Derecho internacional privado parte III

Teoría General de Conflictos de Leyes

• El conflicto de leyes supone siempre una relación jurídica cualquiera, en que exista un elemento extraño a la soberanía local, motivo por el cual surge la posibilidad de aplicar más de una legislación.

• Para que el conflicto se produzca deben concurrir dos requisitos:

• a) Una relación jurídica cualquiera (contrato, apertura de sucesión, testamento, un derecho real, etc.).

• b) Uno o varios elementos extraños a la soberanía local, que hagan posible la aplicación de leyes diferentes (nacionalidad, domicilio, situación de los bienes, lugar de celebración del contrato, etc.).


• Derecho Romano: Cuando Roma sumió bajo su dominación a pueblos vecinos se planteó problema de determinar cual debía ser la ley aplicable a los peregrinos, esto es, a los habitantes de los pueblos aliados o amigos, o de las provincias del imperio. El ius civile era privativo de los romanos, y por tanto, se elaboró un derecho común a todos los hombres, un derecho material especial de relaciones entre ciudadanos y peregrinos: ius gentium. Luego, se reconocen las leyes peregrinas, así en 242 a.C se crea el pretor peregrino encargado de aplicar aquellas leyes. Se aplicaba por un mismo juez de leyes diferentes, según el origen de las partes. El juez romano al determinar cuál era el derecho aplicable atendiendo el origen de las partes, resolvía un verdadero conflicto de leyes.


• Edad Media: Las invasiones, fenómeno de coexistencia en un mismo territorio de varios sistemas legislativos aplicables a diferentes categorías de ciudadanos: sistema de personalidad de las leyes, la ley aplicable en cada caso depende de la persona interesada.

• Epoca feudal y territorialidad de las leyes: Segunda mitad de Edad Media surge feudalismo, el señor feudal dicta la ley que impera dentro de los límites de su territorio, ésa es la única ley válida y su aplicación excluye la de cualquiera otra extraña: el sistema de la territorialidad de las leyes.


• Teoría de los Estatutos: s. XIII al s. XVIII, para resolver los conflictos que podrían presentarse entre las costumbres de un mismo país o entre leyes nacionales de distintos países.

• Teoría de los Estatutos: cuatro grandes escuelas jurídicas (Escuela Italiana, Escuela Francesa, Escuela Holandesa y Escuela Francesa del s. XVIII)

• Escuela Italiana: en materia de procedimiento el juez debe aplicar su propia ley y en materias de reglas de fondo es posible concebir la aplicación de una ley extranjera; en delitos se aplica la ley del lugar ; los contratos se rigen por lugar de su conclusión; los bienes se rigen por ley de la situación (1270).


• Escuela Estatutaria Francesa: Todos los estatutos se agrupan en dos categorías: estatutos reales y personales. Los estatutos reales sólo tienen aplicación dentro de un territorio determinado y son territoriales; los estatutos personales siguen al individuo dondequiera que se traslade; el principio general es que los estatutos son estrictamente reales o territoriales, sólo excepcionalmente son personales o extraterritoriales referidas al estado y capacidad general de las personas). En principio deben aplicarse las propias leyes al mayor número posible de conflictos; las leyes extranjeras deben aplicarse en materia de estatuto personal por una idea de justicia.


• Escuela Estatutaria Holandesa: Todos los estatutos eran territoriales, se aplica a todos los habitantes del territorio y no tienen fuerza sino dentro de los limites de él. La aplicación de una ley extranjera por razones de “cortesía internacional”, consideraciones de utilidad y conveniencia recíprocas.

• Escuela Estatutaria Francesa del S. XVIII: Divide los estatutos en reales, personales y mixtos. Mayor predominio al estatuto personal. Llegan a sostener que la persona es más importante que los bienes y que debe prevalecer sobre éstos al delimitar el área de aplicación de las leyes.


• Escuelas Modernos (S. XIX): Escuela de la territorialidad del Derecho o Escuela Angloamericana; Escuela de la Personalidad del Derecho o Escuela Italiana Moderna y Escuelas Intermedias.

