DerechoPenalI Completo

7/14/2019 DerechoPenalI Completo

http://slidepdf.com/reader/full/derechopenali-completo 1/51

Funktazma Inc ® www.JurisLex.cL

Derecho Penal I Prof. Dobra Lusic Completo

I.- Parte General

II.- Teoría de la ley

III.- Teoría de la pena

IV.- Teoría del delito

V.- Concurso de personas

VI.- Concurso de delitos

VII.- Iter Criminis

VIII.- Circunstancias Modificatorias de la responsabilidad penal

IX .- Extinción de la responsabilidad penal

Concepto de Derecho Penal:- “Es un conjunto de normas jurídicas que regulan laactividad punitiva del Estado frente a un delito (que es el presupuesto) con una penaque es la consecuencia o una medida de seguridad.”

Se asocia a la idea de castigo, después de todo las penas son catigos.

El delito socava las bases de la sociedad, daña bienes y valores que deben ser protegidos , y como el hombre no es bueno por naturaleza existe el derecho penal. Unaforma para que el hombre se comporte de manera civilizada es la pena , pero no es laúnica forma para luchar contra la criminalidad , la pena es algo que ocurre después del

delito.

En un sistema de 2 vías se basa en esto - Penas (sancionan)- Medidaspreventivas (previenen

ya sea actuando sobre el sujetoo sobre la sociedad para inhibir)

* 3era vía:- Reparación acuerdos reparatorios , no son penas ni medidas preventivas ,es una forma dar satisfacción a la víctima

El Derecho Penal tiene dos carasa) Objetivo :- El acento se pone en lo material (conjunto de normas)

b) Subjetivo:-El acento se pone en la persona (facultad de castigar que tiene el Estadoo “Ius Puniendi”.)

Este Ius Puniendi no puede ser ejercido por el Estado de forma ilimitada o arbitraria,reconoce límites, no es una facultad completamente libre. P/E Un límite es el ppio deculpabilidad, el Estado no puede castigar a un sujeto por nada sino por los actos querealiza. Otro límite es el ppio de legalidad, es decir, no hay más delitos ni penas que losestablecidos por la ley.

1




CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO PENAL.

I) Es una Rama del Derecho Público :sus normas son irrenunciables.II) Es Personalísimo : sólo puede aplicarse al sujeto , la responsabilidad no se

transmite ni se transfiere.III) Es Fragmentario : es decir, de todas las ilicitudes que existen en el mundo

jurídico sólo recoge algunas , las más graves y las eleva a la categoría de delitos, recoge fragmentos de ilicitud. Expresado de otra manera puede afirmarse queel derecho penal es una relación, un concierto discontínuo de ilicitudes (nopuede sancionarse todo).

IV) Es Subsidiario : Ultima Ratio , Extrema Ratio (último recurso , recurso másextremo que debe valerse el Estado para sancionar). El derecho penal nuncadeberá ser ocupado como 1era medida de resolución de conflictos, sólo si elconflicto no puede solucionarse por otros medios legales , sólo ahí es válido queactúe el derecho penal.

V) Es un Derecho Penal de Actos : Se sanciona al sujeto por lo que hace no por loque es, no por lo que piensa. Un derecho penal que sanciona a la persona por loque es o por lo que piensa es el derecho penal de autor, suele darse en los

gobiernos autocráticos , como por ejemplo la Alemania Hitleriana , la ItlaiaFacista o la España de Franco este tipo de gobiernos necesitan consolidarsecomo tal y para hacerlo debe aplastar la disidencia. Lo que piensa el sujeto noimporta para el derecho penal ,en un regimen democrático por lo menos,mientras no lo lleva a la acción , mientras no exteriorice lo que piensa esirrelevante para el derecho penal.

Al hablar que el derecho penal es un derecho fragmentario dijimos que sólo sancionacomo delito las ilicitudes más graves. Estas ilicitudes en derecho penal se llamanAntijuridicidades, el mundo de lo ilícito es llamado en el derecho penal Antijurídico unacto antijurídico es un acto contrario a derecho.

** En nuestra legislación penal hasta hace poco tiempo se sancionaba la vagancia, por vagar enetendemos a aquellos, que teniendo la capacidad de trabajar no trabajan.Estees un claro ejemplo de derecho penal de autor ,esto es en lo que un estado de derechono puede aceptarse, en un derecho penal de autor las medidas de seguridad sonpreferentemente empleadas para reprimir el delito.

Una parte de la doctrina penal pone el acento en el cambio perceptible por los sentidosque se produce en el mundo exteriror por lo tantoel derecho penal sanciona losresultados antijurídicos que se produzcan sin importar la intención perseguida por elsujeto. Esto da origen a la doctrina del Causalismo Naturalista.

Otra corriente sostiene que el derecho penal debe sancionar teniendo enconsideración la finalidad perseguida por el sujeto sin importar el cambio que seproduzca el mundo exterior. Esta postura corresponde a la Teoría Finalista.

Estas son las 2 grandes visiones del derecho penal, en Chile la doctrina penal esFinalista.

Pero esta diferencia entre estas posturas hoy esta superada no puede la doctrinaponer el acento en sólo una de ellas, entonces se deben tomar en cuenta ambas.

2




P/E:- Si un sujeto quiere matar a otro , y dispara y la pistola era de fogueo no semenoscaba el bien vida , sin embargo la teoría finalista lo sanciona .Para otros como elbien vida no fue afectado no hay delito.

La cátedra se basará para el estudio del derecho penal en la Teoría Finalista.

MEDIDAS DE SEGURIDAD

Son instrumentos distintos de la pena de los que se vale el Estado para prevenir lacomisión de un delito más que para sancionar.

El Estado utiliza para evitar que ciertos sujetos que tienen la condición de peligrososconcurran en conductas delictivas, por lo tanto el Estado respecto a estos sujetospeligrosos (drogadictos, ebrios , etc) debe actuar para que no delincan , tambiénpueden ser incluídos dentro de este grupo a los dementes , vagos , etc. Por lo tanto elEstado aplica medidas de seguridad según el sujeto que se trate y por lo mismo puedenrevestir diversas naturlaezas. Así vemos Medidas de Rehabilitación, MedidasCurativas, etc. P/E En el caso de los inadaptados o drogadictos dependiendo del grado

de adicción se le aplican medidas curativas o se les rehabilita o también se les reeduca.Es de la escencia de las medidas de seguridad aplicarse a los sujetos que no han

cometido delito alguno, pero también hay medidas de seguridad que se aplican a lossujetos que si han delinquido como en el caso de los dementes. Aquí surgen las 2medidas de seguridad más importantes:-

• Medidas Pre-delictuales : Aquellas que se aplican a sujetos peligrosos que no hancometido delitos para así evitar que delincan.

• Medidas Post-delictuales: Aquellas que se aplican a sujetos que han delinquidocon la finalidad de evitar que reincidan.

Las medidas de seguridad particularmente de los enfermos deben ser de Internación.

La dificultad que plantean las medidas de sguridad pre-delictuales es su aplicación apersoanas que no han delinquido.

Las medidas de seguridad pre-delictuales desde el punto de vista del ppio delegalidad, serían inaceptables en un estado de derecho pues son una sanción para unindividuo que no ha cometido delito alguno Las medidas de seguridad post-delictuales pueden ajustarse al ppio de legalidadsiempre que satisafagan requisitos indispensables (todos predeterminados)• Que esten debida y precisamente especificadas

• Que tengan una duración determinada

• Deben ser aplicadas por un juez a través de una sentencia dictada dentro de un juicio en el que se hayan respetado las garantías de u debido proceso

Con estas exigencias se podría aceptar las medidas de seguridad Post-delictualesnunca las Pre-delictuales.

3




Otra cosa del derecho penal de autor es en el caso de los agravantes, específicamenteel caso de la reincidencia, el juez sanciona el hecho actual pero considera los hechosposteriores.

Este derecho penal se relaciona con otras ramas del derecho, de estas vinculacioneslas más importantes se dan con el derecho constitucional, derecho civil , y el derecho

procesal. En la vinculación con el derecho constitucional deben reconecerse en esteúltimo las garantías que son una base importante del derecho penal y ahi surge el ppiode legalidad que esta consagrado constitucionalmente.

Relaciones del derecho penal con otros derechos :-

• Relación del Derecho Penal con el Derecho ConstitucionalLa CPE es la carta magna, contiene los principios con carácter general con los que

el resto de la normativa inferior debe adecuarse. Además contiene las garantías,declara cuales son los derechos y garantías fundamentales para todos losindividuos y que deben ser respetados (P/E D° a la vida, a la salud, a un tratoigualitario, etc).

Se encuentra también dentro de la CPE el Principio de Legalidad, que es un límitedel Ius Puniendi, “Nullum Crimen Nulle Pena Sine Lege” , “No hay crimen ni penasin ley” (ley que tiene que ser cierta , irretroactiva). Este es el principio en que secimenta el derecho penal y también algunos principios derivados del principio delegalidad como por ejemplo:-Principio de Tipicidad: Las conductas prohibidas deben estar claramenteexpresados.Principio de la Irretroactividad.

El derecho penal extrae principios del derecho constitucional y los desarrolla, y esen virtud de éstos que el delito debe estar contenido en la ley.

La vinculación entre el D° Penal y Constitucional se da principalmente en losderechos y garantías consagrados en la CPE (Art 19 de la CPE).

• Relación entre el Derecho Penal con el Derecho CivilLa vinculación no es tan estrecha, sin embargo, hay vinculación lo antijurídico civil

es también antijurídico penal, aunque, no siempre elevado a la calidad de delito.Por otra parte en varias ocasiones el derecho penal debe acudir al derecho civil para

extraer conceptos (P/E en el delito de falsificación de documentos, ¿cómo sabemos quees un documento, cómo sabemos que es un documento público? Para saber esto hayque recurrir al derecho civil. Otro ejemplo Art. 432 CP “El que sin la voluntad de sudueño y con ánimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia ointimidación en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan laviolencia, la intimidación y la fuerza, el delito se califica de hurto” de esta definición sepueden extraer muchos conceptos del derecho civil.)

No siempre los conceptos del derecho civil hacen eco en el derecho penal P/E Lainterpretación penal es mucho más estricta que la interpretación civil.Los interéses que cautelan son distintos.

4




• Relación entre el Derecho Penal con el Derecho Comercial

En el derecho comercial la costumbre es fuente de derecho, lo que en materia penales inpensable. Sin embargo el derecho penal para entender los usos comercialespor ejemplo debe recurrir al derecho comercial (extrae definiciones, conceptos, etc).

• Relación entre el Derecho Penal con el Derecho ProcesalHay una fuerte vinculación especialmente con el Derecho Procesal Penal , algunossostienen incluso que el derecho procesal penal es parte del derecho penal(planteamiento que difícilmente aceptarán los procesalistas)

Ejemplos de está vinculación:- Prohibición de ser juzgado por comisionesespeciales (también es una garantía constitucional Art. 19 N° 3 inc 4 CPE).

Otro ejemplo la obligación de ser sometido a juicio respetando las garantías de undebido proceso.

Otro ejemplo el principio “In Dubio Pro Reo” (aunque es de naturalezainterpretativa) “en la duda pro reo”.

Esta vinculación deriva de la finalidad que persigue al derecho procesal penal,entre las más importantes destacamos.I) Proteger los derechos de las personas:- (el sujeto sometido a juicio es el

sujeto que está en mayor desmedro, ya que esta arriesgando por lo menossu libertad) El derecho procesal penal debe proteger los derechos de losindividuos. P/E Prohibición de la tortura (la tortura es un delito), no deberíanhaber penas infamantes (existen penas infamantes).

II) Evitar Arbitrariedades:- Principalmente las que emanan del órgano jurisdiccional, juzgar no implica olvidarse que el delincuente es persona. P/EEl “Habeas Corpus” se busca asegurar que la persona del detenido estevivo y en buenas condiciones.

III) Tutelar la paz social:- En la medida que el individuo sepa que su conflicto

(penal en este caso) será resuelto por un tribunal pre-establecido (y no untribunal ad-hoc) que conoce y aunque demore va a terminar con unasentencia, de esta forma se consreva la confianza en el sistema judicial.Sebusca evitar la auto-tutela.

El derecho penal agrega seguridad, confirma

DOGMÁTICA JURÍDICO PENAL

Es la ciencia que estudia al derecho penal, el derecho penal es un hecho, este estudioque se hace acerca del derecho penal se hace en tres etapas:-

a) La labor que se realiza al interpretar la ley penal, se trata de comprender la leypenal.

b) Sistematización, se busca las coherencias, extraer los puntos comunes que tienenlas distintas normas para así construir un todo orgánico.

c) Crítica.

5




La dogmática dice relación con un derecho determinado. P/E la dogmática jurídicopenal chilena es la reconstrucción jurídica de todo nuestro ordenamiento jurídico, esteestudio se realiza en 2 partes :-a) Parte General: Se encuentran comprendidos todas las instituciones de carácter

general, los elementos comunes comunes a todos los delitos y todas las penas.b) Parte Especial: Estudia los distintos delitos en particular.

(Durante este año el estudio se centrará en el estudio en la Parte General )

Criminología (su fundador era un médico de apellido Lombrosso “El hombreDelincuente”)

Es la ciencia que estudia al delito como un fenómeno social humano , no como un ente jurídico , estudia al delincuente pero no como un ser aislado , no solamente como elsujeto infractor , sino que al sujeto incerto en una comunidad, tratando de determinar lascausas que han hecho de dicho sujeto un delincuente.

Estudia las cusas y los medios para combatir los delitos, no se preocupa del aspecto jurídico.

El ámbito de la criminolgía es mucho más amplio que el del derecho penal.

** ¿El hombre nace libre o pre destinado? ¿Hasta que punto se puede castigar aalguien que estaba predestinado a delinquir? No habría que castigarlo habría quetratarlo.

Las medidas de seguridad pre-delictuales descansan sobre el principio de que elhombre no es libre, que hay factores ya sean sociales , etc en fin circunstancias quepredestinarían al “delincuente”.

La criminología estudia el delito como fenómeno social. Proporciona al derecho penalinformación valiosa para determinar cuasas de la delincuencia, formas de reprimirla, etc.

Trata p/e problemas como la estigmatización, esto se plantea cuando a través deciertas actuaciones propias del proceso penal se provoca en el sujeto una

estigamtización que facilita sea un sujeto delincuente, un ejemplo de esto es laexistencia del prontuario penal , esto sigue al presunto delincuente de por vida , esto ,constituye una estigmatización , ya que el medio social , laborla etc, rechaza al individuoy esto facilita a que vuelva a delinquir.

Para los criminólogos las penas no son la medida necesaria para intervenir al sujeto,por que éste esta predestinado a delinquir, se deben usar medidas cautelaresrehabilitantes (criminología desde el aspecto humanista). Esto nace en respuesta allegalismo extremo, al interpretar se apegaba exageradamente a la letra de la ley y laspenas eran muy severas.

Se preocupa la criminología también de la víctima, victimología, como rama de la

criminología es reciente, surge frente a la indiferencia del proceso penal frente a lavíctima, la víctima por lo general queda reducido a un mero testigo.Ahora es un sujetoprocesal con derechos reconocidos. Estudia la víctima, estudia determinadas categoríasde víctima, los intereses, las relaciones víctima-victimario (estudia por ejemplo quetienen en común las víctimas de estafa).

