publicada en 1939 se advierte sobre ...los escassimos precedentes de jurisprudencia en que los abogados hayan invocado derecho de retencin..., admitiendo muchos ms casos que involucraban a procuradores (14). Tampoco en la actualidad el tema se encuentra en los repertorios jurisprudenciales con asiduidad. Sin embargo en todos los casos se admite la posibilidad del ejercicio del derecho de retencin en beneficio de abogados. Cuando la sentencia ha sido contraria a sus intereses se ha recalcado que no estaban acreditados los requisitos de ley pero reconociendo genricamente el derecho (15).-

Los primeros antecedentes judiciales fueron destacando las caractersticas que hoy conforman el ejercicio del derecho de retencin por parte de los abogados. As fue reconocido el derecho de retencin y como contrapartida la obligacin de liquidar gastos y obtener la regulacin de honorarios dentro de un trmino prudencial (J.A. t.3 p.715) y que se debe proceder con diligencia ya que su derecho no lo autoriza a retener fondos si no se preocup oportunamente de hacer regular sus honorarios (17-05-22 JA t8, p.435). Tambin se reconoci el derecho a retener ttulos sobre los cules no recay el trabajo, para amparar gastos realizados por la tarea encomendada (fallo del 8-9-26, JA t22 p.209). Se estableci el germen del criterio hoy sostenido por el cual no se exige que el honorario haya sido establecido judicialmente (10-03-37 LL t.6 p.22) (16). No pueden distraerse fondos (entregados por el cliente con destino a costear gastos de escrituracin) para uso personal ya que .,.. la falta de cumplimiento de sus deberes trae en principio, como consecuencia, la prdida del derecho a reclamar honorarios y consiguientemente desaparece as la base en que pueda fundar su retencin... (Cm.Civ.2 31-12-37, JA t.60 p.964) (17).-

IV.- En definitiva, el sentido comn, la doctrina -an la que lo desprecia como Anastasi (18) y la jurisprudencia aceptan -con matices diferentes- que somos sujetos activos del derecho a retener No podran caber dudas a partir del criterio que aporta el mismo Vlez Srsfield desde la letra expresa de la ley, conjugando los arts.1870 y 1952 (que consideran aplicables a nuestro trabajo las normas del mandato) y el art.1956 ya mencionado que autoriza a los mandatarios el ejercicio del derecho de retencin. Si consideramos nuestro trabajo como locacin de obra o de servicios tambin sera extensivo el derecho de retencin por aplicacin analgica conforme al criterio del codificador en nota al art.3940.-

V.- Aceptando, entonces, que contamos con ese derecho, donde estar la frontera cuyo traspaso transformar la virtud en vicio?

Propongo que busquemos en las normas ticas que rigen el ejercicio profesional (19)

Algunos ordenamientos deontolgicos. Las normas ticas que rigen algunos colegios profesionales. Su comparacin.-

La situacin en La Provincia de Buenos Aires y en la Ciudad Autnoma:

I.- En Pcia. de Buenos Aires rige la actividad abogadil la ley 5177 que en su art. 25 prev como causal de sancin la ...retencin indebida de fondos o efectos pertenecientes a sus mandantes, representados o asistidos.... Segn el art.35 de las Normas de Etica Profesional sancionadas por el Colegio de Abogados de la Pcia. de Buenos Aires dice ...Art.35 BIENES DEL CLIENTE: El abogado debe dar aviso inmediato a su cliente, de los bienes y dinero que reciba para l y entregrselo tan pronto aqul los solicite. La demora en comunicar o restituir, constituye falta grave a la tica profesional...

La denuncia por retencin indebida de fondos es una de las causales invocadas con ms frecuencia entre aquellas tratadas por el Consejo Directivo de los Colegios de Abogados de la Pcia. a juzgar por las estadsticas publicadas por la Secretara Administrativa sobre los criterios adoptados por el Consejo Superior al resolver recursos interpuestos en causas disciplinarias. Sin embargo entre las causas juzgadas por tal motivo entre 1988 y 1996, en ningn caso se menciona que haya sido invocado el derecho de retencin por parte del colega. No obstante la situacin se emparenta ntimamente.-

II.- En Capital Federal, el art.44 de la ley 23.187, prev que los matriculados quedarn sujetos a sancin disciplinaria por ...d) retencin indebida de documentos o bienes pertenecientes a sus mandantes representados o asistidos... mientras que en el Cdigo de Etica sancionado por el Colegio en 1988 entre las obligaciones del abogado para con su cliente, el art.19 (DEBER DE FIDELIDAD) inciso b) dice ...abstenerse de disponer de los bienes o fondos de su cliente, aunque sea temporalmente, rindiendo cuenta oportuna de lo que perciba...