• Escuela Angloamericana: Es la doctrina de DIP que se aplica en Inglaterra y USA. Territorialidad absoluta de las leyes, el Estado no debe renunciar sin abdicar de su independencia al ejercicio de una jurisdicción excluyente en todo su territorio, extensiva a todas las personas y cosas. El Estado no puede reclamar fuera de sus fronteras autoridad alguna sobre cosas o personas, aún cuando éstas le estén subordinadas por un vínculo personal.


• Escuela de la Personalidad del Derecho o Escuela Italiana Moderno: Su principio es la personalidad del derecho. Las leyes son personales y no territoriales y por tanto, deben seguir donde quiera que la persona se traslade. La ley que debe aplicarse especialmente en lo referente al estado y capacidad del individuo, es la de su nacionalidad.

• Art. 3º inciso 3º Código Napoleón: “Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses aún cuando residan en país extranjero”. Es el primer Código que hace depender el estatuto personal de la ley nacional.

• Tres excepciones para aplicación de ley personal: orden público, locus regit actum y autonomía de la voluntad.


• Teoría de Pillet, aborda dos problemas: fundamento de la aplicación de la ley extranjera y qué leyes tienen efectos territorial.

• Fundamento de aplicación de ley extranjera: El principio de la soberanía de los Estados impone a cada uno de ellos, el respeto de la soberanía de los otros

• Sistemas Alemanes de Solución: Savigny: La ley competente que debe aplicar el juez a una relación jurídica es la que sea más apropiada para regularla, según su naturaleza. Busca para cada relación de derecho el dominio jurídico a que esta relación pertenezca por su naturaleza. Ello equivale a asignar a cada relación un lugar o asiento determinado para que así sea también aplicable un determinado derecho local.


• Savigny expone el conjunto de reglas de conexión siguiendo el orden lógico del derecho romano: personas, bienes, contratos, acciones. El objeto directo e inmediato, regulado por las reglas del derecho es la persona, pero la persona quiere dominar las cosas y al penetrar en el espacio determinado ocupado por estas cosas, se expone a entrar en el dominio de un derecho extranjero, y si la persona tiende además, por medio de las obligaciones, a dominar los actos ajenos o someter sus propios actos a una voluntad extraña, tal es el estatuto de las obligaciones.

• El derecho de la persona debe ser conectado con la ley de su domicilio.

• La ley de la situación de las cosas

• En materia de obligaciones se debe escoger entre lugar de su constitución o celebración y el de su ejecución.


• Doctrina Bustamante o Escuela de La Habana, señala que tres son los problemas fundamentales del DIP.

• Porqué se aplican las leyes extranjeras?

• Clases de leyes que tienen o no eficacia territorial.

• Instituciones y relaciones jurídicas que corresponden a cada uno de esos grupos de leyes.

• Primera cuestión. Razón de aplicación de las leyes extranjeras: comunidad jurídica internacional (sirve de límite a la soberanía legislativa de los Estados; garantiza la competencia legislativa de cada Estado, dentro y fuera del mismo; impone la igualdad civil y la seguridad política idéntica de nacionales y extranjeros y exige la aplicación en cada territorio de las leyes extranjeras en los límites de la competencia legislativo del Estado que las acepta).

Teoría General de Conflictos de Leyes• Segunda cuestión. Clases de leyes que tienen o no eficacia extraterritorial.

Al respecto existen cuatro situaciones:• a) Un nacional en su propio país (un chileno en Chile). El hombre que

reside en su patria está sujetos a leyes imperativas, prohibitivas y supletorias.

• b) Un extranjero en el mismo país (un italiano en Chile). El extranjero que reside en el mismo país está sujeto a las leyes imperativas locales. Para este extranjero el Derecho local se divide en tres grandes grupos de leyes: imperativas, voluntarias o supletorias e inaplicables.