Además de la criminología o más bien dentro de ella encontramos la antropologíacriminal, esta rama de la criminología estudia al delincuente desde una perspectivaorgánica , sostiene que los individuos tienen rasgos fisiológicos determinantes , está es

6




la rama creada por Cesare Lombrosso este médico al abrir el cerebro de un asesinovio particularidades que no tenían la generalidad de los cuerpos.

La CriminalísticaEs un arte que se preocupa de estudiar los medios de prueba de los delitos y la

persona del delincuente (evidencias, signos, huellas que dejan determinadas armas

esto último se llama balística). En Chile de esto se encarga en parte el LABOCAR(laboratorio de criminalística de carabineros).Es un gran aporte para el proceso penal más que para el derecho penal.

Medicina LegalEs una ciencia del campo de la salud, estudia situaciones del área de la salud que

tienen importancia en el derecho penal. Esto se realiza mediante pericias (lesiones,causas de muerte de una persona)

Política CriminalEs una ciencia, disciplina, arte que se ocupa de estudiar criticamente el derecho penal

desde el punto de vista de producir modificaciones penales que apunten a la

conservación de la paz social, de los valores jurídicos en definitiva para mejorar elderecho penal.

(P/E en materia de apropiación de un bien ajeno, no hay hurto cuando se produceentre cónyuges, padres e hijos, aquí por razones de política criminal se protégé el valor de la familia).

(P/E La prescripción, en virtud de ella no se puede perseguir un delito por un tiempoad eternum, tiene que llegar un momento en que la situación se consolide, estotambién es en razón de política criminal).

* El ejercicio de la facultad de castigar del Estado (ius puniendi) no puede ejercerse deforma ilimitada, el ius puniendi reconoce límites. Hay varios principios que lo limitan,estas limitaciones se acostumbra tratarlas divididas desde el punto de vista de unestado de derecho, un estado social y un estado democrático:-

I) Estado de Derecho

Principio de Legalidad o de Reserva Legal: Tiene su origen en la declaración dederechos del hombre y ciudadano (1789). El creador del latinazgo nullum crimen nullepena sinne lege fue Feurbach.

Este principio esta consagrado en derecho interno en la CPE Art. 19 N° 3 como unagarantía individual.

Art 19 N° 3 inc 7:-“Ningún delito se catigará con otra pena que la que señale una ley promulgada

con anterioridad a su perpetración, a menos que una ley favorezca al afectado.”

Esta exigencia en relación a la ley tiene una triple característica. La ley tiene que ser:-• Previa

7




• Scripta (escrita)

• Stricta (cierta)

• Ley Previa:- La exigencia de ley previa afirma el principio de irretroactividad de laley penal, esto siendo una materia que corresponde al tiempo se tarta de la validez

de la ley penal en el tiempo.• Ley Scripta:- Esta exigencia importa que sólo la ley propiamente tal, una que hatenido una génesis constitucional , sólo ésa puede ser fuente del derecho penal.Importa también la prohibición de las leyes impropias como fuente del derecho penal(P/E DL, Reglamentos, etc).

• Ley Stricta:- Art 1 CP “Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por laley.” Importa que los delitos y las penas que contiene la ley deben estar biendeterminadas, deben ser ciertas, que no admitan dudas a que se refieren. Estaexigencia de la adecuada determinación del delito se llama Principio de Tipicidad,se exige que la conducta este bien descrita, y como esto se realiza en un tipo se lellama tipicidad.

La interpretación de la ley penal excluye la Analogía, ya que en la analogía no haytexto, estaríamos en presencia de un vació legal. En el derecho penal se prohiben lostipos penales en blanco y los tipos abiertos, estos últimos se llaman tiposincompletos. Cuando el tipo satisface este requisito de tipicidad estamos frente a untipo completo.

Un ejemplo de tipo abierto, cuando la ley trata los cuasi-delitos menciona que son loshechos con imprudencia temeraria e inexcusablemente negligente, pero no determinaque es imprudencia temeraria ni negligencia inexcusable, tiene una enumeración muygeneral, es un tipo abierto.

El principio de legalidad cumple tres funciones:-

a) Seguridad Jurídica :- Cumple esta función desde que los sujetos saben conanterioridad cuales son las conductas que se prohíben o se mandan, y las penasestablecidas a dichas conductas.

b) Garantía Política :- La cumple en cuanto este principio impide al estado castigar por hechos no establecidos previamente como delitos, además impide al estadoimponer una pena diferente a la establecida por la ley.

c) Función Motivadora :- Esta relacionada con la prevención, cumple esta función encuanto motiva a los individuos a respetar las normas penales, respetar los valoresde la sociedad y los inhibe de la comisión de delitos.

Este principio se vincula además con otras garantías constitucionales:-•

Garantía del principio de legalidad o de reserva legal : Art. 19 N°3 inc. final de laCPE “Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona estéexpresamente descrita en ella”, Art. 1 inc 1ero CP “Es delito toda acción u omisiónvoluntaria penada por la ley”, Art. 18 inc 1ero CP “Ningún delito se castigará conotra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración”.

• Garantía jurisdiccional : Art. 19 N° 3 inc 2do, 3ero, 4to y 5to El delito y la penadeben ser declarados por medio de una sentencia judicial dictada por un tribunalpre-existente establecido por ley en un proceso legalmente tramitado y respetandotodas las grantías procesales.

8




• Garantía de ejecución : Art 19 N° 3 penúltimo inciso “Ningún delito se castigarácon otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a superpetración , amenos que una nueva ley favorezca al afectado”. Sólo la ley puededeterminar la manera concreta de como se deberá cumplir la pena (la ley tiene queser clara, tiene que indicar si la pena es presidio, reclusión, inhabilitación , etc).

El principio de legalidad tiene su origen en los instrumentos internacionales suscritospor Chile, este principio reconoce 2 excepciones:-

• Medidas de Seguridad :- Son una excepción al principio de legalidad por su propianaturaleza y sus características, se manejan bajo el concepto de peligrosidad , seafecta el principio de tipicidad, como funcionan sobre la base de la peligrosidad sonindeterminadas. La medidas de seguridad pre-delictuales deben ser rechazadas deplano por que infringen el principio de legalidad, y las medidas post-delictuales paraser aceptadas deben reunir exigencias particulares (Deben estar debida yprecisamente especificadas , deben tener una duración determinada y deben ser aplicadas por un juez a través de una sentencia dictada dentro de un juicio en el quese hayan respetado las garantías de un debido proceso). El derecho penal noprohíbe la existencia de estas medidas, pero, prefier que las medidas de seguridadse apliquen en subsidio de una pena (P/E la medida de protección que se aplica aun menor infractor de la ley penal).

• Analogía in Bonam Parte :- Se relaciona con la interpretación de la ley penal , ensu momento diremos que la analogía está prohibida en el derecho penal, poruqe noes una forma de interpretar sino que una forma de integrar, funciona aplicando a uncaso no regulado una norma que regula un caso semejante.

La analogía puede ser In malam parte o sea que perjudica al sujeto responsable,o In bonam parte cuando beneficia al sujeto responsable , la primera es rechazadapor la doctrina, pero , si una analogía beneficia al inculpado puede ser consideradacomo una excepción al principio de legalidad.

II) Estado Social

Los límites al ius puniendi lo constituye la necesidad de castigar. El derecho penal selegitíma en tanto el estado ejerce esta facultad de castigar para proteger a lasociedad, no para dominarla, debe ejercerla en la medida que sea necesaria utilizar esta facultad.De que es necesario reconocer esta facultad para proteger a la sociedad, es seguro.En los estados totalitarios hay una protección exagerada del estado mismo, no a la

sociedad, asimismo se exagera también el ius puniendi.Esta facultad debe ser ejercida cuando es necesario, la intervención del esatdo debe

ser útil (se descarta el estado totalitario). Esta facultad debe ejercitarse sólo respectode los bienes jurídicos (importantes para la sociedad y recogidos penalmente) e inclusotratándose de los bienes jurídicos sólo se legitima el ius puniendi cuando actúa deforma subsidiaria y respondiendo a su carácter fragmentario (se penan las

9




conductas lesivas que pueden ser solucionadas por otros medios, el derecho penalactúa como último medio).

III)Estado Democrático

El ejercicio del ius puniendi se limita por el respeto del individuo como ser humano,tiene que ver este límite con la dignidad de las personas.

Desde este punto de vista (aspecto más discutido) este límite está dado por diferentesprincipios:-

a)Humanidad :- Se traduce en que el ius puniendi tiene como límite la dignidad delser humano, en virtud de ello la evolución del derecho penal está marcada por unatendencia a humanizar el derecho penal, se busca evitar penas crueles o infamantes(P/E La pena de azotes , esta pena existió en Chile para los reos de hurto .Otro ejemplo

en el derecho moderno es el derecho islámico , pena de lapidación , etc). Estahumanización del derecho penal se traduce por ejemplo en la eliminación de la pena demuerte, de las penas a perpetuidad (se pone un máximo de tiempo), reemplazo de laspenas privativas de libertad del sujeto por penas pecuniarias (se busca evitar elaislamiento social del individuo). Algunas tendencias van incluso a la Despenalización,es decir, dejar al derecho penal sólo para los casos más graves, dejarlo como unrecurso extremo (abolicionismo).Contrariamente en Chile a veces se da elPenalizamiento, el legislador incluye como delitos varias conductas que podrían ser solucionadas por otros medios (Un ejemplo de esta inflación del derecho penal es la leyde violencia en los estadios).b)Culpabilidad:- Hay que hacer una advertencia, culpabilidad tiene un sentidoespecífico, en la teoría del delito la culpabilidad es uno de los elementos del delito, esta

es una noción distinta al principio de culpabilidad.Como límite del ius puniendi importa que el Estado sólo puede cuando un hecho

puede serle imputado a un sujeto cuando una es persona es responsible.Este principio esta conformado por otras tantas exigencias que son también principios

que juntos van conformando al principio de culpabilidad.• Personalidad de la penal : El derecho penal es personalísimo. La facultad de

castigar del estado sólo puede ser ejercida contra el sujeto que es responsable.No se puede en un estado democrático sancionar a una persona jurídica.

• Responsabilidad por el Hecho : Significa que el sujeto debe ser castigado por loque hace, no por lo que es.Sólo se acepta el ius puniendi cuando se ejerce sobreun sujeto por lo que ha hecho (derecho penal de actos).

• Principio de Dolo y Culpa : El estado sólo puede castigar cuando un indivduo ha

tenido la intención de incurrir en una conducta prohibida. Cuando una persona tienela intención de cometer un delito y lo comete efectivamente actúa con dolo (másbien dicho cuando se actúa con dolo hay delito). O bien el estado puede castigar a un individuo por que al desempeñarse lo ha hecho de una manera descuidada,negligente e imprudente, sabiendo que comportándose de esa forma se puedeproducir un daño (cuando se actúa con culpa estamos en prescencia de un cuasi-delito), en este caso hablamos de culpa no culpabilidad. Por ejemplo un

10




conductor que maneja a exceso de velocidad en una zona de velocidad restringida.La culpa y el dolo son una manera de los tipos penales.

Se excluye la psoibilidad de ejercer el ius puniendi atribuyéndolo a laresponsabilidad objetiva, es decir algo que ocurrió en el mundo exterior ajenoa la culpa y el dolo. Responde al latinazgo “Versari in re ilicita”, es decir, el quehace algo debe afrontar todas las consecuencias, las haya querido o no.

X/E: En el manejo en estado de esbriedad es posible reconocer, en formaatenuada, la responsabilidad objetiva. El que conduce ebrio no tiene intención deprovocar daño, la conducta indebida es el manejo en estado de ebriedad, pero,si alguien muere en un accidente donde esta involucrado un conductor ebrio, lapena de éste se ve gavada (delito calificado por el resultado). El castigo en estecaso va más allá de lo que el sujeto quiso esto en un estado democráticoestá prohibido.

Motivación Normal : En virtud de esta exigencia sólo se puede castigar a un individuocaundo es posible atribuirle la comisión de un hecho, pero, atendiendo las condicionesen que el sujeto se encuentra y su carácter. Sólo puede castigar el estado cuando elsujeto es una persona capaz, que comprende el sentido del acto que realiza y que se

encuentre en una situación normal, es decir se puede esperar de esa personaun comportamiento adecuado a derecho (es más amplio que la culpabilidad comoelemento del delito).

La motivación normal es también un elemento de la culpabilidad como elemento deldelito.

** Elementos del delito Conducta : Acción u omisión

Tipicidad : Que la conducta este descrita Antijuridicidad : Que sea contraria a derecho Culpabilidad (elementos de la culpabilidad Impuatbilidad o Capacidad,

Conciencia de ilicitud y Motivación Normal (es más específica))

c)Proporcionalidad :- Obliga al estado a castigar en forma armónica(proporcional) con la gravedad del daño causado , y con la trascendencia que tengael hecho para la sociedad.

La intensidad de las penas esta fijada por el estado en atención ala intensidad deldaño causado, y al l valor que se le asigne al bien jurídico afectado.No se le puede dar la misma pena a un estafador, que a un asesino.

X/E: se le asignan 15 años como pena a quien mate efectivamente.se le asignan 10 años como pena al homicida frustrado.

se le asignan 5 años como pena a la tentativa de homicidio.

Las penas más altas son para los bienes jurídicos más importantes para una sociedaddeterminada, disponiendo de estas sanciones el estado pretende inhibir las conductasdelictuales.

d)Resocialización :- De acuerdo con la facultad de imperio del estado es legítimoimponer penas para procurar evitar los efectos nocivos que ésta tiene. La pena queimpone el estado debe procurar la resocialización del sujeto, evitar el aislamiento, la

11




separación del medio del delincuente (medio social familiar, etc). Esto es más unaaspiración más que una realidad efectiva (por esto se busca, al menos en el derechopenal moderno, reemplazar las penas de encierro).

NORMA JURÍDICO-PENAL

Para saber que es una norma jdco.penal tenemos que saber que es una norma jdca. ,porque norma jdca. es el género y norma jdco. penal es la especie. ¿Y qué es norma

jdca.? es un mensaje prescriptivo que se expresa a través de enunciados legales,estos enunciados legales, que son el vehículo por el que se expresan este mensaje queesta compuesto por las dispociciones legales.

Una NJP (norma jdco. penal) luego es un mensaje prescriptivo expresado a través deun enunciado legal que dispone una pena en el caso de la comisión de un delito o unamedida de seguridad para los casos previstos en los estados de peligro.

Hay que advertir que no siempre los enunciados legales contienen una norma X/E:Los enunciados legales que sólo definen.

La NJ (norma jdca.) y la NJP importa una valoración, lo que hace es regular conductas del ser humano.

La NJ y NJP en realción a su origen y su ubicación dentro del ordenamiento jdco danorigen a las “Teorías de las Normas Jurídicas” (Veremos 2 grandes teorías):-

I)Teoría Monista

También llamada de los imperativos. Para esta teoría el derecho sólo contienenormas imperativas, sólo deberes de hacer o de no hacer los primeros son losmandatos, los segundos son las prohibiciones.