III.- Las leyes reglamentarias del meti de los abogados utilizan el calificativo indebida que permite concebir una retencin debida -es decir, no contraria a la ley- en nuestro favor. Entonces el derecho de retencin ejercido dentro de los parmetros legales no contrara esta otra norma reglamentaria de nuestro ejercicio profesional. No hay contradiccin entre ambas.-

IV.- Pero qu pasa con las normas ticas? Veamos.-

La norma que rige a los abogados de la Provincia pareciera ms difcil de compatibilizar ya que impone al abogado comunicar y entregar bienes recibidos en su nombre en forma inmediata a su reclamo. Pone dos condiciones a) que sea solicitado por el cliente y b) se refiere a bienes recibidos de terceros. No obstante pareciera que dicho deber se har extensivo si el cliente solicita la devolucin de bienes entregados por l mismo. Aunque, si somos literales con el texto podramos ejercer el derecho de retencin sobre aquellos bienes entregados por el cliente.-

La norma disciplinaria de Capital Federal en cambio es ms elstica y no impedira retener bienes del cliente ya que slo prohbe disponer de ellos.-

V.- De todos modos creo que sera injusto generalizar un criterio de sancin disciplinaria para todos los casos ya que corresponde analizar los matices de cada situacin. Varias razones justifican no caer en dicha generalizacin y sancionar al colega que retenga documentos, bienes o dinero para asegurar el pago de sus emolumentos cuando ellos estn a cargo del cliente.-

Por un lado (en caso de insolvencia del cliente) se sometera a riesgo la posibilidad de percibirlos; debe tenerse en cuenta la condicin alimentaria de nuestros honorarios y la presuncin de onerosidad de nuestra tarea que no puede desconocer nuestro ocasional cliente.-

Por otro, se estara beneficiando al cliente que incurre en una conducta no slo inmoral sino tambin ilcita ya que contrara aquella norma que obliga a pagar las deudas en tiempo y forma.-

Entiendo que lo que constituira una conducta abusiva sera la denuncia disciplinaria formulada por el cliente en esa situacin. No parece correcto que quien acta inmoral o ilcitamente pretenda exigir la labor desinteresada y gratuita de su abogado. La lealtad hacia el cliente no se resiente ante el ejercicio de derechos reconocidos por constitucin (como el de propiedad de nuestros honorarios).-

Los intereses del cliente que debemos defender y respetar deben ser intereses lcitos y ticos. Los arts.1626 y 1889 excluyen del objeto de la locacin de servicios y del mandato los actos inmorales e ilcitos. Por lo tanto no estamos obligados a cumplir con una conducta que, adems de ser contraria a nuestros propios intereses, afecta normas legales y morales.-

VI.- Distinta es la situacin cuando el dinero es entregado por el cliente y recibido por el abogado con destino a otros fines que no son sus gastos u honorarios. Ha sido dicho que en estos casos el abogado estara incumpliendo una obligacin contractual razn por la cual desaparecera su derecho al cobro de honorarios, no existiendo el crdito base del ejercicio del derecho de retencin.-

VII.- Un anlisis de las sanciones recadas en causas disciplinarias permite acceder a ciertos criterios de juzgamiento (20).-

VIII.- Por el lado de la Provincia de Buenos Aires.-

El Colegio Departamental de Lomas de Zamora (30-04-93), -a partir de las actuaciones remitidas por un Juzgado civil y Comercial- sancion con exclusin de la matrcula el abogado que percibi, de la aseguradora condenada, el importe de capital, intereses y honorarios. Slo como consecuencia de un juicio de rendicin de cuentas se acredit que el imputado satisfizo el total de lo reclamado por su ex-cliente. Como agravantes fueron consideradas sanciones anteriores como una de suspensin por seis meses tambin por retencin indebida de fondos. Sin embargo, el Consejo Superior del Colegio provincial (29-10-93) redujo la pena a suspensin por seis meses.-

El Colegio Departamental de Mar del Plata (26-04-90) tambin conden con exclusin a la letrada que en reiteradas oportunidades (fue suspendida en tres ocasiones anteriores por hechos similares) retuvo fondos de sus clientes a pesar de la imputacin expresa a otros fines invocada en los recibos que otorgaba. Nuevamente el Consejo Superior (12-03-93) modifica la decisin revocando la decisin original.-