• c) Un nacional fuera de su propio país frente a la legislación del mismo (un chileno fuera de Chile, por ej. En Italia, respecto del Derecho chileno). El nacional que reside en país extranjero está imposibilitado para desligarse de ciertas leyes de su patria. Las leyes del país de origen para el nacional que reside en el extranjero son de tres clases: territoriales o inaplicables; personales y supletorias o voluntarias.

• d) Un extranjero fuera del mismo país frente al Derecho de este último (un italiano fuera de Chile, por ej. en Italia, respecto del Derecho chileno). Las leyes se agrupan para el extranjero que vive fuera del país en tres categorías; inaplicables, imperativas y voluntarias o supletorias.


• Para Bustamante existen tres categorías de leyes:

a) Leyes de orden privado o potestativas, en que el Estado cede su lugar a la voluntad privada y determina por ella y para ella las normas a que han de ajustarse ciertas relaciones jurídicas.

b) Leyes de orden público interno, aquellas que están fuera de la acción de la voluntad y se inspiran en la necesidad en que el Estado se encuentra de proteger a los nacionales o a los domiciliados que forman su sociedad civil.

c) Leyes de orden público internacional, absolutas e imperativas dentro del territorio, con fuerza por igual para los ciudadanos y para todos los extranjeros que se encuentren en él, aunque sea momentáneamente.


Código de Bustamante clasifica leyes en tres tipos:

• Leyes personales o de orden público interno, se aplican a las personas en razón de su domicilio o de su nacionalidad y la siguen aunque se trasladen a otro país.

• Leyes territoriales, locales o de orden público internacional, las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio.

• Leyes voluntarias o de orden privado, las que se aplican solamente mediante la expresión, la interpretación o la presunción de voluntad de las partes.


Leyes de Orden Público Interno, aquellas que se dictan sólo para los nacionales o los domiciliados según el sistema de cada país y los siguen dondequiera que se trasladen.“Cada Estado contratante aplicará como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislación anterior”, art. 7º C. Bustamante.Características: No son territoriales, porque no se imponen a todos dentro de una nación.Son personales, porque ya sea que regulen la nacionalidad o por el domicilio, ellas sólo se aplican a los individuos y personas jurídicas.Son imperativas, por cuanto la voluntad humana no puede sustituirlas por un derecho diverso.

Sistema Chileno de Derecho Internacional Privado

Tipos de Conflictos de Leyes:

• Conflictos positivos: cuando en virtud de diversidad de disposiciones de derecho internacional privado, dos o más legislaciones se atribuyen competencia a sí mismas para resolver el punto en litigio. Ej. Caso de un italiano que fallece en Chile, lugar de su último domicilio. Según la norma de DIP chilena se aplica art. 955, factor de conexión: domicilio, en tanto que DIP italiano establece que la sucesión debe ser sometida a la ley nacional, factor de conexión: la nacionalidad.

• Conflictos negativos: por diversidad de legislaciones, ninguna de las legislaciones concurrentes se atribuye competencia para resolver la cuestión en litigio, sino que cada una de ellas da competencia a una legislación extraña. Ej. Fallece un chileno teniendo su último domicilio en Italia. Según ley chilena, la sucesión se rige por ley último domicilio del difunto (ley italiano). Según ley italiano, la sucesión se rige por ley nacional del causante (ley chilena).


• En un conflicto positivo, el juez deberá aplicar siempre la regla de solución de conflictos de la lex fori, o sea la regla que le dé su propia legislación.

• Por su parte, el reenvío es el fenómeno a que da lugar la existencia de un conflicto negativo entre las disposiciones de derecho internacional privado de dos o más legislaciones que no se reconocen competentes a sí mismas para gobernar una determinada relación jurídica, sino que atribuyen competencia a otra legislación.