¿Qué pasa con las normas permisivas? Para esta teoría estas normas no son unacategoría distinta, sino que su función es limitar las normas imperativas, establecen los

supuestos para que se presente o elimine la norma imperativa. Esta concepción sobrelas normas permisivas (o sea que no son una categoría distinta de las normas) daorigen a su vez en la teoría del delito a los “Elementos Negativos del Tipo”, queidentifican 2 de los elementos del delito (Tipicidad y Antijuridicidad). X/E Una normaimperativa “Auxiliar al desvalido” , una norma permisiva es aquella que autoriza para nohacer lo dicho por el mandato, en este caso sería posible cuando la persona no tiene lacapacidad de auxiliar al desvalido. Otro ejemplo “No Matar”, se autoriza en algunoscasos como en la legítima defensa violar el precepto contenido en la norma. En estoscasos no habría categorías distintas de norma, sería la cara negativa del mismoimperativo “Está prohibido matar excepto cuando es en legítima defensa”

II) Teoría Dualista (su creador es Karl Binding)

Según esta teoría en el ordenamiento jurídico existen 2 categorías de normas:

NORMAS Imperativas ordenan

ProhibenPermisivas

12




Para esta teoría no es efectivo que las normas permisivas sean una parte de lasnormas imperativas, son una clasificación distinta.

• Las NJP imperativa que ordenan se infringen dejando de actuar y esto da origen

a la omisión (delitos omisivos x/e No auxiliar al que se encuentre en riesgo deperecer).Cuando el sujeto deja de dsplegar la conducta ordenada incurre en una omisión.

• Las normas que prohiben se infringen actuando, a través de las actuaciones,mediante la acción (delitos de acción).

El mandato que se expresa a través de la NJP, es decir aquello que constituye lanorma, no esta expresado en este precepto legal, se deduce de él es supralegal, lo quehace el precepto legal es establecer, fijar la sanción para ekl evento de infringirse lanorma que transporta este “vehiculo”.

X/E: Art. 390 CP “ El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre,madre o hijo…” Aquí hay una descripción de conductas, el mandato es no matar a unode los sujetos calificados por el precepto.

Art. 432 CP “El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse seapropia cosa mueble ajena…” Aquí también hay una descripción de conducta elmandato es no apropiarse de bienes ajenos.

Pero en ambos casos la norma es de origen supralegal, no existen porque el derecholas haya creado matar y robar/hurtar son antijuridicidades anteriores al derecho.

Esto hace concluir que cuando el delincuente mata o roba/hurta lo que hace escumplir la ley, pero, infingiendo la norma. (al matar la conducta se adecúa a la ley).

• Las normas permisivas son las autorizaciones del ordenamiento jurídico al sujetopara actuar o dejar de actuar , esto significa, que estas autorizaciones tienenaplicación respecto a los delitos de acción como en los de omisión, por lo tantoestas normas son una categoría distinta de normas.En la teoría del delito estas autorizaciones se llaman justificaciones, causales de

justificación o justificantes.En materia de teoría del delito diferencia los dos elementos que la anterior teoríaidentificó (tipicidad y antijuridicidad).X/E: Frente a una muerte hay que ver si fue por una acción u omisión (tipicidad) yluego hay que ver si había justificaciones, si se le dio muerte justificada oinjustificadamente.

• El precepto legal tiene 2 partes la 1era contiene el supuesto del hecho (del que seextrae la norma) y una segunda parte que contiene una consecuencia jurídica.X/e: “El que entrare en morada ajena contra la voluntad del morador (supuesto dehecho) será sancionado con la pena de presidio menor en su grado mínimo omulta de 10 UTM” (consecuencia jurídica). Norma: No entrar en morada ajena,se extrae del supuesto de hecho.

13




Destinatarios de la NJP

Destinatarios de estos mandatos son todas las personas porque el mandato de noentrar en morada ajena es para todos, el mandato esta dirigido a todos los ciudadanosque resulten obligados a actuar o no actuar y la sanción esta dirigida a los órganos delestado en particular de los jueces en cuanto dado el supuesto de hecho quedanobligados a imponer una sanción, o la medida de seguridad.

III)Teoría de Hans Kelsen (casi no hay seguidores de esta teoría)

*** Para la cátedra veremos este tema desde el punto de vista Dualista.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO PENAL

En los primeros tiempos no existió un derecho penal, sólo existían prácticas penales,no había Estado, por lo tanto no había un orden jurídico , estas prácticas penales seejecutaban directamente por las personas (mediante las trivus, etc.).Más adelante aparece el derecho romano germánico y canónico.En la edad media se funden estos derechos. En esta época se vive el periódo más

obscuro, vergonzoso y triste del derecho penal. ¿Por qué? Porque durante esta épocael derecho penal se caracteriza por una crueldad extrema en las penas (la tortura eraampliamente aceptada), durante este periódo surgen también los juicios de dios, había

también una profunda desigualdad en las penas según el origen, religión, fortuna yposición social del afectado.Las normas relativas a un procedimiento eran inexistentes.

Esta justicia penal es la justicia ejercida por el señor feudal (el señor feudal tenía todoslos poderes reunidos en él excepto el canónico), los jueces eran delegados por elsoberano.

En la seguridad mitad del s XVIII con el “iluminismo” (era de las luces) en este periódonace una fuerte reacción contra la situación anterirmente descrita (edad media). Estemovimiento provocó reformas que significaron un paleativo, se produce una moderaciónde la naturaleza de las penas, disminuye el uso de la tortura (pero no desaparece suuso , hay que recordar que la tortura era un medio de obtener la confesión , la “reina delas pruebas”.), se restringe el arbitrio del judicial y se recogen algunas garantíasprocesales.

Beccaria es el exponente más importante de esta estapa porque es él quien elabora elprincipio de legalidad (aunque el latinazgo nulla pena nullum crimen sinne lege es obrade Feurbach).El humanismo en el derecho penal se empieza a imponer en esta época.

ESCUELA CLÁSICA En la primera mitad del s XIX se encuentra la Escuela Clásica (Francesco Carrara,para Carrara el derecho penal extrae su facultad de castigar del orden divino y el delito

14




sería un quebrantamiento a dicho orden divino- Feurbach), no es una escuela, fuellamada así por los positivistas que es una escuela posterior a la clásica y que quisieronexpresar de forma despectiva, dando la idea de algo caduco a las ideas de estospensadores. La verdad es que son varios pensadores que coinciden en varias materias,a esta “escuela” se debe la proclamación del ppio. de legalidad , el de irretroactividad dela ley penal, y los principios procesales fueron introducidos como idea por esta

“escuela”.Sus postulados son:-

a) El delito es un ente jurídico, la cracterística del delito es el de ser una infracción auna norma jurídica, siendo un ente jurídico descartan la posibilidad de reconocer el“delito natural”, por lo tanto no hay más delitos que los que la ley crea, y como esuna creación jurídica sólo puede ser estudiada desde una perspectiva jdca. , no deforma social o natural. La parte fáctica del delito sólo les interesa en la medida deque los hechos puedan producir alguna variación en la valoración jdca. (X/Eatenuantes y agravantes). Para esta “escuela” la ley es el principio y el fin.

b) La responsabilidad penal tiene como fundamento el libre albedrío del hombre, elser humano es libre de comportarse como quiere, es libre de respetar o infringir el

orden jdco. ,y si elige quebrantarlo debe afrontar las consecuencias.Si le interesa a esta “escuela” que el hombre haya tenido inteligencia para

discernir, libertad para elegir y voluntad para actuar. Como exige la concurrencia deestas características admite que en algunos casos esta libertad inteligencia y voluntadpueden encontrarse alteradas (si el sujeto ha alcanzado o no su desarrollo psíquico) x/emenores de edad y enajenados mentales, en estos casos donde no hay plenodesarrollo se consideran inimputables, esta condición impide hacer efectivo el derechopenal respecto de estas personas.

Además puede ocurrir que la inteligencia voluntad y libertad existan, pero, en menor intensidad (hay graduaciones) en esta situación también admite efectos en la intensidaddel reproche (se atenúa).

El tema del libre albedrío no es un tema pacífico, los positivistas rechazan estepostulado.c) Las penas tanto como los delitos deben estar precisados en la forma más completa

posible, manifiestan una desconfianza en los magistrados, buscan limitar al máximola discrecionalidad del juez.** Nuestro CP data de esta época, el régimen de penas establecido por nuestro CP limita la discrecionalidad del juez, es casi una operación matemática.

d) Conciben para el estudio del derecho penal el método deductivo, es decir a partir de una idea general y mediante un razonamiento lógico se concluye la solución delcaso particular.

ESCUELA POSITIVA Siempre en el s XIX surge una nueva corriente la Escuela Positiva, algunosexponentes de esta escuela son Lombrosso, Garofalo, Ferri, Von Liszt. Para estospensadores el único conocimiento válido es el adquirido por la experiencia, por lasciencias naturales.

Subestiman el aspecto jdco. Y ponen el acento en lo social y lo biológico, el interésque antes estaba en la norma se desplaza hacia el hombre.El delito es un fenómeno social que se puede estudiar por las ciencias naturales.

15




Surge la criminología en esta época, su creador como ya sabemos fue CesareLombroso (que era médico y no abogado). Lombroso elabora un tipo de delincuente quellama delincuente nato que posee atavismos o estigmas, elabora además una tesissobre el hombre delincuente (su obra de hecho se llama el hombre delincuente). Estasideas más adelante con Garofalo se van desarrollando hasta terminar con Ferri. ConGarofalo surge una revisión más completa de lo que es el delito natural, es decir el

delito tiene una existencia natural, independiente de las épocas o sociedades de que setrate,y que es una realidad distinta al deltio jurídico. Enrico Ferri pone el acento en losocial, desarrolla la ide del la defensa social y la peligrosidad del sujeto, sostiene,que frente a la comisión de un delito, la sociedad tiene el derecho a defenderse, enatención a esto se justifica la idea del castigo (las penas son medios legítimos dedefensa social) y esto debe estar en realción con la peligrosidad del sujeto.

Sus Postulados son:-

a) El delito no es un ente jurídico, sino que un ente de hecho, es un fenómenonatural y social, no jurídico. En esta perspectiva el delito no es tal porque elderecho lo cree, sino que preexiste al derecho , es decir se manifiesta en cualquier

sociedad, en cualquier tiempo , concebido o no por una norma jurídica. El estudiodel derecho penal puede abordarse de acuerdo a las reglas de las cienciasnaturales.

b) El origen del delito no sería por el libre albedrío, sostiene que el sujeto esta pre-determinado, que no existe la

libertad, voluntad e inteligencia de que habla la escuela clásica, sino que es laconsecuencia de factores y circunstancias que lo condicionan (factores quepueden llevar ineludiblemente a delinquir) , los actos de las personas no son más queesto. Se elabora la idea de peligrosidad o temeridad del sujeto, sostiene que comoconsecuencia de los condicionanates (internos o externos) el delincuente es un sujetotemible, enfermo, porque no es libre , que a este sujeto predeterminado no se lepueden aplicar penas porque no tiene libertad, se le deben aplicar medidas de

seguridad. Las penas deben ser reemplazadas por las medidas de seguridad pre- opost-delictuales y deben aplicarse respecto a estos individuos por el tiempo que seanecesario, lo que lleva a la completa indeterminación de la medida y la extensión de lamisma.

Para estimar peligroso a un individuo no hace falta exigir de él la libertad o inteligencia,al contrario los sujetos que reúnan estas condiciones pueden ser los más peligrosos.Para esta escuela no hay diferencia entre imputable e inimputable , el menor o elenajenado mental si esta determinado por los factores mencionados puede ser sujetoimputable.

c) La pena debe ser indeterminada (esta reemplazada por una medida de seguridad)El método de estudio debe ser el Inductivo, o sea a partir de la constatación de

realidades particulares, y mediante un razionamiento lógico pueden generarse principiosgenerales.

16




Estos postulados tienen una gran importancia para la sociología jurídica, psicología ypara la criminología. A pesar de la profundidad de sus postulados, esta escuela noinfluyó fuertemente en la codificación. Estso principios llevan a caracterizar al derechopenal como un derecho penal de autor y no de actos.

Esta escuela coorige los rigores de la “escuela clásica” que era demasiado racional yexcluyentemente jurídica. Además esta escuela vierte la preocupación hacia el hombre,

y hay que agregar también que esta escuela aporta las bases de la criminología.

** En nuestro CP estos principios como tales no se encuentran, pero, hay algunosaspectos que podemos reconocer como básicos estos principios X/E: El agravante deReincidencia, en el reincidente el derecho penal ve al sujeto como uno de mayor peligrosidad, por lo tanto se le asigna una pena más gravosa (se le asigna una pena nouna medida de seguridad como dicen los postulados de la escuela positiva). Otroejemplo: en materia de menores y enajenados mentales también existen principiospositivistas ya que se contemplan la aplicación de mediadas de seguridad o protección.Por último otro ejemplo claro de principios positivistas en el derecho penal chilenos e laLEY 18216 que establece beneficios alternativos al cumplimiento de las penas(reclusión nocturna, libertad vigilada, etc.).

ESCUELA DEL TECNICISMO JURÍDICO

Exponentes destacados Von Beling , Rocco.

Procura salvar las posiciones extremas. Sostienen que el derecho penal debedesprenderse de todo análisis metafísico y debe limitarse a un estudio jurídico.

De los autores que integraron esta escuela, el más importante fue Von Beling ya quealboró la teoría de la tipicidad (sin tipo no hay delito).

TERZA SCUOLAExponetes destacados Carnevalle , Allimena.

Esta escuela recoge de los positivistas las ideas del determinismo, rechazan el librealbedrío, pero a pesar de ello rechazan la posibilidad de sancionar a los inimputables.Hablan de la dirigibilidad del sujeto (aptitud del sujeto para comportarse) la sanciónqueda para los sujetos que tienen esta aptitud, y para los que carecen de esta aptitud(menores, enajenados mentales x/e) debe preferirse una medida de seguridad oprotección.

ESCUELA DE KIELExponentes destacados Dahm.

Esta concepción del derecho penal se da en la Alemania nazi, la Italia facista, y laEspaña de Franco.

Para esta escuela el estado es más importante que el individuo, por lo tanto el delitosería una traición al pueblo alemán. Por consiguiente los delitos más graves serían laalta traición y la traición a la patria, la consecuencia lógica de esto es la mayor rigurosidad en las penas.

17




Es un derecho penal creado para sostener al estado, deben adoptarse todas lasmedidas necesarias para fortalecer al estado. Es un movimiento propio de los gobiernostotalitarios.

A diferencia de la escuela del tecinicismo jdco. y la terza scuola que recogíanprincipios de las escuelas clásica y positiva, esta escuela generó postulados propios.

FINALISMOExponetes destacados Welzel y Kaufman.

Welzel marca un hito, es el penalista contemporáneo más importante. La mayor partede la doctrina posterior sigue los postulados de esta teoría.

Para esta teoría la acción no es un mero hecho natural, biológico ni físico, el delito noes un mero acontecer casual sino que esta dirigido por la finalidad (concepto finalista deacción, la acción es el ejercicio de actividad final).

El acento esta puesto en la finalidad perseguida por el sujeto, independiente delresultado que provoque, es esto lo que determina la posible o eventual sanción.

Hay penalistas, como Roxin x/e que analiza los distintos elementos del delito desdeuna perspectiva político-criminal.

Hay que mencionar también a Von Liszt (creador de la política criminal), él concibió ala antijuridicidad distinguiendo entre antijuridicidad formal (contradicción del hecho conel derecho) y la antijuridicidad material (contradicción entre el hecho y el derecho másuna afectación de un bien jurídico).

EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL EN CHILE

En Chile en una primera etapa (antes de la llegada de los españoles) había prácticaspenales:• Venganza: ejercida por el jefe de familia, y luego por el jefe de la tribu.