Las sanciones ms graves aplicadas -dentro del perodo en estudio- por el Consejo Superior fueron dictadas (13-12-91 y 25-09-92) confirmando fallos de los Colegios de San Isidro y Mar del Plata respectivamente, la sancin fue de suspensin por seis meses en la matrcula por retencin de fondos. En el segundo caso, con sentencias penales condenatorias de primera y segunda instancia (la fuente no aclara que hayan quedado firmes).-

No se cuenta con informacin acerca de retencin indebida de documentos o ttulos.-

IX.- El Tribunal de Disciplina del Colegio Pblico de Abogados de Capital Federal, en cambio, toma decisiones de mayor dureza en los casos de retencin indebida o apropiacin de fondos pertenecientes a sus clientes.-

En la causa 870, en fallo plenario de fecha 16-05-89, excluy de la matrcula al abogado condenado en sede penal por retencin indebida de fondos entregados para depositar en juicios. Idntica sancin se adopt en otro plenario dictado en causa 1367 considerando que incumple la obligacin del art.1908, afectando al decoro, dignidad y prestigio social de los abogados, quien dispuso de fondos entregados por el cliente para otros fines afectando el art.19 inc. c) del Cdigo de Etica.-

Mientras en la causa 1831 (fallo del 28-08-91) el tribunal sancion al colega que no dio aviso fehaciente al cliente para el retiro del dinero que haba recibido de l para iniciar un juicio que no se realiz. No fue aceptada la excusa de haberlo patrocinado gratuitamente en otros asuntos porque implicara permitir que la propia torpeza valide su defensa. Se juzg que la demora en devolver el dinero es falta sumamente grave.-

A pesar de que los abogados devolvieron las sumas actualizadas a sus clientes igualmente fueron condenados en las causas 1833 y 2204 ya que se consider que la falta se configura con la mera retencin de dinero, independientemente de su entrega extempornea.-

En la causa 2467 el sancionado invoc en su defensa haber ejercido el derecho de retencin sobre fondos entregados por el cliente con otra finalidad. No dio respuesta a la intimacin a rendir cuentas y pidi regulacin de los honorarios supuestamente asegurados tiempo despus de promovida la causa disciplinaria.-

Encontramos tambin algunas referencias a la retencin indebida de documentos. En la causa n1624, la sala III (fallo del 12-10-90) nos dice que ...para que configure retencin indebida de documentos (art.44 inc.d, ley 23.187) es menester la interpelacin al letrado y que este no est legitimado por la legislacin sustancial para efectuar la retencin... Con lo cual el tribunal disciplinario reconocera que en caso de encontrarse cumplimentados los requisitos de la norma civil, no habra falta tica.-

Aos ms tarde, la sala I, en causa V.del R., F.J. n4843, (fallo 29-05-96) sostuvo que ...no es justificable la retencin de la documentacin de su ex-cliente por falta de pago de honorarios pues para el cobro de los correspondientes a los trabajos extrajudiciales que realiz el letrado, el procedimiento que disponen los arts.57 y 58 de la ley 21839, asegura la retribucin del profesional...-

La situacin en Espaa y en la Unin Europea:

El Cdigo Deontolgico de la Abogaca Espaola prohibe el ejercicio del derecho de retencin y hace referencia explcita al tema de la retribucin disponiendo en su art.13.12 La documentacin recibida del cliente estar siempre a disposicin del mismo, no pudiendo en ningn caso el abogado retenerla, ni siquiera bajo pretexto de tener pendiente cobro de honorarios....-

En relacin al manejo de fondos, el artculo 20 del mismo ordenamiento dispone que cuando el abogado est en disposicin de dinero o valores de clientes deber depositarlos en una cuenta bancaria o de entidad de crdito, con disposicin inmediata, que deber ser exclusiva del cliente, no pudiendo confundir dichos fondos con ningn otro depsito del abogado, del bufete, de clientes o de terceros. En su apartado 2 expresa Salvo disposicin legal, mandato judicial o consentimiento expreso del cliente ... queda prohibido cualquier pago efectuado con dichos fondos. Esta prohibicin comprende incluso la detraccin por el abogado de sus propios honorarios....-

El Cdigo Deontolgico de la Abogaca en la Unin Europea contiene una norma casi idntica en relacin al manejo de fondos salvo que el consentimiento del cliente puede ser tcito.-

Podra pensarse, no obstante, que la documentacin recibida por terceros podra estar sujeta a retencin (como vimos, la norma habla de documentacin recibida del cliente) o que al hacerse la salvedad de la disposicin legal podra esta tratarse del art.1730 que consagra el derecho de retencin en el Cdigo Civil espaol a favor del mandatario, similar a nuestro art.1956.-