• Problema: Si la legislación de un país (A) al declarar competente la legislación de otro país (B) para reglar una relación jurídica, se refiere al Derecho material, interno de este último país, o se refiere a su ordenamiento jurídico considerado en su totalidad y, por tanto, también a sus reglas de derecho internacional privado. Si se aplican las disposiciones de Derecho interno del país B, se dice que no hay reenvío. Si se recurre, por el contrario, a las disposiciones de conflictos de leyes formuladas por la legislación de ese mismo país, queda, entonces planteado el reenvío.


• Clases de Reenvío:

• Reenvío de primer grado tiene lugar cuando la legislación del Estado enviado reenvía o retorna la competencia a la legislación del Estado enviante y éste acepta esta competencia. La legislación A envía la competencia a la legislación B, cuya regla de conflicto devuelve la competencia a la legislación A y A la acepta por considerar a la legislación B como un todo único e indivisible. Ej. Fallece un chileno teniendo su último domicilio en Italia. Según ley chilena la sucesión se rige por ley italiana, ley del último domicilio del causante; pero según ley italiana, se rige por ley nacional del difunto, o sea ley chilena. Si juez chileno acepta competencia, estamos ante reenvío primer grado.


• Clases de Reenvío: • Reenvío de segundo grado tiene lugar cuando la

legislación del Estado reenvía la competencia a la legislación de un tercer Estado, que acepta dicha competencia porque su regla de competencia coincide con la regla del país reenviante. La legislación A envía la competencia a la legislación, y ésta no devuelve la competencia a la legislación A, sino que la atribuye a la legislación C, la que la acepta. Ej. Fallece un italiano en Chile, teniendo su último domicilio en España. Según ley chilena, la sucesión se rige por legislación española (último domicilio del causante), pero según ley española se rige por ley nacional del difunto (ley italiana). Como esta última consagra el mismo principio, acepta la competencia que se le da.

Tipos de Reglas en Derecho Internacional Privado

• Reglas de Conflicto o Conflictuales: son normas y reglas de derecho internacional privado que determinan la ley aplicable a un caso concreto, solucionan conflictos de leyes.

• Reglas Sustantivas o Materiales: son las que regulan los aspectos de fondo de la cuestión controvertida.

• Reglas de Aplicación Necesaria o Inmediata: son normas de orden público que el juez debe aplicar de inmediato.

El orden público resguarda los intereses generales de la colectividad.

Reglas en Derecho Internacional Privado

• Reglas Conflictuales: son las normas y reglas de derecho internacional privado que determinan la ley aplicable a un caso concreto, solucionan conflictos de leyes, son limitadas cuantitativamente.

• Se debe distinguir entre la norma de conflicto (se limita a señalar el derecho aplicable) y la norma sustantiva o material (se refiere al fondo del asunto)

Reglas de Derecho Internacional Privado

• Reglas Conflictuales• Código Civil arts. 14 al 18; arts. 57, 102, 120, 121,

135 inc. 2º, 955, 997, 998, 1027, 1028, 1029.• Ley de Matrimonio Civil: art. 15• Ley de Registro Civil: art. 4º• Código Penal: art. 5º• Código Orgánico de Tribunales: art. 6º• Código de Procedimiento Penal: art. 635 y sgtes.• Código de Procedimiento Civil: art. 76, 245 y 345.

Reglas de Derecho Internacional Privado• Estatuto Real: Código Civil, art. 16• Estatuto Personal: Código Civil, arts. 14 y 15,

120 y 121; Ley de Matrimonio Civil, art. 15.• Estatuto de los Actos Jurídicos: Código Civil,

arts. 16 inc. 2º, 17 y 1027; Ley de Matrimonio Civil, art. 15.

Consecuencias de los Conflictos de Leyes

• Consecuencias de los Conflictos de Leyes:

• a) Que el juez tenga que aplicar su propio derecho (lo que no es relevante para el DIP)

• b) Que el DIP le dice al juez que debe solucionar el conflicto de leyes, tendrá que aplicar el derecho extranjero, por ej. Una persona fallece teniendo su último domicilio en España, en este caso, aplicará ley española referente a sucesión.