• Talión: “ojo por ojo diente por diente” , o sea una sanicón equivalente a la ofensa.

• Composición: una infracción trae aparejada una sanción distinta a la ofensa , perocompensada.

A la llegada de los españoles, llega la legisalción española (Fuero Juzgo y las SietePartidas) , el derecho penal que se aplicó fue un derivado del derecho penal español(los magistardos eran delegados de la corona española).

En 1875 el 1ero de marzo entra en vigencia nuestro Código Penal , que tiene comofuentes al CP Español y el CP Belga. El CP chileno se mantuvo pétreo por muchotiempo (a diferencia del español).

TEORÍA DEL DELITO

La teoría del delito se preocupa de estudiar los diferentes elementos que constituyen aldelito, y que son comunes para todos los delitos, aunque se este frente a un robo o unparricidio, ambos son delitos. Luego tienen elementos comunes y eso lo que trata decontestar la teoría del delito.El tema es más o menos pacífico, en el sentido que los elementos del delito son:• Acción: Consiste en una conducta (acción u omisón).

• Tipicidad: Debe estar descrito en una Norma penal.

18




• Antijuridicidad: debe ser contraria a derecho.

• Culpabilidad : El sujeto debe ser culpable.

Concepto de delito: “Toda acción (u omisión) típica, antijurídica y culpable”.

Hay delitos de acción y de omisión, ya sea si se infringieron normas prohibitivas oimperativas. (los cometen las personas naturales).

Esta acción para que sea delito es necesario además que ese movimiento corporalque realiza el individuo este descrito, contenido en un tipo penal, si este movimientoesta descrito ese movimiento es típico.

Es necesario que la conducta descrita sea contraria a derecho, que vaya en contrade la licitud, que sea antijurídica. El derecho no autoriza al sujeto de realizar esaacción (hay casos en que la conducta calza en el tipo, pero no hay antijuridicidad,x/e la legítima defensa , la conducta deja de ser antijurídica.).

Hay que analizar si es posible formularle reproche penal al sujeto, y para que se lepueda formular este reproche es necesario entre otras exigencias que el sujeto sea

capaz (imputable), si el sujeto es imputable, y se dan las otras exigencias se diceque el sujeto es culpable. Sólo entonces puede concluirse la existencia de un delito. Tienen que estar presentes todos los elementos. Estos elementos tienen una faz

negativa y una parte positiva , que son los casos que excluyen cada uno de loselementos:

-Acción : Ausencia de acción.-Tipicidad : Atipicidad .-Antijuridicidad : Justificación o ( justificantes).-Culpabilidad : Exculpabilidad (Ausencia de culpabilidad).

** Cuando veamos la Tipicidad veremos que conforma el tipo, como se constituye.Descubriremos también que hay delitos Culposos (cuasi-delitos) y Dolosos .

-Delito Doloso de Acción.- Delito Doloso de Omisión.

- Delito Culposo de Acción.- Delito Culposos de Omisión.

Algunos agregan como 5to elemento del delito a la Punibilidad (penado por la ley),sin embargo respecto de este último elemento la doctrina no es pacífica enaprobarlo , porque hay casos como en las llamadas “Excusas Legales Absolutorias”(art. 489 CP x/e) en que pese a concurrir todos los elementos anteriormente ciatdosel derecho penal renuncia a la imposición de una pena, y no puede sostenerse quepor esta renuncia no exista delito. Estas Excusas Legales Absolutorias son

beneficios personales. No aceptaremos la punibildad como elemento del delitoporque es accesoria , no influye en la existencia del delito.Art. 489 CP : “Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a lacivil por los hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren :1° Los parientes consanguíneos legítimos en toda la línea recta.2° Los parientes consanguíneos legítimos hasta el segundo grado inclusive de lalínea colateral.3° Los parientes afines legítimos en toda línea recta.4° Los padres y los hijos naturales.

19




5° Los conyúges.La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del delito.” (Este artículo como se puede ver protege a la familia como valor, no favorece a losextraños. Y si bien los bneficiados están exentos de resp. penal eso no implica queel delito no haya existido, el delito sigue existiendo.)

Art. 1 CP “Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley.” Esta es ladefinición legal de delito, pero es una definición insuficiente para deducir loselementos que efectivamente conforman el delito. Por lo general las definicionesponen acento en uno o más elementos, en el caso de la definición del CP el acentoesta puesto en la conducta, que es un elemento importante del delito, es esencialpero es sólo un elemento. A la voluntad que referencia el Art. 1 le faltacontenido, la finalidad, pone el acento en la voluntariedad del movimientodesplegado, pero no hay finalidad. Además incluye como elemento la punibilidad(“…penada por la ley…”) que como ya sabemos es rechazado por la mayoría de ladoctrina.

No basta la presencia de una acción u omisión voluntaria para que estemos enpresencia de un delito. Además como ya mencionamos le faltan características(finalidad, contrariedad de dicha acción con el orden jurídico, etc.).Y, repitiendo lodicho en el párrafo anterior incluye como elemento la punibilidad.

**Condiciones Objetivas de Punibilidad: Son ciertas circunsatncias ajenas a lavoluntad del autor, que deben ocurrir en un hecho para que éste pueda ser sancionado. X/E En el delito de Auxilio al suicidio, es condición objetiva depunibilidad la muerte del suicida, de no morir el suicida la conducta no se sanciona.

Este no tiene que ver con la existencia del delito, simplemente es unacircunstancia ajena a la voluntad del autor que determina la posibilidad de

sancionar.

ACCIÓN

La acción es el elemento más importante del delito. Al momento de diferenciar hay que hacer un recorrido histórico, en el cual veremos

3 nociones :

I) Causal Naturalista o Causalista. (Von Liszt ; Beling ; Radbruch)II) Finalista. (Welzel ; Maurach ; Kaufmann)III) Social. (Engisch ; Maihofer ; Jescheck)

** Las 2 primeras son las más importantes.

I) Causalista:- Los causalistas entendieron la acción como un acontecer causal dela naturaleza y desde esta persepctiva concibieron a la acción como un“movimiento corporal que provoca un cambio en el mundo exterior”.Esta noción es muy básica; es enriquecida por los llamados “CausalistasValorativos” que incorporan a esta noción la voluntariedad , así , acción sería“Movimiento corporal voluntario que produce un cambio en el mundoexterior” .

20




Sin embargo la voluntad que esta exigiendo es nada más que la orden que da elcerebro para que no sea un movimiento inconciente. No tiene nada que ver conla finalidad que persigue.Esta puesto el acento en el resultado que produce, en el cambio que seproduce en el mundo exterior; el contenido no interesa.

II) Finalista :- El padre de esta concepción es Hans Welzel , él se replantea eltema de la acción diciendo que un movimiento corporal que no esta dirigido por la voluntad y orientado a una finalidad, no es significtaivo para el derecho penal .Lo relevante no es la consecuencia del movimiento, lo que importa es elcontenido de la finalidad de dicho movimiento. Acción sería “Movimientocorporal voluntario dirigido por la voluntad y orientado a una finalidad queproduce un cambio en el mundo exterior ”. Para Welzel acción sería“Ejercicio de Actividad Final.”

III) Social :- Para esta concepción acción es un comportamiento humanosocialmente relevante, porque para que efectivamente haya acción ella debeprovocar un cambio en un bien jurídico socialmente protegido.El acento debe ponerse en el bien jurídico.

Un comportamiento humano cuando afecta un bien jurídico ahí hay acción.“Producción mediante un acto voluntario de consecuencias prevesiblessocialmente relevantes” (concepto de acción de Engisch).

Contenido de la acción.

• Esta contenido todo el proceso de racionamiento interno (proposición del fin,objetos, medios, etc.), todo esto producido al interior del sujeto (Parte Subjetiva).

• El efecto, resultado, el cambio que como consecuencia de la acción se produjo en elmundo exterior. (Aspecto Externo).

** La conducta que se despliega debe ser apta, ¿apta para qué? Apta para lograr lafinalidad perseguida. (Las palabras por lo general no son medios aptos, por lo generalson movimientos corporales).

Sujeto de la Acción.

I) Sujeto Activo:- Es el que realiza materialmente, el que despliega la conductade que se trata, este puede ser:

a) Sujeto Singular o Individual: Uno sólo es quien realiza la actividad (X/EUn sujeto X asalta un banco).

b) Sujeto Múltiple: Son dos o más sujetos los que unidos bajo una mismafinalidad realizan en conjunto el acto de que se trata (X/E Los sujetos X, Y, y Z

asaltan un banco, cada uno realiza su parte del plan, es la finalidad común loque los une).

II) Sujeto Pasivo:- Es la persona que sufre el efecto provocado por la accióndesplegada.

¿Las Personas Jurídicas pueden ser sujeto de Acción ?

21




Al respecto de que si pueden ser sujeto pasivo no cabe duda. (En el mismo ejemplo deun asalto a un banco el sujeto afectado es el Banco, y el banco es una persona

jurídica).Pero la voluntad y la finalidad son propios de las personas naturales, las personas

jurídicas no tiene finalidad, ni capacidad para dirigirse en el sentido que estamos viendo.

¿Quién responde en la Persona Jurídica?

Por los delitos responden las personas naturales que efectivamente hayan realizado laacción final.Razones de Texto:-

Libro I Código Penal: Contiene circunstancias agravantes o atenuantes, que sólo seentienden respecto de las personas naturales. (X/E actuar con alevosía, actuar denoche y despoblado, etc.). Otra razón contenida en el Libro I son las causales queextinguen la responsabilidad penal son aplicables únicamente a las personasnaturales.

Libro II y siguientes del Código Penal: Los delitos suponen como autores a laspersonas naturales (X/E Es inpensable que una persona jurídica maneje un rifle).

Se habla también de acciones suficientes e insuficientes, principales y accesorias paraidentificar los distintos grados de desarrollo del delito. Acciones Suficientes:- Acción final que permite concretar la finalidad (“x” quiere

matar a alguien y efectivamente lo hace). Acciones Insuficientes:- Acción que no concreta el fin (“x” quiere matar a alguien

pero no lo logra).

Acción Principal

Acción Complementaria

Ausencia de Acción

Los casos de ausencia de acción son aquellos en los cuales si bien existe unmovimiento corporal desarrollado por una persona este carece de finalidad, por lo tantono constituye acción , penalmente hablando, es el mero acontecer sin contenido. Estosson :-

Fuerza Irresistible:- Hay que distinguir entre Fuerza física irresistible (Vis Absoluta) y Fuerza moral irresistible (Vis Compulsiva). La segunda se encuentradentro de la culpabilidad. Ahora la fuerza física absoluta existe cuando el sujeto esempleado como un mero instrumento, la persona pasa a ser el medio empleadopara que otro obtenga la finalidad que persigue. X/E Si “x” toma la mano de “z” ylo obliga a facilitar un documento, si bien el movimiento corporal lo despliega “z”quien actúa es “x”. “z” no actúa, no se puede considerar autor, él solamente recibe lafuerza física que se despliega sobre él. Un ejemplo en un delito de omisión es el deun guardavía que por estar atado no puede hacer el cambio de vías y se produce unaccidente de trenes.

22




Movimientos Reflejos:- Son movimientos corporales ejecutados como simplerespuesta a una estimulación del sistema nervioso. Estos movimientos carecende finalidad. X/E El reflejo de una rodilla cuando es golpeada. Si por su realizaciónse produce un cambio dañoso en el mundo exterior el que lo realiza es inimputable.

Estados de Inconciencia:- Son aquellos movimientos realizados por una personasin que la conciencia este presente en ellos. X/E Sonambulismo, o más biendicho los actos del sonámbulo.Otro caso es el de la Ebriedad Letárgica (es el último estado de la ebriedad). No hayque confundir la ebriedad letárgica con la dipsomanía (que es una enfermedad) estolo veremos luego en culpabilidad.**Más adelante veremos las llamadas “Actos Liberados de su Causa (actio liberae incausa)” , en estos casos el sujeto busca voluntariamente el estado de inconcienciapara realizar un delito. X/E Emborracharse para cometer un delito, drogarse paracometer un delito, etc.¿Qué pasa con la hipnosis? Se discute si es un caso de ausencia de acción o no.Respecto a la posible ausencia de acción que habría en este caso hay distintasopiniones:-

- Algunos asemejan la actuación bajo

hipnosis a la vis absoluta, es decir que elhipnotizador utilizaría al individuo hipnotizadopara la realización de una acción , por lo tantoestaríamos frente a un caso de ausencia deacción.

- Para la gran mayoría de la doctrina y tambiénpara la cátedra, la hipnosis no es un caso deausencia de acción, ya que aún en estadohipnótico no se realizan actividadescontrarias a sus sentimientos y voluntad(refiriéndose a actividades tracendentes, no aactividades inócuas). El sujeto en este caso

acciona penalmente

**Acciones en corto circuito: son aquellas que estan constituidas por la reaccióninmediata casi instantánea que realiza una persona a raíz de un estímulo, es casiirreflexiva. Pese a esto es considerada acción.

TIPICIDAD Antes que todo debemos distinguir entre Tipo y Tipicidad , son conceptos distintos.

Tipo Penal:- Es la descripción de la conducta prohibida o mandada. Cualquier

disposición del Libro II y siguientes del Código Penal que contienen una descripciónde conducta es un tipo penal. (las disposiciones que definen, clasifican, declaran,etc. no son tipos).Tipicidad:- Es la coincidencia entre la conducta y la descripción del tipo; es lacualidad que tiene la conducta de subsumirse a la descripción del tipo.X/E Art.391 CP Tipo penal del homicidio la descripción de la conducta sería el tipo.Hay tipicidad cuando una persona mata a otra.

El tipo es una descripción abstracta.

23




La tipicidad es una cualidad de la conducta humana. La tipicidad es elemento deldelito.

Tipo Penal.

El tipo cumple funciones importantes (3 funciones) :-

I)Función de Garantía: Cumple la función de garantía del principio de legalidad,sólo son tipos penales aquellos contemplados en una ley penal.El principio detipicidad exige que la conducta sea precisada en sus circunstancias por el textorespectivo.El sujeto sabe que las conductas descritas por los tipos penales sondelitos.II)Función Normativa sistemática: Relacionamos esta función con laantijuridicidad. Cumple esta función en cuanto es un indiciario de la antijuridicidad,frente a una conducta típica hay en principio un indicio de antijuridicidad.

Teoría de los elementos negativos del tipo.

Esta teoría identifica los elementos de tipicidad y antijuridicidad, conformando un todo.(la primera incluye a la segunda). Según esta teoría “Todo conducta típica esantijurídica.”

Las causales de justificación integran la tipicidad como un elemento negativo (comouna faz negativa). Ante la presencia de una causal de justificación se excluye laantijuriicidad y lo típico, quien realiza una actividad descrita por la ley, pero amparadapor una causal de justificación realiza una conducta atípica.Respecto a esto Welzel razona lo siguiente:“Matar a una persona en legítima defensa sería igual a matar una mosca”. Matar una

mosca es una conducta atípica, matar una persona en cambio es una conducta típica,pero cuando existe una causal de justificación sería una conducta justificada, pero,

como esta teoría identifica los términos de tipicidad y antijuridicidad, al no haber antijuridicidad no hay tampco tipicidad.El tipo es “Ratio Escendi” (de la esencia) de la antijuridicidad.Esta no es la postura de la cátedra, que entiende que antijuridicidad y tipicidad son

términos no integrados.

