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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Doctrinas que fundamentan la extraterritorialidad de la Ley
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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Doctrinas que fundamentan la extraterritorialidad de la Ley
DOCTRINAS
UTILITARIAS
STRICTUM IUS
CORTESÍA (COMITAS GENTIUM)
RECIPROCIDAD
POLÍTICA NACIONALIDAD
JURÍDICA COMUNIDAD DE
DERECHOS
Doctrinas que fundamentan la extraterritorialidad de la Ley
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La Ley es emanación de la
soberanía.
Admitir la aplicación de una
ley extranjera y sus
procedimientos constituiría un
ataque a la independencia del
Estado.
Se generalizó en la segunda
parte de la Edad media,
coincidiendo con el feudalismo.
Niega toda posibilidad de
aplicación de Ley extranjera,
“Leges non valent extra
territorium”.
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Las relaciones entre los
habitantes de las diversas
ciudades y la intensificación del
comercio hacen necesario abrir
una brecha en aquel concepto
feudal de territorialismo
absoluto, aceptándose
excepcionalmente la aplicación
de una ley extranjera, pero
como esta extraterritorialidad no
puede significar un menoscabo
a la soberanía del Estado que
acepta la aplicación de una ley
extraña, es necesario buscar
una razón que explique la
extraterritorialidad de las leyes.
La razón que se busca y
encuentra es la estimación de
que la ley extranjera se aplicaría
en otro territorio por voluntad o
consentimiento del Estado en
que se invoca, por un acto de
cortesía hacia los otros,
agregado a una razón de
conveniencia. Nace así el
sistema de la cortesía
internacional o de la utilidad
recíproca (“comitas gentium
ob reciprocam utilitatem”).
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La reciprocidad: Esta teoría explica la
extraterritorialidad de la ley fundándose
en que un Estado sólo puede permitir la
aplicación de las leyes de otro en la
medida en que en este último se
aplique la ley nacional.
Esta teoría fue sustentada por el
Código Civil francés que en su artículo
11 dice: "El extranjero gozará en
Francia de los mismos derechos
civiles acordados a los Franceses
por los tratados con la Nación a la
cual ese extranjero pertenezca".
Así se dio valor legal a la reciprocidad
diplomática como fundamento de la
extraterritorialidad de la ley.
Además de esta reciprocidad
diplomática, patentizada por el Código
Civil francés, existe la reciprocidad
legislativa, que busca en los cuerpos
legales de ambos Estados la
autorización para aplicar una ley
extraña.
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Pascual Estanislao Mancini
desenvolvió la doctrina de
la nacionalidad como
fundamento de la
aplicación extraterritorial de
la ley. Esta había sido
consagrada en el Código
de Napoleón en 1804 en el
inciso tercero del artículo
tercero, al disponer que:
"Las leyes relativas al
estado y capacidad de las
personas rigen a los
franceses aun cuando
residan en país extranjero".
Mancini afirmó que las leyes eran dictadas para las personas y no
para el territorio, de donde se seguía que toda parte 'necesaria"
del derecho privado (estado, capacidad, relaciones de familia,
sucesión) debía seguir a los nacionales dondequiera que se
trasladasen.
Leyes Necesarias: Ley Personal
Leyes Voluntarias: Actos en cuanto a las formas
Leyes Obligatorias: Leyes Territoriales, en virtud del orden
público
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TOMANDO EN CUENTA QUE
LA NACIONALIDAD ES UN
VÍNCULO QUE UNE A LA
PERSONA CON EL ESTADO Y
QUE LA NACIÓN
COMPRENDE UN CONJUNTO
DE VÍNCULOS QUE UNEN A
LAS PERSONAS (ÉTNICOS,
LINGUISTICOS,
CULTURALES, HISTÓRICOS)
ENTRE SÍ; ES UN DEBER DE
JUSTICIA INTERNACIONAL
LA ADMISIÓN DEL DERECHO
EXTRANJERO EN VIRTUD
DE LA NACIONALIDAD,
PUES EL ESTADO LE
HEREDA A LAS PERSONAS
UN PATRIMONIO JURÍDICO Y
ÉSTE LE SIGUE A DONDE LA
PERSONA VIAJE. .
MANCINI, NO ESTA DE ACUERDO EN LA APLICACIÓN DEL DERECHO BASADO EN
CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES, ENTONCES, CLASIFICA LA APLICACIÓN DEL
DERECHO EXTRANJERO DE LA SIGUIENTE MANERA:
• LEYES NECESARIAS: AQUELLOS ASUNTOS RELACIONADOS CON EL ESTADO Y
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS Y LAS RELACIONES FAMILIARES, SE APLICABA
LA LEY DE ACUERDO A LA NACIONALIDAD.