Aplicación de ley extranjera• Fundamentos jurídicos

a) El respeto a la soberanía extranjera. Las leyes son expresión de la soberanía y los Estados son iguales entre sí, de manera que si existe conflicto de leyes antes de dar preferencia a una u otra se debe investigar qué interés representa la aplicación de cada una de ellas para el Estado del cual proceden, pues toda preferencia arbitraria atentaría contra principio de igualdad.

b) La comunidad de derecho de los Estados. Existe una comunidad de derecho entre los diversos pueblos, interdependencia, de solidaridad entre las naciones. Desaparece el concepto de independencia absoluta y soberanía exclusiva de los Estados. Para determinar ley que debe regir relaciones jurídicas debe considerarse la naturaleza de ellas (estado y capacidad, derechos reales, las obligaciones, la sucesión, la forma de los actos jurídicos, etc.)

Aplicación de ley extranjera

• Por qué un juez podría aplicar en Chile una ley extranjera?

• a) Cuando la ley chilena así lo ordene.• b) Cuando un tratado internacional así lo manda.• c) Cuando las partes de común acuerdo así lo han

dispuesto.• d) Cuando los principios generales del DIP, así lo

aceptan.• Casos en que se ordena expresamente al juez aplicar la

ley extranjera en Chile:a) Art. 17 inc.1º, 955 y 1027 del C. Civilb) Art. 15 inc. 1º Ley de Matrimonio Civil

Consecuencias de los Conflictos de Leyes• Conjunto de normas que ordenan no aplicar la ley extranjera, sino que

aplicar la ley chilena:• Autoridad de la ley. Art. 14 del C. Civil. La ley es obligatoria para todos los

habitantes de la República.• Estado. Art. 15 Nº 1 del C. Civil. A las leyes patrias permanecen sujetos los

chilenos, no obstante su residencia en país extranjero, en lo relativo al estado de las personas.

• Capacidad. Art. 15 Nº 1 del C. Civil. A las leyes patrias permanecen sujetos los chilenos, no obstante su residencia en país extranjero, en lo relativo a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile.

• Relaciones de familia. Art. 15 Nº 2 del C. Civil. A las leyes patrias permanecen sujetos los chilenos, no obstante su residencia en país extranjero, en las obligaciones y derechos que nacen de sus relaciones de familia, pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.

• Bienes. Art. 16 inc. 1º. Los bienes situados en Chile están sujetos a leyes chilenas.

• Efectos de los contratos. Art. 16 inc. 3º. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.

Consecuencias de los Conflictos de Leyes• Integridad del Derecho Extranjero aplicable: cuando el juez nacional aplica

el derecho extranjero debe aplicar todo el derecho extranjero (ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina), como el derecho es un todo indivisible se deben aplicar las leyes materiales o de fondo y las normas de conflicto.

• Derecho intertemporal. El juez nacional a quien corresponde aplicar una ley extranjera ¿debe tomar en consideración la ley que regía al tiempo de la promulgación de la ley nacional, o debe aplicar una ley posterior vigente, que haya derogado a aquélla?. El juez que debe aplicar un derecho extranjero tomará en consideración las mismas reglas que aplicaría un tribunal del país donde aquel derecho está en vigor.

• Derecho de un gobierno no reconocido. La falta de reconocimiento del Gobierno de un Estado extranjero reconocido no impide la aplicación de su Derecho si éste es obedecido y respetado en el país de que procede.

• Derecho de un Estado no reconocido. El reconocimiento de un como nuevo miembro de comunidad internacional es lo que convierte comunidad de un hecho en una comunidad de derecho. Colocado un Estado fuera de loa comunidad internacional por falta de reconocimiento, desaparece el fundamento de la aplicación de la las leyes extranjeras.

Consecuencias de los Conflictos de Leyes• Pluralidad de leyes extranjeras. En casos de coexistencia o covigencia de

varias legislaciones en un mismo Estado, la doctrina ha resuelto que será aplicable la que corresponda en virtud de las reglas de conflictos interprovinciales o interregionales.