III)Función Motivadora : Cumple esta función (o de prevención general) a través dela conminación contenida en el tipo penal, se inhibe al sujeto a incurrir en lasconductas mecnionadas en los tipos.

El tipo tiene 2 fases:

I)Faz Subjetiva : La integran el dolo (en los delitos dolosos), y la culpa (en los delitosculposos o cuasi-delitos).II)Faz Objetiva: La integran la acción, el resultado (en los delitos de resultado o dedaño) y el vínculo causal.

A. Acción: es la misma acción que vimos antes , esta expresada en el tipo a través delverbo rector que constituye el núcleo del tipo. X/E En el parricidio el verbo rector es matar, no sólo encontramos al verbo rector, hay también elementos querequieren o no de valoración, y esos elementos se acostumbra dividirlos en :

24




-Elementos Descriptivos: Son aquellos que basta conocerlos para determinar sualcance, no necesitan de valoración (mesa, casa , árbol , etc.).-Elementos Normativos: Son elementos que requieren una valoración, que puedeser jurídica o cultural, en virtud de sto estos elementos pueden subclasificarse en :

-Elementos normativos culturales.

-Elementos normativos jurídicos: Se extraen de las ciencias jurídicas

Un ejemplo Art. 432 CP : “El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo delucrarse se apropia de cosa mueble ajena.…” -Apropiar : Verbo Rector.-Cosa : Elemento Descriptivo.-Cosa Mueble : Elemento normativo jurídico.-Dueño : Elemento normativo jurídico.-Ajena : Elemento normativo jurídico.

Se sostiene que “Más cerrado es el tipo mientras más elementos descriptivoscontenga”. Se busca que el tipo se baste a sí mismo, de contener muchos elementos

normativos se hacen necesarias sucecivas valoraciones que finalmente juegan encontra del principio de legalidad y tipicidad.

La descripción debe ser exacta, no exhaustiva, debe ser clara, la descripción debemostrar en forma clara el mandato la conducta exigido.

En los delitos dolosos, por lo general, los tipos son perfetamente cerrados. X/ECuando el CP describe el homicidio dice en su Art. 391 “El que mate a otro……” . Comovemos la descripción es clara, precisa es un tipo cerrado .

En los cuasi-delitos, por lo general, la descripción de los tipos no es tan cerrada comoen el caso anterior de los delitos dolosos. X/E Art. 490 “El que por imprudenciatemeraria ejecutare un hecho..” . La descripción no es clara hay que hacer valoraciones,¿Qué es imprudencia temeraria? Por ejemplo.

El sujeto a través de la descripción sabe que conductas están prohibidas, si el tipopenal es muy abierto afecta esta función de garantía del tipo, además afecta al principiode legalidad.

Modalidades de Acción :- Dentro de ellas encontramos a sujeto activo de la acción ,sujetos pasivo de la acción, objeto material de la acción y circunstancias en eltiempo y espacio. Sujeto activo de la acción : Realiza la acción típica (total o parcialmente). ¿Cómo

esta expresado el sujeto activo de la acción en el tipo? , esta expresado con lafórmula “El que” , puede ser cualquier persona natural, pero, a veces la acción

puede ser ejecutada por un sujeto especial, ya sea porque el sujeto tiene unacalidad especial , o , porque es un sujeto calificado. X/E En el delito dequebrantamiento de condena ¿Qué sujeto puede quebrantar una condena? Sólopuede quebrantarla el condenado, el sujeto tiene una calidad especial . (aquí lafórmula no sería “El que” sería “El condenado” . Los delitos especiales sólo puedenser cometidos por un sujeto en particular. X/E Un empleado público , un juez, etc.).Sujeto calificado se da a propósito de ciertos tipos que pueden ser cometidos por cualquier person, pero teniendo ciertas características cumplen el tipo. X/E Matar aotro es una conducta que puede cometer cualquier persona, pero en algunos tipos

25




se requiere un sujeto activo padre , madre , hijo, ascendiente o descendiente oconyuge, esos son sujetos calificados , en el caso del parricidio se necesita que elsujeto activo de la acción sea padre , madre o hijo. (Art.390 CP). La regla generales que no haya reglas especiales para los sujetos.** Anteriormente mencionamos que las personas jurídicas no pueden ser sujetoactivo de acción. Pero, en europa (como en España por ejemplo) hay una teoría en

la que las personas jurídicas pueden ser sujeto activo de acción. Sujeto pasivo de la acción : Es la persona sobre la que recae la acción típica . No

hay que confundir con sujeto pasivo del delito (víctima). Puede serlo cualquier persona.

Objeto material de la acción : Es la persona o cosa sobre la que recae la accióntípica.

Objeto jurídico : Es el bien jurídico protegido por el tipo. Circunstancias tiempo-espaciales : Son circunstancias especiales que en algunos

casos exigen el tipo para concretarse. X/E El infanticidio (Art. 394 CP) , se cometecuando un sujeto calificado (padre, madre o los demás ascendientes) mata al reciénnacido dentro de las 48 hrs. después del parto.

A veces se produce correspondencia entre el sujeto pasivo de la acción, sujeto pasivodel delito, y objeto material de la ación, esto ocurre generalmente en los atentados a lapersona física.X/E El homicidio:-Sujeto pasivo de la acción: El occiso.-Sujeto pasivo del delito: El occiso.-Objeto material de la acción: El occiso.

“X” lleva al banco para depositar un maletín conteniendo $5.000.000 de la empresa“Cia. Ltda”. En el trayecto “Z” le arrebata el maletín a “X” y huye.-Sujeto activo de la acción: Z.-Sujeto pasivo de la acción: X.-Sujeto pasivo del delito: Cia. Ltda.-Objeto material de la acción: El maletín.-Objeto Jurídico: La propiedad.

“Z” agrede a “X” y le deja sin un dedo.

-Sujeto activo de la acción: Z.-Sujeto pasivo de la acción: X.-Sujeto pasivo del delito: X.-Objeto material del delito: X.-Objeto jurídico: La integridad.

B. Resultado: Es la consecuencia derivada de la acción ( el efecto que produce estacontemplado en el tipo). Este resultado es un elemento del tipo subjetivo en los

26




casos que el tipo exige un resultado (delitos de resultado, daño o lesión).Esteelemento no va a estar en los delitos llamados de mera actividad, que sematerializan con la sola realización de la acción descrita en el tipo. X/E Delito deinjurias.

C. Vínculo Causal : Se explica como la necesaria que debe existir entre la conducta yel resultado, como consecuencia de una acción se pueden producir muchos

resultados , hay que analizar que resultado es la consecuencia de la actividaddesplegada, para así poder imputarselo al autor. X/E Se lesiona a un hemofílico, yproducto del desangramiento fallece, el fallecimiento se produjo producto de lasheridas, por lo tanto al perpetrador se le imputa el delito de homicidio y no delesiones.También se le llama causalidad, para explicarla hay varias teorías:-

-Teoría de la equivalencia de las condiciones (Conditio sine qua non) Cuando varias condiciones intervienen en la producción de un resultado, todas

ellas son causas del resultado, son equivalentes. En principio esta afirmación escorrecta, la teoría trata de explicar cuando en la producción de un rsultadointerviene más de una causa trata de precisar cual es la causa.

La teoría funciona sobre la base de una supresión hipotética o mental,mentalmente se van eliminando las condiciones para ver si el resultado se produce,hasta llegar a una condición que eliminada suprime el resultado. Pero aquí seplantea el problema de la indagación en el tiempo, por la vía de la causalidad puederetrocederse indefinidamente en el tiempo.X/E :

- “X” plantó un árbol.- “Z” lo cortó.- “J” lo llevó al aserradero.- “Y” construyó muebles.- “D” compró muebles para su motel.- Juan y María cometieron adulterio en el motel

de “D”.

El reponsable del adulterio sería “X”, pero esto no es correcto.

La indagación en el tiempo podría llevar a cometer injusticias, por eso necesita deprincipios correctores, como la prohibición de retroceso.

Entonces causa del resultado es aquella condición que eliminadahipotéticamente suprime el resultado.

Esta teoría de la equivalencia de las condiciones da una explicación naturalista, noestrictamente jurídica sino que natural, siendo este su punto de vista hace casi

imposible distinguir entre condiciones y causa, porque todas las condiciones son causa(equivalencia de las condiciones). Plantea la dificultad de precisar causalidad, ya vimosque el retroceso en el tiempo puede llegar a límites insospechados.

Principios Correctores de esta teoría.

-Prohibición del retroceso : Busca superar el problema que plantea por laconcurrencia de condiciones anteriores y en cierta medida condiciones posteriores.Impide indagar hacia atrás en el tiempo, obliga a considerar el hecho en concreto.

27




-Supresión Acumulativa : Tiene como finalidad solucionar el problema de queaparezcan 2 condiciones coetaneas en que cada una obtiene el efecto producido.X/E : “X” “Y” y “Z” sin acuerdo deciden a “B” , cada uno vierte una dosis de veneno letal,hay más de 2 condiciones coetaneas, y además en este caso no sirve la supresiónhipotética , porque cada una de las dosis era letal, por lo tanto suspendida una de las

condiciones el resultado se da igual, no así si suprimimos las 3 condiciones, entoncescada una de ellas es causa del resultado.

Con estos principios correctores se legitima la teoría de la equivalencia de lascondiciones.

Hay más de una teoría que explica la causalidad:

• Causa Adecuada: Mantiene los criterios naturalistas de la anterior teoría y leincorpora además elementos valorativos para corregir los posibles excesos quepudieren incurrirse con las teorías anteriores.Causa de un resultado es aquella condición que es la generalmente adecuada para

producir el resultado de que se trata.De todas las condiciones que concurren en unresultado, no todas son causa, hay que valorar, causa entonces es la que engeneral resulta adecuada para producir dicho resultado.X/E: “X” golpea a “Z”; por lo general un golpe de puño no es la causa adecuada paraproducir el resultado de muerte, si “Z” para esquivar el golpe se mueve y se golpea ymuere, no podemos decir que el golpe fue la causa de la muerte.Críticas a esta teoría

Se puede llegar a resultados heterogéneos, la conclusión no necesariamente vaa ser la misma, más que explicar la causalidad lo que hace es crear un sistemanuevo compuesto de juicios de valor para explicar la causalidad, y estos criteriosestan fundados en probabilidades, no siempre va a poder asegurarse que unacondición va a ser idónea para producir el resultado.

• Causa Típica: De las condiciones que concurren en un resultado es causa aquellaque corresponde con la descripción del tipo. (Causa jurídicamente relevante).

• Imputación Objetiva: Más que una teoría sobre la causalidad, esta compuesta devarios criterios que determinan la imputabilidad , de tal manera que pueda concluirseque un resultado pueda ser objetivamente imputado a la acción de la conducta deuna persona.

Algunos de estos criterios:

Principio de la adecuación: De acuerdo a este no es imputable un resultado ala actividad desarrolada por un sujeto cuando el resultado no resulta adecuadoal tipo penal.X/E : “X” golpea a “Z” , “Z” es llevado en ambulancia , el vehículo vuelca y “Z”muere; la muerte de “Z” no resulta adecuada a la conducta desplegada por “X”.(el resultado adecuado a un golpea es el de lesiones).

La creación de un riesgo jurídicamente no permitido que se concreta unresultado típico.X/E: Si un conductor se desplaza a mayor velocidad de la permitida, estacreando un riesgo que jurídicamente está prohibido, hay disposiciones queobligan a ejecutar la conducta con prudencia, cuando no se cumple la acción de

28




forma prudente e infringiendo esta norma que obliga a cumplirla de formaprudente y además se causa un daño el resultado se le puede imputar objetivamente al conductor.

Tipo Subjetivo o Faz Subjetiva :

Lo integran el Dolo y la Culpa, el dolo en los delitos dolosos, y la culpa en los delitosculposos o cuasi-delitos.

Ambos corresponden a un proceso interno en el sujeto, este proceso desarrollado enel intelecto es el que en definitiva lo lleva a ejecutar una acción determinada. I)Dolo : Esta conformado por dos elementos Elemento Cognitivo, esta relacionado con el conocimiento, es el conocimiento del

comportamiento, se conoce la conducta descrita en el tipo. Elemento Volitivo, esta relacionado con la voluntad, es la voluntad de concretar el

tipo.

X/E: En el delito de homicidio, para que el sujeto autor de un homicidio actúe condolo debe saber en que consiste el homicicdio, y además debe tener la voluntad deconcretarlo. Es decir queriendo y sabiendo.

Uniendo estos elementos puede definirse el dolo “Conocer y querer concretar eltipo” ó “Conocimiento del hecho que integra el tipo y tener la voluntad deejecutarlo”.

El concepto civil de dolo “Intención positiva de causar daño o injuria a la persona y propiedad de otro” no sirve en materia penal ¿Por qué?-Intención positiva: este requisito que se exige en materia civil , en materia penalesto corresponde a una clase especial de dolo ,el dolo directo que es aquella clase

de dolo que el legislador exige en determinados casos, exigiendo al autor ejecutar elhecho de forma maliciosa, pero , también hay un dolo que se mueve en el ambito dela posibilidad , en ese caso no habría intención positiva.

-Causar injuria o daño: El resultado dañoso no siempre se produce en los delitosdolosos, ya que hay casos en que no se exige la producción de resultados.X/E: delitos de peligro.

-Persona o propiedad de otro: Esto limita el resultado, en el derecho penal esto esmás amplio, ya que de concurrir un delito se puede afectar a otros bienes jurídicos.

Se habla de un dolo malo, el dolo penal no es un dolo valorado, no es bueno, ni

malo, no importa lo que el sujeto desee, en conclusión es un Dolo Neutro .

Este conocimiento del significado antijurídico que podría integrar el dolo es elcriterio de la teoría naturalista, ellos entendieron dolo de esta manera, como dolomalo.Los causalistas no incluían al dolo como elemento de tipicidad, sin que deculpabilidad (vinculación psicológica con el acto), esto implica un querer reprochado,un querer malo. Los finalistas excluyeron al dolo de la culpabilidad.

29




La acción dolosa no implica un actuar malo, X/E: En la legítima defensa hay dolo,hay un querer y saber, las razones no interesan.

• El elemento cognocitivo es un conocimiento de los elementos objetivos del tipo,este conocimiento no debe ser un conocimiento acabado, basta con que se sepa engeneral aquello que consta en el tipo, de otro modo sólo podrían actuar con dolo las

personas con conocimientos en la materia. Si no hay elemento cognocitivo no haydolo, el conocimiento no puede exigirse después del hecho, sólo puede exigirseantes o de forma coetánea. Es el conocimiento que se le exige a un ciudadanopromedio.

• El elemento volitivo no tiene que ver con el deseo, con las razones que llevan aconcretar el tipo, lo que interesa no son los móbiles (pueden ser jurídicos, justos oinjustos). En la legítima defensa el motivo es justo, pero, sigue habiendo dolo; si semata por venganza el motivo es injusto, pero, no agrava la conducta. Como yadijimos el dolo es neutro. Importa que la voluntad este dirigida a la concresión deltipo.

Clases de Dolo

Dolo Directo o de 1er Grado:- El autor quiere precisamente realizar una acción típicadeterminada. El CP cuando quiere exigir esta clase de dolo emplea las fómulas“maliciosamente”, “de propósito” o “con malicia” .