• LEYES VOLUNTARIAS: AQUELLAS REFERIDAS A LOS CONTRATOS O ACTOS,
DONDE PUEDE APLICARSE BIEN EL DERECHO PROPIO O EL DERECHO
EXTRAJERO
• LEYES OBLIGATORIAS: EN ESTE CASO NO SE ADMITE EL DERECHO
EXTRANJERO POR RAZONES DE ORDEN PÚBLICO, EN OTRAS PALABRAS,
CUANDO UN CIUDADANO DEL ESTADO “X” SE ENCUENTRA EN EL ESTADO “Y”,
SE APLICARÁ EL DERECHO DE ÉSTE ÚLTIMO, YA QUE EL DERECHO NACIONAL
DE LA PERSONA PUEDE VULNERAR O TRASTOCAR EL DERECHO DEL ESTADO
DONDE SE ENCUENTRE.
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Los Estados se encuentran en una situación de interdependencia
recíproca y al alcanzar un mismo grado de civilización se hace
posible Ia admisión de los mismos principios, por convicciones
jurídicas comunes, y las mismas soluciones para los conflictos de
leyes, ya que sus jueces aplicarán la solución que más convenga a
la naturaleza de la relación jurídica, sin detenerse a considerar si es
la propia o una extranjera, y si esta última es la que deberá
aplicarse no se hará por cortesía, benevolencia o reciprocidad (acto
revocable de una voluntad arbitraria), sino como consecuencia
natural del desenvolvimiento propio del derecho".
EL AUTOR ALEMAN, EN VIRTUD DE LO
SEÑALADO PROPONE UNA APLICACIÓN DEL
DERECHO EXTRANJERO EN VIRTUD DE LAS
SIGUIENTES VARIABLES:
• LO REFERIDO A LAS PERSONAS (ESTADO Y
CAPACIDAD): SE APLICA LA LEY DEL
DOMICILIO
• EN CUANTO A LAS SUCESIONES: LA LEY DEL
EL DOMICILIO DEL CAUSANTE
• LO PERTINENTE A LOS BIENES: LA LEY DEL
LUGAR DONDE SE ENCUENTREN
• CON RESPECTO A LOS CONTRATOS: LA LEY
DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN
• CON RELACIÓN AL MATRIMONIO: LA LEY
DEL MARIDO
SAVIGNY IMPRIME ÉNFASIS EN LA AUTONOMÍA
DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES Y A LAS
LEYES DE ORDEN PÚBLICO, LAS CUALES SON
EMINENTEMENTE TERRITORIALES.
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“…la determinación de las razones en que descansa la aplicación en nuestro territorio
de ciertas leyes extrañas y la de ciertas leyes nuestras fuera de los límites políticos de
la nación, se ha referido por algunos, como ya sabemos, a la independencia de los
Estados; por otros al interés, cortesía y la reciprocidad; por otros a exigencias
indeclinables de la naturaleza humana; por otros, finalmente, a la sociedad
internacional. Puede denominarse más propiamente comunidad jurídica internacional,
que un escritor de derecho internacional público ha definido como la unión libre de los
Estados para lograr por sus efectos comunes el pleno desenvolvimiento de sus fines y
la satisfacción de sus necesidades; pero de la que nosotros, desde el punto de vista
del derecho internacional privado, estimamos preferible decir que es la unión que
resulta de los vínculos cada vez más intensos entre los hombres y los intereses de
diversa nacionalidad y origen, y de las exigencias jurídicas que impone la satisfacción
de sus necesidades individuales y colectivas”.
Bajo ningún motivo, pretende este material de apoyo ser la única herramienta de estudio, sólo es una guía u orientación. En todo caso se recomienda complementar el estudio a través de la lectura de los textos indicados así como de las páginas de Internet señaladas. La autoría del material le pertenece a: Hernán Parada Barrios “La Prueba de la Ley Extranjera”
MS.c. Marco Rivera Sanabria
Para mayor información se indican los siguientes vínculos:
@matrislegal [email protected]
Matris Legal www.matrislegal.blogspot.com
www.matrislegal.wordpress.com
https://books.google.co.ve/books?id=Rc92VASakl0C&pg=PA50&lpg=PA50&dq=Doctrina+de+la +hostilidad + rec%C3%ADproca&sourc e=bl&ots =0x_iPL0Ao3&sig=oH5OU T4kqa N1Y18jBaCpmtwHAew&hl=e s&sa=X&ved=0ahUKEwic15DO0oz NAhXCJx4KHZM9ABwQ6AEIHDAB#v=onepage&q=Do ctrina%20de%20la%20hostili dad%20rec%C3%ADproca&f =false
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