• Ley extranjera contraria a la Constitución extranjera. Si la ley extranjera aplicable es inconstitucional en su país de origen, sea en la forma o en el fondo. ¿Qué actitud debe tomar el juez?. El juez del foro al aplicar la norma material extranjera, está obligado a ajustarse a lo que disponga el ordenamiento extranjero en todo lo relativo a las exigencias de validez de las normas.

• Ley extranjera contraria a la Constitución nacional. Si la lex fori nada dice al respecto, debe el tribunal abstenerse de aplicar la ley extranjera, haciendo prevalecer la Constitución, ya que sus disposiciones son de orden público. Si en el país sentenciador existe el recurso de inaplicabilidad y éste procede aún tratándose de leyes extranjeras, el juez debe atenerse a lo que falle el recurso. Si es rechazado debe aplicar ley extranjera, si es acogido, debe negarse a aplicarla fallando el pleito de acuerdo con su propia ley.

Naturaleza Jurídica de la Ley Extranjera• Existen dos teorías:• a) Teoría de Hecho: dice que la ley extranjera es un “Hecho”, porque

ella no siguió el trámite legislativo propio de nuestra ley, por ende, como “hecho” deberá ser alegada y probada en juicio. Sostiene que la ley extranjera – que no emana de la soberanía nacional, sino de un legislador que carece de autoridad fuera de su territorio, no constituye sino un mero hecho del juicio.

• b) Teoría del Derecho: dice que la ley extranjera es un derecho que no se desnaturaliza (no deja de ser ley) por el hecho de aplicarse en un Estado distinto al de su creación, es decir, así se busca respetar la soberanía de los Estados. Cuando la ley propia del juez contiene una norma de conflicto que le indica que en el caso considerado debe aplicar una ley extranjera, él debe hacerlo – y de oficio- como ley que es, y no como un mero hecho.

• Importante: La ley extranjera aplicable por la norma de conflictos chilena, se aplica en cuanto tal, sin necesidad de recurrir a su apropiación o inserción en el Derecho del foro.

Naturaleza Jurídica de la Ley Extranjera El criterio mayoritario, tanto jurisprudencial como doctrinario, es

considerar el derecho extranjero como derecho, esto porque:a) Por respeto a la soberanía territorial, por tanto, se debe respetar el

derecho extranjero.b) Existen numerosas disposiciones que ordenan aplicar el derecho

extranjero y éste se aplica como derecho.c) Existe un principio de derecho internacional, principio de

integridad del derecho, que significa que dentro de los ordenamientos jurídicos de un país, hay:

1.- Normas sustantivas o sustanciales que van al fondo del asunto.2.- Normas indirectas, de conflicto o conflictuales (remisión) que

determinan la ley aplicable.Cuando nuestras normas se remiten al derecho extranjero, se están remitiendo no sólo a un tipo de normas, sino que se están remitiendo al ordenamiento jurídico extranjero en su conjunto, como un todo (ppio. De la integridad del derecho).

Naturaleza Jurídica de la Ley Extranjera

El juez puede aplicar de oficio el derecho extranjero:* Art. 408 del C. De Bustamante. Los jueces y tribunales

de cada Estado contratante aplicarán de oficio, cuando proceda las leyes de los demás sin perjuicio de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.

• Si la C. Suprema falla que el Derecho Extranjero es un hecho, en la presentación del recurso de casación en el fondo, lo declararía inadmisible, en la práctica los admite a tramitación, por lo tanto, considera al derecho extranjero como derecho.

• Porque Savigny elaboró la Teoría de la Comunidad Jurídica Universal, que señala que una institución jurídica se regula por la legislación que más se adecúe a ella.

Naturaleza Jurídica de la Ley Extranjera

Recurso de Inaplicabilidad: procede contra todo precepto legal contrario a la Constitución y el derecho extranjero también constituye un precepto legal.

Derecho internacional privado parte III

Law

Transcript of Derecho internacional privado parte III