Nos aclara la cuestin el artculo publicado por Rafael del Rosal en la revista OTROSI (febrero 2000 pg.54) del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, titulado La prohibicin de retener documentos del cliente. El colega nos informa que la retencin de documentos genera una abundante casustica disciplinaria calificada como falta grave por parte de la Junta de Gobierno del Colegio de Abogados (encargada de resolver las causas disciplinarias) sancionada con un mes de suspensin en la matrcula salvo la concurrencia de circunstancias agravantes.-

Refiere que, a los fines de la sancin no slo se consideran los documentos entregados por el cliente sino tambin aquellos ...que el abogado obtuviera para el mismo a su encargo (escrituras pblicas, reconocimientos de deuda, certificaciones, declaraciones de voluntad o manifestaciones, recibos u otros)... (pg.55).-

En relacin directa al derecho de retencin comenta que la norma del cdigo de etica en anlisis (21) ...es una de las pocas obligaciones deontolgicas contrarias o restrictiva de derechos otorgados por la Ley . Pues prohbe el ejercicio del derecho que otorga al mandatario el artculo 1730 del Cdigo civil de retener en prenda las cosas que son objeto del mandato hasta que el mandante realice la indemnizacin y reembolso de las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato, as como los daos y perjuicios que sta le haya podido causar, cantidades en las que cabra incluir los honorarios... (pg.54).-

CONCLUSIONES:

En virtud de todo lo expuesto propongo la aprobacin de las siguientes afirmaciones:

a) El abogado -en condicin de mandatario- puede ejercer derecho de retencin sobre dinero recibido de terceros destinados a su cliente.-

b) El abogado no puede ejercer derecho de retencin sobre dinero, entregado por su cliente, con imputacin a otros fines. Si lo hace, infringe normas legales y ticas.-

c) La detencin de sumas que exceden evidentemente el monto del crdito que se pretende garantizar, constituye un supuesto de ejercicio abusivo del derecho de retencin.-

d) Desde que el trabajo del abogado se presume oneroso, no es necesario notificar al cliente sobre la existencia de deuda, como requisito previo, a ejercitar el derecho de retencin.-

e) Es obligatorio notificar de inmediato la recepcin de fondos entregados por terceros con destino al cliente. Al mismo tiempo debe notificarse la decisin de retener -de dichos fondos- la suma suficiente para garantizar los honorarios a su cargo, cuyo monto y motivo tambin deben ser notificados en dicha oportunidad. En estas condiciones no habr reproche tico ni legal.-

f) El abogado que ejercita derecho de retencin contra el cliente remiso a pagar sus honorarios no antepone sus intereses a los de su cliente, ya que los intereses de este -que aqul debe respetar- son aquellos lcitos y morales. No existe en el caso, conflicto de intereses, que slo es aparente. Unicamente merece reproche tico el abogado que antepone sus intereses a aquellos intereses lcitos y morales de su cliente.-

Notas:

(1) En nota a fallo de L.Anastasi (LL t14 pg.56) se cita a Appleton quien considerando la situacin en Francia en el siglo XIX- refiere al ...sistema de los colegios que prohiben la accin en justicia fundndose en el carcter voluntario del pago de honorarios por el cliente...

(2) No uso en vano la palabra trabajo. La mayor proporcin de colegas en relacin a la cantidad de potenciales clientes seguramente tendr alguna vinculacin con la evolucin que destaco y que algunos considerarn producto de la proletarizacin profesional.-

(3) La detallada descripcin que la Dra.Kemelmajer de Carlucci formula en su voto en autos: Asperlec Soc.Col. c/ Hernn Corts y Cia. en fallo del 26-06-90 de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza, (LL 1990-E-195) con nota de Trigo Represas da cuenta de ello.-

(4) Villegas, Carlos AlbertoLas garantas del crdito Edit.Astrea, pg.64. Fernando Alfredo Sagarna Derecho de retencin: concepto, caracteres y condiciones para su ejercicio, nota a fallo publicada en La Ley 1994-E-529. Alejandro A.Vsquez en su nota a fallo El derecho de retencin en el mandato publicado en J.A. 1943-II-196 despus de repasar antecedentes de otros ordenamientos, concede que en nuestro derecho considerando el texto del art.3939, la conexidad ...tiene carcter de condicin... pg.198.-