X/E :- Art. 395 CP “El que maliciosamente castrare a otro será castigado con presidiomenor en sus grados mínimo a medio”.

Cuando el tipo penal exige este tipo de dolo se excluye la posibilidad de comisiónculposa, o sea la existencia de un cuasi delito.

**No siempre el Código va a ocupar las fórmulas mencionadas anteriormente X/E Art.390 CP “El que conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o

hijo…” En este caso se esta exigiendo un conocimiento preciso, de esto resulta comoconsecuencia lógica que el autor ejecute la acción de forma dolosa.

Dolo de Consecuencias Necesarias o de 2do grado :- Se presenta en el caso en que elautor, no querie directamente una de las consecuencias que se van a producir con laacción que va a ejecutar, pero, la admite como necesariamente vinculada al resultadoque pretende.

X/E :- “X” quiere matar a “Z”, “Z” va en un avión, “X” coloca una bomba en el avión,con esto no sólo va a morir “Z”, “X” no quiere la muerte de las ptras personas que vanen el avión, pero admite que esa consecuencia va vinculada con el resultado querido,que es matar a “Z”.

Dolo Eventual :- Esta clase de dolo es diacutida en doctrina, hasta el punto que paraalgunos no existe, es difícil de determinar, se encuentra en la frintera del dolo y la culpa(por esto es que se discute).

Es muy fácil de confundir con la culpa conciente o con representación. En la culpa elsujeto no quiere producir efectos dañosos, se puede actuar con culpa representándoseel resultado o no, no importa tanto con que culpa se actuó, lo que importa es que elresultado sea previsible. Tanto en la culpa conciente, como en el dolo eventual hayrepresentación (del resultado).

30




Para distinguir entre el Dolo Eventual y La Culpa Conciente hay 2 teorías:-

I)Teoría de la Representación :- Como es muy difícil demostrar la existencia delelemento volitivo en el resultado injusto, admite que hay dolo eventual cuando al sujetose le represenat el resultado como muy probable y , a pesar de ello, actúa igual. Si laprobabilidad de que se produzca un resultado injusto es más lejana, entonces, hay

culpa.El grado de probabilidad es lo determinante.

Críticas a esta teoría♦ Esta probabilidad es relativa, es un factor no absoluto, lo que para una persona

puede parecer muy probable, para otra no lo es. Esta probabilidad no aparece comorespuesta de un criterio objetivo, sino que de factores personales y circunstanciales.

♦ De esta manera es impsoble distinguir entre Dolo Eventual y Culpa Conciente,porque en ambos casos hay representación……..

♦ No puede obviarse el elemento volitivo, el querer no puede quedar ajeno, porque esesencial al dolo.

Para subsanar estas deficiencias aparece la segunda teoría

II)Teoría de la Voluntad o Consentimiento :- Se funda en el elemento volitivo, atiendeal contenido de la voluntad.

Para que exista dolo eventual al sujeto no sólo debe presentarsele como probable laposibilidad de un resultado, además debe aceptar este resultado, cuando acepta dichoresultado hay Dolo Eventual, si rechaza la producción del resultado estamos enpresencia de Culpa.Dolo Eventual : “El sujeto se representa un resultado como probable, y ,aunque noquiere cometerlo igual sigue actuando, admite el resultado, lo asume”.X/E :- Se decide robar una casa, si el delincuente lleva un arma de fuego puedeconcluirse que esta dispuesto a “defenderse”, que podría llegar a matar. Si en cambiosólo lleva medios para robar (sogas, ganzúas, etc.) ¿Se puede llegar a la mismaconclusión?, no porque sólo lleva medios para robar, hay dolo directo de robo. Si llevaun arma de fogueo, se puede objetivamente concluir que el ladrón va dispuesto aintimidar a las víctimas para concretar su finalidad : robar.

Si se lleva un arma cargada, se admite que esta dispuesto a matar, pero aún así no sepuede decir que hay dolo directo de matar, aquí hay Dolo Eventual, porque se le estapresentando una posibilidad de que tenga que matar y aún así actúa igual.

La diferencia con la Culpa Conciente , es que, cuando al sujeto se representa laproducción del resultado injusto, no actúa, la rechaza.

En el Dolo Eventual se acepta, se asume la producción del resultado injusto, seactúa.

Si el sujeto (en el caso de la culpa conciente) , en definitiva representándose elresultado , rechazando la posibilidad de concretarlo decide igualmente actuar,entonces,se afirma la existencia de la culpa conciente.X/E:- Cuando se manipula un arma de fuego, es un acto peligroso para quien no tieneexperiencia, se le representa la posibilidad de que se le escape un tiro, pero el individuo

31




rechaza la posibilidad de qu se de ese resultado y actúa igual , aquí hay culpaconciente.

En la faz subjetiva del tipo encontramos Dolo y Culpa, y eventualmente los elementossubjetivos del tipo, estos elementos son ciertos móbiles, estados de ánimo, ciertas

características que en algunos casos se exigen en la faz subjetiva, agregándose al dolo,no basta la sola existencia del dolo , se necesita de estos ánimos especiales.X/E :- Art.432 CP “El que sin voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse.” , el ánimode lucrarse es el elemento subjetivo, no exige la sola apropiación de la cosa , exige departe del sujeto que la apropiación sea hecha con el ánimo de lucrarse. Art.416 CP “Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada endeshonra, descrédito o menosprecio de otra persona.” (Es discutido), se sostiene quese exige un el elemento subjetivo que se agrega al dolo, se reconoce con la preposición“en”, para que exista el delito de injurias es necesario que las expresiones seanproferidas en descrédito, deshonra o menosprecio de otra persona. (No es lo mismoánimo de criticar, que ánimo de injuriar).

¿Se puede presumir el dolo en el derecho penal?El inciso segundo del artículo 1 del codigo penal versa así “Las acciones u omisiones

penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario.” De la simple lectura de este inciso, podría llegarse a la conclusión de que se puedepresumir el dolo en el derecho penal, algunos asimilan ésto a la presunción deconocimiento del derecho, que se da en materia civil, pero, en materia penal esimposible presumir de derecho la responsabilidad penal. Es una presunción deconocimiento de ilicitud, es decir, saber que la conducta está prohibida por elordenamiento, y, ante todo evento esta es una presunción legal , que puede ser desvirtuada por pruebas en contrario (X/E acreditar que ha existido error en el sujetoactivo; que se creía que la conducta desarrollada no estaba penada, etc.)

El dolo es un conocer y querer que sólo afecta al sujeto en que esta presente,espersonal.

Casos en que se axcluye la Tipicidad (Atipicidad)

Aparentemente un comportamiento podría aparecer como típico, pero, realmente elcomportamiento no queda subsumido al tipo, estos casos son:-

I)Por falta de alguno de los elementos del tipo objetivo y subjetivo:- Si estanausentes algunos de estos elementos, la conducta es atípica (X/E no hay sujeto, no hayvinculación, etc.)

II)El Consentimiento del Afectado:- Puede ser un caso de ausencia de acción, opuede ser un caso de ausencia de antijuridicidad, en cualquiera de los dos casos, lasexigencias son idénticas, las diferencias entre un caso y el otro, es que ,es causal deatipicidad cuando el actuar contra , o sin la voluntad del afectado esta contenida en eltipo.

Como excepión de antijuridicidad, el actuar contra, o sin la voluntad del afectado, noes una exigencia del tipo.

X/E:- Art.432 “El que sin la voluntad de su dueño…” ,en este artículo apareceexpresamente el elemento de la voluntad del afectado.

32




Art.144 “El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador …” ,aquí también está expresamente manifestado como elemento del tipo la voluntad delafectado.

Art.141(delito de secuestro) “El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privándole de su libertad, comete el delito de secuestro…” , en este caso la voluntad delafectado no aparece expresamente en el tipo, pero aunque no esta expresado se

entiende que es una exigencia del tipo.**No siempre el consentimiento del titular esta expresamente descrito, pero aunque no

lo exprese, es una exigencia del tipo. Exigencias para que el consentimiento sea causal de atipicidad o de antijuridicidad (los

requisitos son lo mismos).

Que se trate de un bien jurídico disponible, no todos los bienes jurídicos sonrenunciables, por ejemplo los relativos a la vida, a la integridad física, etc. sonindisponibles. Por el contrario el patrimonio, la libertad ambulatoria, por ejemploson renunciables, son disponibles.

El consentimiento tiene que darlo el afectado, el titular del derecho, del bien jurídicoque se renuncia.

El consentimiento tiene que darlo una persona capaz. El consentimiento tiene que estar libre de vicios. El consentimiento debe ser real. El consentimiento debe ser preferentemente expreso; puede ser tácito si el titular no

puede darlo conocer de forma expresa (X/E Tomar el dinero de un herido parapagarle un taxi para llevarlo al hospital).

III)La Conducta Socialmente adecuada:- No es un caso pacífico.Se sostiene que en algunos casos, si bien la conducta calza en una descripción típica,

por ser de poca entidad (relevancia), esta socialmente aceptada, y es esta aceptaciónque hace una sociedad en un momento determinado de dicah conducta hace que seaatípica.X/E:- - Las conversaciones comunes estan repletas de injurias, pero, estas injuriasestan socialmente aceptadas.

- Las lesiones deportivas son por lo general socialmente aceotadas.- Los “regalos” que se dan a funcionarios, en estricto rigor son cohecho, pero a

nadie se le ocurriría procesar a alguien por un regalo que le de a un funcionario(obviamente un regalo pequeño).

Otros rechazan esta posición de la conducta socialmente aceptada, la razón que danes que una conducta que el legislador ha descrito como delito en una ley, no puede ser derogada por los usos y costumbres.La cátedra acepta ésta como una causa de atipicidad.

IV)Por no ser lesiva de un Bien Jurídico:- En estas conductas no hay ningunainfracción a un tipo penal.X/E:- “El delito imposible”, si “X” cree que va a matar a “Z” con vudú.

V)Caso Fortuito:- Este tiene reconocimiento expreso Art.10 Están exentos deresponsabilidad penal N°8 El que con ocasión de un acto lícito, con la debidadiligencia, causa un mal por mero accidente.”

33




VI)Cuasi-Delito:- (Art.10 Estan exentos de responsabilidad penal N°13 “El quecometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la ley” )

El que incurre en un cuasidelito en forma culposa, no incurre en ninguna acción típica,a menos que este expresamente contmplado como cuasidelito. Los cuasidelitos en gral.son atípicos, la mayoría de los tipos son dolosos, y algunos de ellos pueden ser cuasidelitos.

Nuestra legislación sólo admite los resultados dañosos en las personas, cuando soncometidos con culpa. X/E:- En el homicidio se admite la comisión culposa, cuasidelito dehomicidio, pero, no hay cuasidelito de hurto, porque no esta sancionado expresamentecomo cuasidelito.

VII)Error de Tipo:- Es un error que recae sobre uno de los elementos del tipo. Antiguamente la doctrina distinguía entre el error de hecho, y el error de derecho, peroesta concepción fue superada por la doctrina moderna, que distinguió entre:-Error de Tipo Afecta la tipicidad, y puede excluirla.-Error de Prohibición Se encuentra en la culpabilidad, cuyos elementos sonimputabilidad, conciencia de antijuridicidad (justamente en este elemento se encuentra

este error), y exigencia de una conducta adecuada a derecho .

Error :- Desconocimiento, ignorancia respecto de algo, la duda y el falso concepto seasimilan a la ignorancia.

El error puede ser

-Esencial: Recae sobre un elemento esencial del tipo, que sin él no puede concurrir.

-Accidental: Recae sobre elementos accidentales, accesorios, tangenciales, que nosaon de la esncia del tipo.

Puede ser también

-Insuperable o Invencible: Es aquel que en ningún caso el sujeto pudo vencer.

-Superable o Vencible: Es aquel que era posible de superar con un cuidado medio, ocon un mínimo de diligencia.

Afecta a la parte subjetiva (dolo y culpa), el error de tipo esencial insuperableexcluye de dolo y culpa. El error de tipo superable excluye de dolo, pero mantienela culpa, impidiendo entonces que se concrete un delito, pero manteniéndose comoculposa la conducta, o sea cuasidelito. Se mantiene la tipicidad culposa cuando laconducta de la que se trata admita comisión culposa. El error accidental carece de

toda reelevancia.X/E:- Art.362 CP “Violación de menor de 12 años” el relacionarse sexualmente conalguien es una conducta, que por lo gral. el derecho no interviene. La edad es unelemento esencial del tipo, puede ser que la persona mayro de edad tenga un error enla edad, pero el consentimiento, en este caso no produce efecto liberatorio (no importasi el menor de 12 años consintió o no), como el error se produjo en la edad, que eselemento esencial del tipo, hay en este caso error esencial. Pero si el recurrente, conuna mínima diligencia pudo saber la edad de la otra persona, no hay dolo, pero, se

34




mantien la comisión culposa, pero, como no existe cuasidelito de violación, tampocohabría culpa. Art.432 CP “El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse seapropia de cosa mueble ajena…” La ajenidad es un elemento esencial del tipo, si hayun error respecto de este elemento, no va a importar si era vencible o no, ya que no haycomisión culposa.

Por lo tanto es caso de atipicidad el Error Esencial Invencible, que elimina dolo y culpa;y eventualmente el Error Esencial Superable en los casos que el tipo no admitacomisión culposa.

• Existe un error llamado Error de Tipo al Revés. Este tipo de error se da cuando unsujeto quiere concretar una acción típica y por error, dicha acción resulta atípica, otípica de menor gravedad.Se da particularmente en los grados de ejecuciónimperfectos del delito. X/E:- “X” quiere matar a “Z” de un tiro, y falla el disparo,aparentemente no hubo resultado típico, en el hecho no se produjo el homicidio, noresulto afectado ningún bien jurídico. Podría concluirse que no hay tipicidad, porqueno hubo resultado, al menos no el querido por el autor. Este error funciona al revés,

porque no excluye dolo, elo sujeto responde a título doloso por el grado imperfectode ejecución de la acción. En el caso de que se quiera matar a alguien y se le hiere ,en ese caso no hay grado imperfecto de ejecución, se responde por el resultadocausado, en este caso lesiones.

Art.1 inc final “El que cometiere delito será responsible de él e incurrirá en la pena que la ley señale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella aquien se proponía ofender.” Esto aparntemente parecería un caso de error, pero elproblema es sólo aparente, porque la solución esta en la segunda parte de este inciso.“En tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias, no conocidas

por el delincuente, que agravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que laatenúan.”

X/E:- -Si “X” lanza una piedra a “Y”, pero por error le da a “B”, da lo mismo, porque suintención era lesionar, y efectivamente lo hizo.

-Si “X” sustrae un Código creyendo que era de “Z”, pero este pertenece a “B”;igualmente hay hurto, pues aparecen todos los elementos del tipo. No es relevante, eneste caso, la propiedad de ese bien jdco., ya que de todas maneras hay hurto.

El inciso final del Art.1 CP se refiere a estos errores en la persona, en el objeto,“aberratio ictus” o error en el golpe.

• Los casos de error en la persona se complican cuando el objeto material de laacción coincide con la persona. Ocurre que a veces hya por medio sujetos

calificados.X/E:- “X” quiere matar a “Z”, pero por error mata a su propio padre. Estacircunstancia por lo normal agravaría la responsabilidad penal, pero es unacircunstancia desconocida por “X”, él no quería matar a su padre. Para efectos detipicidad sólo va a responder a título de homicidio, aunque objetivamente fueparricidio. ¿Por qué? La respuesta la da el inc. final del Art.1 CP “…no se tomaránen consideración las circunstancias, no conocidas por el delincuente, queagravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que la atenúan.”

35




En otro caso, “X” quiere matar a su padre, pero por error mata a “Z”; hay homicidio,“Z” es un 3ero ajeno, para los efectos de la tipicidad se responde por homicidio.

**Dolo General: “X” envenena a “Z”, “Z” muere, pero no por el veneno…..

Lesiones Producidas en el Deprote:

Hay que distinguir entre los deportes violentos (donde prima la fuerza, se requierecierto grado de energía sobre el adversario), y los no viloentos (prima la destreza). Enlos deportes no violentos no deberían producirse lesiones, de producirse una lesiónconstituye un problema de tipicidad, en que hay que resolver si hay tipicidad, y de quetipo:-Lesiones Dolosas: En el caso de que el jugador perseguía efectivamente lesionar alcontrincante.-Lesiones Culposas: Se produce la lesión por una mala ejecución de la actividad.

-Caso Fortuito: En este caso hay atipicidad.

En los deportes violentos hay un reglamento que regula que clases de agresión físicaspueden darse, las lesiones que se producen en estos deportes, como estan regladas yson socialmente aceptadas son atípicas, y aunque el golpe produzca una lesión decierta intensidad conserva su calidad de atípica. Si se excede de lo socialmenteaceptado para el deporte, de nuevo estaríamos frente a un problema de tipicidad, quegeneralmente se resuelve como en el caso de los deportes no violentos, es decir lesiones dolosas, culposas, o caso fortuito.** En los deportes violentos, la costumbre ha permitido efectos graves, incluso lamuerte(X/E boxeo).

LA ANTIJURIDICIDAD

Es la característica que tiene el hecho típico de ser contrario a derecho. Cuando unhecho es contrario a derecho es antijurídico.

El tipo cumple una función indicativa de antijuridicidad, o sea una conducta por el sólohecho de ser típica hay una advertencia de que también sea antijurídica, al menos enprincipio. Por lo tanto como la conducta típica da un indicio de antijuridicidad hay queentrar al análisis objetivo para determinar si efectivamente hay antijuridicidad.Von Liszt elaboró la teoría de la antijuridicidad material y formal.

Antijuridicidad Formal.- Es la simple contradicción entre el hecho y el derecho.

Antijuridicidad Material.- La conducta no sólo es contraria a derecho, además afecta aun bien jdco. determinado.

No basta la mera contradicción del hecho con el derecho, además se necesita queafecte a un bien jdco.

X/E:- Un profesor que toma el cheque de un 3ero, y lo llena. Formalmente vemosantijuridicidad (falsificación), sin embargo esto no basta para concluir que la conducta es

36




antijurídica; si el fin del profesor era enseñar no hay antijuridicidad material, porque nose afectó bien jurídico alguno.

El exámen de este elemento se traduce en el hecho de verificar que la conducta típicarealizada no este amparada por el derecho, lo cual hace consistir el estudio de lasautorizaciones que da el ordenamiento jurídico, estas son las causales de justificación

o justificantes.Causales de justificación o Justificantes: Son causales que excluyen antijuridicidad,corresponden a casos en que el legislador autoriza la realización de una conductatípica, que resulta justificada, en atención al bien jdco. , principios y valores que estánen juego.

Las justificantes se encuentran contenidas, en su mayoría en el Art.10 CP, queestablece cuales son las eximentes de responsabilidad, pero, no todas las causales de

justificación se encuentran en el código, hay justificantes supralegales.La clasificación atiende al interés del bien jdco. en juego, así tenemos:-

-1erea Clase Por Ausencia de Interés: El consentimiento del afectado, cuando operacomo justificante tiene los mismos requisitos que como causal de atipicidad, con la

diferencia que para que opere el consentimineto, o ausencia de voluntad no debe estar contenida como exigencia del tipo.(Hay un abandono por parte del afectado)Esta causal es supralegal, no aparece en el Art. 10, no es de aplicación general.

-2da Clase El Interés preponderante : A diferencia del caso anteriror no hay 1, sino que2 bienes que estan en juego, y que son de distinta jerarquía. Cuando 2 bienes jdcos.Entran en colisión ¿Cómo se sabe cual debe protegerse?, esto se resuelve por la vía dela protección del bien más importante. Se “sacrifica” el bien de menos entidad.

Responden a este criterio la legítima defensa y el estado de necesidad justificante(Hay otro estado de necesidad exculpante, que como es obvio es un casode exclusión de culpabilidad).

Por ausencia de Interés Consentimiento del

afectadoJustificantes

Interés preponderante Preservación de un Derecho -Legítima defensa (Art. 10 N°4-5-6)

-Estado de necesidad justificante (Art10 N°7)

Actuación de un Derecho-Ejercicio legítimo de un derecho-autoridad-oficio-cargo

-Cumplimiento del deber

Puede ocurrir que los bienes jdcos. Sean de la misma jerarquía, esto se reuelve por lavía del estado necesidad exculpante que autoriza el “sacrificio” de uno, cualquiera delos bienes.

37




Una de las variables para determinar la mayor o menor jerarquía de un bien jdco., esla pena que tiene la conducta infractora de dicho bien. Es una manera de ver de queforma el legislador ha tasado ese bien. El bien más valorado por nuestro ordenamientoes la vida. Pero hay que considerar otros aspectos más allá de lo penal, como ladignidad de la persona y el respeto por esa dignidad; lo cual es particularmenteimportante en el estado de necesidad exculpante, porque autoriza sacrificar la

propiedad en pos de un bien más importante.

En materia de antijuridicidad es esencial el principio de lesividad, o sea que laconducta que se trata debe ser lesiva, afectar a un bien jdco.

El exámen de antijuridicidad esta constituido por la constatación de que la conducta noestá justificada. Como ya dijimos las justificantes no estan contenidas solamente en elArt.10 CP, hay algunas incluso supralegales (X/E: El consentimiento del afectado), estoporque asi como el derecho penal es fragmentario, las causales de justificación lasrecoge de otras ramas del derecho; por lo tanto las justificantes no pueden quedar contenidas solamente en el Art.10 CP.

Con respecto al la estructura y los elementos subjetivos de las justificantes, debemos

decir que para que la conducta resulte justificada no basta con que concurran losrequisitos que la componen, sino que también la finalidad. Esta finalidad no es unafinalidad valorada, o bien intencionada.

Para los causalistas lo que determina la existencia de una justificante, es que esten loselementos materiales que la componen. Para los finalistas, en cambio, la motivación notiene importancia, la finalidad es lo determinante.X/E:- “X” roba un medicamento costoso para venderlo, pero, al llegar a su casa ve quesu hijo necesita dicho medicamento.-Para los causalistas esta conducta estaría justificada.-Para los finalistas este caso no esta justificado, porque la finalidad era actuar contraderecho.

Las justificantes se clasifican según el interés que prima dentro de la causal, en laausencia de interés no hay tal. En el interés preponderante hay intereses distintos, elinterés preponderante se divide en:--Preservación de un Derecho.-Actuación de un Derecho.

**La obediencia debida es considerada, por la cátedra, como una exculpante.

-La legítima Defensa : Admite una clasificación

Legítima Defensa Propia (Art.10 N°4)

Legítima Defensa de Parientes y Cónyuge (Art.10 N°5)Legítima Defensa de Extraños (Art.10 N°6)**Hay un caso, que no corresponde a una categoría distinta, que se llama LegítimaDefensa Privilegiada, este caso es una ficción legal, en el que el legislador presume laexistencia de los requisitos de la legítima defensa.

El fundamento de la LD(Legítima defensa) es que el legislador no puede ponerse encada caso en que es legítimo defenderse. Como no puede cubrir todas las situacionesen que se puede repeler legitimamente un ataque, entonces, le entrega al afectado un

38




margen de autotutela, un espacio dentro del cual podemos, ejercitando el derecho,incurrir en una conducta típica, y esto será considerado justificado por el legislador.

Otra línea de argumento es que, el legislador no pretende que el afectado evadasiempre un ataque que es inminente, autoriza a hacer frente a dicho ataque.

La LD reconoce límites, y estos son los requisitos copulativos que en cada caso se

señalan. Además el sujeto, desde un punto de vista subjetivo, debe actuar sabiendo queactúa autorizadamente. Por lo tanto hay exigencias objetivas y subjetivas.

• ¿Qué es la Legítima Defensa?

Es la reacción necesaria contra una agresión ilegítima, actual y no provocada.Se debe determinar cuales son los bienes jdcos. suceptibles de ser defendidos. Según

el N°4 del Art.10 son defendibles las personas y los derechos. Esto tiene dos efectosi)Por un lado significa que no sólo la vida es defendible, sino que también otrosderechos, como el honor, la salud, etc. En gral. cualquier derecho vinculado a laspersonas puede ser defendido legitimamente.ii)Debe tratarse, por otro lado, de derechos relacionados con la persona individualmente

considerada, de lo que se concluye que no hay legítima defensa de los bienes. Ademásestos derechos deben ser actuales, por lo mismo no hay legítima defensa de losderechos eventuales, o las meras expectativas.

Requisitos de la L.D.

La LD tiene 3 requisitos; los dos primeros son comunes para las 3 clases de LD, sóloel 3er requisito varía. Las exigencias comunes son:

I)Agresión Ilegítima.- Es cualquier actividad humana que pone en peligro a unapersona, o a un bien jdco. defendido. Agresión se identifica como un acontecimiento, ocomo un “actuar contra”. Esta agresión ilegítima requiere algunas presiciones, que son

las exigencias de la Agresión IlegítimaA)La agresión no debe, necesariamente, estar constituida por un delito, no hay queentender agresión ilegítima como la perpetracíon de un delito, sino que es cualquier accionar que sea injusto.B)La agresión ilegítima debe tener su origen en una actividad humana. No haylegítima defensa respecto de los hechos provocados por animales, a menos que se leshaya usado como instrumento por parte del dueño. También se aplica a los hechos dela naturaleza.**En el evento que se trate de una conducta típica, es mayoritariamente aceptado quepuede haber LD respecto de una conducta típica dolosa o culposa. Respecto de laculposa, algunos dicen que en este caso hay un accionar descuidado; pero, la mayoríaopina que una conducta negilgente si puede ser una agresión, así que se acepta la LD

en estos casos.C)Que la agresión sea actual o inminente(actual es lo que se esta produciendo,inminente se refiere a lo inmediato). Esta exigencia en el hecho importa que no puedehaber LD respecto de amenazas futuras (el futuro no es inminente), tampoco puedehaber LD respecto de la agresión finalizada. Sólo es posible defenderse de la agresióninmediata, y de aquella que se está produciendo.D)Debe ser real, debe ser efectiva, no presunta. No puede haber LD de un ataqueimaginado.

39




**En relación a estas exigencias vemos el caso de los Sistemas DefensivosPredispuestos. Aquí vemos los casos de las rejas y cercas. ¿Estos sistemasconstituyen L.D.? Respecto de estsos sistemas pasivos, la mayoría son aceptados por ser pasivos, y no constituir daños a terceros. Existen otros sistemas los SistemasDefensivos Ofendiculos, estos son sistemas que emplean mecanismos que puedencausar daño a las personas. (X/E Las cercas electrificadas). Para la mayoría de la

doctrina estos sistemas estan cubiertos por las justificantrs, porque en ellos se da elrequisito de un ataque inminente, todo esto sólo si estan debidamente señalizadas yadvertidas. En cambio las Ofendículas Inaparentes, aquellas que no advierten delpeligro que entrañan; estas si están prohibidas.

II)Necesidad Racional del Medio Empleado para Impedirla o Repetirla.- Esto setraduce en la necesidad de la defensa en relación a los medios. Debe tratarse de unadefensa necesaria y racional, esto no implica la igualdad de medios, sino que dicerealción con la racionalidad atendida a la situación objetiva y las personas queintervienen.X/E De la agresión ilegítima contra un niño es racional que éste se defiende con unpalo; por el contrario no es racional defenderse de una agresión de parte de un niño con

un palo.Tiene que ver con las personas, y el contexto o parte fáctica. Si el medio utilizada por

el que se defiende es el que tiene a mano, aunque no parezca igual con el utilizado parala agresión, constituye un medio racional para defenderse. Sin embargo debe haber unaproporción.X/E Para defenderse de un insulto no es proporcional usar una piedra.

El medio empleado debe ser racional, y esta racionalidad debe ser ponderada segúnlas circunstancias de hecho, como las subjetivas.Debe ser el medio menos perjudicial del que pueda valerse, según la circunstancia.En relación a este requisito la legítima defensa no es subsidiaria, esto quiere decir que

la defensa resulta legítima no sólo cuando existen otros medios para evitar o repeler laagresión, estso también a la inversa con lo que ocurre en el estado de necesidad

justificante.

En el caso de los inimputables, la mayoría de la doctrina dice que frente a un ataquede un inimputable la legítima defensa si sería subsidiaria, por lo tanto la persona quesufre el ataque debe valerse de otro medio que no sea la legítima defensa, o en otraspalabras evitar la legítima defensa.

Legítima Defensa Propia (Art.10 N°4 CP) :- La L.D propia exige como 3er requisito lafalta de provocación suficiente por parte de quien se defiende. Este 3er requisitosignifica que no debe haber sido provocada por el que va a defenderse de la agresión,que no la incite. Ahora bien, el requisito no es sólo la falta de provocación, sino queademás debe ser suficiente para provocar la agresión. Frente a una provocación que no

tiene esta entidad, no hay legítima defensa, que sea suficiente sigfnifica que seaadecuada. X/E:- Si alguien insulta a otro, utilizando términos cotidianamenteempleados, la posible agresión no se justifica.

Si falta alguno de los 3 requisitos no hay justificante, ni justificante incompleta, estaúltima para el derecho penal tiene efecto de atenuante. El Art.11 CP :-“Soncircunstancias atenuantes: 1°Las expresadas en el artículo anterior, cuando noconcurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en susrespectivos casos.” . Si falta el requisito de la provocación suficiente, se puede

40




transformar en justificante incompleta. La doctrina lo llama Legítima DefensaIncompleta.

Legítima Defensa de Parientes y Cónyuges (Art.10 N°5 CP):- Aquí el 3er requisitoque se exige está constituido por el caso de haber mediado provocación por parte deldefendido no debe haber intervenido en la provocación. Al igual que el caso anterior, si

falta este requisito estamos frente a una legítima defensa incompleta.

Legítima Defensa de Extraños (Art.10 N°6 CP):- En este caso el 3er requisito esdiscutido, porque exige una valoración de intencionalidad, de motivos por parte deldefensor. Tratándose de terceros, el defensor no debe haber actuado mal motivado(Resentimiento, venganza por ejemplo). Esto se critica ya que al tratar las justificantes,se dijo que el punto de vista subjetivos los motivos son irrelevantes.

Legítima Defensa Privilegiada (Art.10 N°6 inc 2do CP):- Es un caso de ficción legal,en que el legislador estima concurrentes los requisitos de la legítima defensa, en loscasos que señala la disposición. El legislador presume los requisitos, trátese decualquiera de los 3 casos de legítima defensa ya vistos. Es una presunción

simplemente legal, admite prueba en contrario, la persona que es objeto de estadefensa puede probar que en realidad no ocurrieron los supuestos que exige ladisposición. La particularidad de este precepto es que, extiende el campo de aplicaciónde la L.D., cualquiera sea el daño que se cause al agresor, y declara que no solo existeagresión ilegítima, sino también que la racionalidad del empleado es un requisito queparece no preocuparle al legislador, ya que autoriza afectar cualquier bien jurídico delagresor, incluso la vida.