(5) El mismo Vlez Srsfield en la nota al art.3940 considera que ...no debe ser restringido a las hiptesis previstas por los artculos del Cdigo... siempre que ... la detencin se refiera a una convencin o, a lo menos a un cuasi-contrato y que la deuda aneja a la cosa retenida haya nacido por ocasin de esa convencin o de ese cuasi-contrato... en esos casos el codificador considera que la extensin del derecho se justifica.-

(6) Pedro S. Acua Dispares interpretaciones jurisprudenciales sobre el derecho de retencin nota de doctrina publicada en La Ley 1975-D-483. Entiendo que exagera el autor; el propietario puede ejercer si no todos, muchos de sus derechos, incluso el de disponer de la cosa. Por otro lado la situacin de inmovilidad comercial con que tambin se acusa a la figura no es mayor que la de otros institutos legales de garanta.-

(7) Es criterio extendido que el ejercicio del derecho de retencin cede ante una orden judicial que obliga a entregar la cosa retenida para ser subastada (en caso de ejecucin contra el deudor por parte de un tercero) si bien el derecho del retenedor al cobro es privilegiado al de quien ejecuta (ver fallo Asperlec... citado); o que obliga a restituirla a su propietario (fallo de Cm. de Apelaciones Civ.Com. de San Isidro, sala I, Okunis s/ Sucesin Revista de Jurisprudencia Provincial, octubre de 1992, vol.IV, n4, pg.398 citado por Villegas -op.cit.p.70).-

(8) op.cit..-

(9) op. cit. pg.198.-

(10) Mientras pareciera que dinero es una especie de cosa, para el autor que citamos seran categoras bien distintas, por lo que en principio otros acreedores-retenedores no contaran con este derecho.-

(11) Alberto G.Spota El derecho de retencin ejercido sobre instrumentos pblicos o privados (J.A. 1943-I-548)

(12) Luis F.P.Leiva Fernndez Derecho de Retencin (Edit.Astrea 1991, pg.295)

(13) se aplicara idntico criterio respecto de las escrituras confeccionadas por notarios.-

(14) op.cit.pg.54. Seguramente para ellos (los procuradores) no era tan mal visto batallar por sus emolumentos. En cambio para los abogados como se anota ms adelante- era considerado denigrante.-

(15) v.gr.Cm.Civil 1 25-04-34 JA t.46, pg.226 ....-

(16) Luis F.P. Leiva Fernndez como Trigo Represas, Borda, Llambas, Salvat- en su citada obra (pg.281) dice que el crdito debe ser cierto y exigible, no siendo necesario que sea lquido, es decir que se sepa qu es lo debido y en qu cantidad, en primer lugar porque no hay norma que as lo exija y en segundo lugar ...porque no se trata de ejecutar el cobro al deudor sino solo de asegurarlo... Sin embargo aclara el autor que, intimado a realizar la liquidacin de gastos o la determinacin de sus honorarios, el abogado no la practica, esta demora debe ser condenada.-

(17)El resto de los fallos citados en el prrafo corresponden a decisiones de la Cm.Civ.1 de Capital Federal y fueron citados por Anastasi en la nota mencionada.-

(18) sostiene este ltimo (op.cit. pg.61) que ...el ministerio del abogado se concilia poco con el derecho de retencin...en el ejercicio profesiional debe campear el desinters. La profesin de abogado...excluye el espritu de especulacin... y cita a Angel Osorio y, finalmente a Bibiloni, para quien el derecho de retencin puede constituirse en un medio de expoliacin, buscndose en l una presin para obtener el pago.-

(19) Vsquez (op.cit.pg.198) anota que razones de tica profesional justificaban criterios restrictivos de la //

Justicia francesa para admitir el derecho de retencin en garanta de honorarios hasta comenzado el siglo XX. Asimismo, Spota (op.cit.pg.547) advierte que en el ejercicio de este derecho no debe perjudicarse el derecho de defensa del cliente ya que deben conciliarse ...los intereses en juego y la moral profesional.... Es interesante destacar la nota 6 en pgina197,m que nos informa sobre una ordenanza promulgada por Carlos VII en 1453 que prohiba a los procuradores retener cartas y ttulos de las partes so pretexto de crditos por honorarios.--

(20) Resalto la dificultad para contar con material actualizado relativo a la temtica ms all de los obvios cuidados en relacin a la identidad de los involucrados.-

(21) La nota analiza el apartado 6.9 del anterior Codigo Deontolgico. El actual, aoprobado por el Pleno del Conse

jo General de la Abogaca Espaola el 30 de junio de 2000, contiene la norma que transcribimos, cuya redaccin no vara en lo sustancial,0 de la que mereci el comentario de del Rosal.-