La persona favorecida con esta L.D. privilegiada goza de otros privilegios procesales,que a veces parecen excesivos.

Debería haber una proporción, ya que casi siempre los casos de L.D. son contra lapropiedad, no parece racional entonces que se este equiparando la vida del delincuentecon la propiedad.

-Legítima Defensa Excesiva : Hay un exceso de reacción.-Legítima Defensa Putativa : No hay agresión ilegítima.** Estos 2 casos se resuelven por la vía del principio del error de prohibición, que

puede permitir atenuar la responsabilidad.

Estado de Necesidad Justificante (Art.10 N°7 CP).

Este número elimina la posibilidad de considerar delito una conducta que si bien estípica es efectuada por el sujeto para evitar un mal a su persona, derechos o interésesde terceros (es más amplia que la L.D.), siempre que concurran las circunstancias

señaladas en el artículo señalado. Al contrario de la L.D. el legislador busca solucionar las situaciones de conflicto que

pueden presentarse entre intereses que son legítimos, pero, que se contraponen. Eneste caso uno de los intereses se sacrifica en pos del interés de mayor valor, el únicointerés que puede afectarse es la propiedad, no otro. Dentro del bien jurídico propiedad,tanto la doctrina, como la jurispridencia han entendido comprendido el domicilio; esto seha asimilado al bien propiedad. Se distinguen 2 clases:-

41




-Estado de Necesidad Justificante : (Art.10 N°7 CP) Constituye una causal de justificación, que excluye antijuridicidad, los valores contrapuestos en este caso son dedistinta entidad.-Estado de Necesidad Exculpante: La exculpasión afecta a 1 de los elementos de laculpabilidad, este elemento es la exigibilidad de una conducta adecuada a derecho. Losvalores contrapuestos son de igual entidad, se permite sacrificar uno de ellos.

No solo esta fundada en la necesidad de proteción del bien jurídico preponderante,reconoce otros valores propios del sujeto, como el respeto a la dignidad de laspersonas. X/E:- No hay caso de estado de necesidad justificante extraerle un riñón aalguien en contra de su voluntad para salvar a otra persona.

Requisitos:-

I.-Realidad o Peligro Inminente del mal que se trata de evitar: Esta constituido por

una “situación de peligro”, si no existe esta situación no hay estado de necesidad (esrequisitio de la esencia).Puede afectar a la propia persona que comete el delito, o a 3eros.-El origen del mal puede provenir de la agresión ilegítima de un 3ero, esta identidad en

el origen del mal implica que el inminentemente agraviado puede defenderse, o por ejemplo huya, y en esa huída dañe la propiedad de un 3ero.

-Puede provenir también de la acción de un 3ero que no constituya una agresiónilegítima X/E: Un individuo quema un pastizal donde se encuentra el afectado, y éstesustrae una manguera para extinguir el fuego.

-Puede provenir también de la acción de las fuerzas de la naturaleza (X/E: Un Aluvión).

-Puede provenir del ataque de animales o de otras fuerzas vivas, siempre que el

ataque no este dirigido por 3ero.-Puede provenir de la acción del propio sujeto, tenga origen lícito o ilícito,y en este

último caso sea culposo o doloso.X/E: Un suicida arrepentido que se lanzó al río, yluego roba un bote para salvarse (No es sancionable el suicidio, si se sanciona a quienayuda al suicida, y sólo si el suicidio tiene el resultado querido).

En este origen doloso o culposo, hay que ser cauteloso, no cualquier conducta dolosao culposa previa exime de responsabilidad. La doctrina y la jursiprudencia concuerdanen que no se ve favorecido por esta justificante el sujeto que provoca esta situación depeligro, contando con evitarlo después dañando la propiedad ajena. Tampoco favoreceesta justificante al que se encuentra en una situación de peligro que esta obligado asoportar. X/E: Carabineros, Gendarmes, Soldados, etc. Todos ellos por su profesión

están obligados a soportar una situación de peligro. Se incluye en este caso también, elsujeto que debe soportar un peligro en virtud de una relación contractual.X/E:Salvavidas.

II.-Que el mal sea mayor que el causado para evitarlo: Es en relación a estaexigencia en que deben considerarse los otros valores y principios. Estos principiosvienen a limitar la justificante, y el único mal que puede causarse es el daño a lapropiedad.

42




III.-Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo: Estosignifica que la justificante es subsidiaria, no procede en todo caso, sino como últimorecurso, ya sea porque no existe otro método menos perjudicial para evitar el mal.(Recordemos que la L.D. no es subsidiaria).

Cumplimiento del deber, o Ejercicio Legítimo de un Derecho, Autoridad, Oficio oCargo (Art.10 N°10 CP).

Cuando un juez ordena la incomunicación de un detenido, hay una afectación a unbien jurídico de un individuo. Cuando un médico opera a alguien y hace una incisión,hay una afectación a la integridad física del sujeto operado. Cuando un padre disciplinaa su hijo hay una afectación de un bien jdco.

Cabe determinar si son conductas típicas justificadas, porque este empleo de fuerza

esta empleada en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad, oficio, o cargo. O sison conductas atípicas. (Para los causalistas eran conductas justificadas)

En el caso del juez, y del médico la doctrina considera que son conductas atípicas, enlas que se esta protegiendo un bien jurídico, ya sea administrando justicia, orestableciendo la salud.

Estas justificantes se presentan cuando el ejercicio legítimo haga necesario laaplicación de un grado de fuerza, cuando importa una afectación a los bienes jdcos. Deotra persona. El legislador busca proteger el ejercicio legítimo de derehcos oactividades, mientras no sean excesivas.

Constituye una justificante cuando el cumplimiento del deber sucede dentro de loslímites legales.

El cumplimiento del deber constituye una conducta atípica, sin embargo en ocasiones

este cumplimiento del deber provoca por parte del sujeto la realización de hechostípicos (X/E: policía que dispara a un ladrón), estos hechos se enmarcan dentro de lalegalidad que importa el ejercicio de la profesión. La condcuta típica ejecutada en elcumplimiento del deber esta justificada siempre y cuando no sea excesiva, o que no seincurra en abusos o desviaciones de poder.

El requisito de esta justificante es que haya una necesidad racional de la fuerza oviolencia empleada, esto es en cuanto al uso de la fuerza, una vez puesta en marchadebe ser proporcional con respecto al hecho.

En relación a este tema hay algunos temas relacionados con algunas autoridades (Elorigen de la autoridad puede ser legal o contractual)

-La Actividad Médica.- Tiene por objeto restituir la salud, no puede dar motivo a una

situación de tipicidad; pero cuando la actividad médica da origen a actuaciones queparecen típicos, como por ejemplo la cirugía, hay que analizar, para los causalistas esuna conducta típica justificada, para los finalistas el acto no es típico, aunque tenga deapariencia de típico.

La doctrina suele exigir algunos requisitos para que los actos realizados por el médico,que puedan dar resultados dañosos, no constituyan actos responsables:a.-Que el médico desarrolle su actividad conforme a la Lex Artis (Reglas propias de laciencia que profesa).

43




b.-El médico debe informar al paciente acerca del tratamiento y los riesgos que esteconlleva.c.-El paciente debe consentir al tratamiento planteado por el médico. (Esteconsentimiento emanará del paciente mismo, cuando pueda darlo, si no es así, sucónyuge, o parientes más cercanos, y si no hay ninguno de ellos, el médico actuará detodos modos, y frente a esta necesidad de actuar la causal para eximirlo de

responsabilidad sería el ejercicio légítimo de su profesión.)

-El Derecho de Corrección.- Es el derecho que tienen algunas personas, en razón devínculos familiares o legales, de educar o corregir. Se da también en el ámbitoeducacional (hasta un cierto punto).

En el sistema anlo-sajón proscribe cualquier tipo de maltratos (Un médicoestadounidense promovió el uso de la palabra, y sin el uso de golpes para educar a losniños, pero después de más o menos 2 décadas este médico se desdijo). Por elcontrario, en países tercermundistas el castigo puede llegar a ser extremo. Viendo estas2 posiciones, pareciera ser que el empleo moderado de alguna de violencia, efectuadacon la finalidad de corregir, y que no provoque un daño a la salud de cierta intensidad,

además debe estar aceptado socialmente, aunque esto no es lo básico, lo determinantees la intensidad. Cumpliéndose esto se entiende comprendido y aceptado.

CULPABILIDAD

Anteriormente analizamos al hecho, finalmente para determinar la existencia de undelito, el exámen debe hacerse en relación al sujeto que interviene, o realiza la actividadtípica y antijdca.

La culpabilidad es el reproche que se realiza al sujeto que ha realizado una conductatípica y antijdca. Es el reproche que se le formula a un sujeto capaz, porque habiendoconocido de la ilicitud de la condcucta realizada por él, no ha sido capaz dedesempeñarse en una forma ajustada a derecho.

Es de la esencia de la culpabilidad su graduación, la culpabilidad es graduable, puedehaber más o menos culpabilidad, con esto el reproche puede ser más o menos intenso.X/E Uno de los elementos de la culpabilidad es la imputabilidad, que tiene que ver conel desarrollo físico y psíquico de la persona, enesta última podemos tener diferentesgrados de enajenación mental, grados de tal magnitud en el que no podemos hacer reproche, pero hay otros que no privan de la razón, en estos casos se puede reprochar,pero de forma atenuada. El desarrollo físico también puede ser graduado, no es lomismo la situación del discernimiento de un sujeto de 20 años, que otro de 17. Si bienen ambos casos hay capacidades mentales similares, la diferencia de desarrollo físicoconlleva a la existencia de cierta inmadurez en el sujeto menos desarrollado.

La culpabilidad no siempre fue entendida como elemento del delito, podemos

distinguir:

• Causalistas.- “Teoría Psicológica de la Culpabilidad”. Para esta teoría, laculpabilidad es entendida como una relación entre el sujeto y el acto. Estavinculación la integraba el dolo y la culpa. (Obviamente referida a una personacapaz.)Crítica.- El Dolo y la Culpa no son graduables.Se abandonó esta teoría porque no admite graduación de culpabilidad, y tampocoda explicación a algunas situaciones.

44




• Causalistas Valorativos.- “Teoría Normativa Compleja”. Para esta teoría laculpabilidad sigue integrada por dolo y culpa, entendida como una relaciónpsicológica, pero incorporando elementos valorativos. El elemento que une culpa ydolo es el juicio de reproche, entonces culpabilidad, pasa a ser un juicio dereproche. Este reproche se efectúa atendiendo a las circunstancias concretas en lasque el sujeto activo se desncuelve, las que permiten justificar este juicio de

reproche. Estan constituidas por la normalidad de las circunstancias que concurren,se puede afirmar culpabilidad cuando un sujeto actúa con dolo o culpa, y cuando lascircunstancias normales permiten exigir un comportamiento o conducta adecuada aderecho.

Al momento de actuar, el individuo, no debe encontrarse en circunstanciasexcepcionales, que lo motivaron a actuar en la forma que lo hizo:+ Culpabilidad – Circunstancias Normales- Culpabilidad + Circunstancias NormalesSi estas circunstancias son hasta tal punto anormales, producen como efecto que elindividuo que cometió la conducta, no puede ser reprochado, no hay culpabilidad.Esta teoría lo llama Motivación Normal, para ellos el dolo esta integrado por laconciencia de actuar contrariando a derecho, la conciencia de ilicitud, es un dolo

malo, valorado.• Finalistas.- Mantienen la imputabilidad, el dolo para ellos es neutro, no hay una

vinculación psicológica, el dolo es la concreción del tipo penal, el dolo por lo tanto nosería un elemento de culpabilidad. Lo trasladan junto con la culpa a la Tipicidad.Mantienen también la conciencia de ilicitud, es la conciencia de antijuridicidad, perono pertenece al elelmento antijuridicidad, porque afecta al sujeto, no al acto.La culpabilidad pasa a ser graduable.

Elementos de la Culpabilidad-Imputabilidad -Conciencia de Ilicitud -Exigibilidad de una conducta ajustada a derecho

La culpabilidad presenta una faz negativa, casos en que se excluye la culpabilidad, laculpabilidad puede estar ausente por falta de imputabilidad, por falta de conciencia deilicitud, y por la imposibilidad de exigir una conducta ajustada a derecho.

I)Imputabilidad : Es la capacidad de ser sujeto activo de derecho penal, es lacapacidad de comprender aquello que la ley exige, y de actuar respetando estosmandatos, comprender y actuar consecuentemente a esto.

La regla general es la capacidad, con un límite mínimo de edad, en Chile es de 18años.

Va a estar ausente siempre que estemos frente a un sujeto que carece de esta

capacidad de comprensión, ya sea por un problema derivado del desarrollo insuficientede la personalidad, o una alteración de la capacidad psíquica.

La imputabilidad se determina de forma negativa, o sea analizando quienes carecende dicha capacidad.

Los casos de Inimputabilidad son aquellos en que falta alguno de los grados óptimosde desarrollo, sea biológico o psicológico. Estos casos son :-

45




-Menor de Edad.- Es un caso de inimputabilidad por desarrollo mental insuficiente, yaque el sujeto no ha desarrollado completamentesu mente.

En general las legislaciones fijan una edad mínima, a partir de la cual las personasson imputables, o capaces. También fijan una edad mínima y máxima para liberar deresponsabilidad penal al menor, como sabemos en Chile la imputabilidad esta fijada enlos 18 años.

Son inimputables:-1er Caso: El menor de 16 años,esta es una presunción de derecho, todos los menoresde 16 años en razón a su edad son inimputables. Por lo tanto, no puede ser objeto dereproche penal alguno.

Esta materia esta encargada al conocimiento del juez de menores; no hay sanciones,hya medidas de protección.2do Caso : Es el caso del mayor de 16 años, pero menor de 18. En principio esinimputable; a menos que se declare que ha actuado con discernimiento. Estadeclaración la realiza el juez de menores. La capacidad de estos menores es unacapacidad relativa.

¿Qué es el Discernimiento? Es la capacidad de distinguir entre lo bueno y lo malo. El

criterio para determinar la capacidad de discernimiento no sólo atiende a la edad, ellegislador atiende al criterio psicológico, además de aspectos del desarrollo de lacomprensión.

El juez de menores hace este exámen no sólo investigando, sino que ademásescuchando a peritos, los cuales informan al juez. De esta forma se ve, por ejemplo lacondición de vida, nivel educacional del menor.**La legislación anglo-sajona tiene un derecho penal de menores.En esta materia existen 2 tendencias en nuestro país

-Eliminar el discernimiento, es decir todos los sujetos de más de 16 años seríancapaces, creando así el Derecho Penal Juvenil.-Reducir el piso de la inimputabilidad de 16, a 14 años.

Cuando aparece un menor adulto (+ de 16 – de 18) en un delito, el juez del crimendebe ponerlo a disposición del juez de menores, para que éste se pronuncie sobre sudiscernimiento. El juez de menores, mediante ciertas herramientas determina, yresuelve la capacidad de discernir. Si decreta que se actúo sin discernimiento lecomunica al juez del crimen, el cual se declara incompetente, y le remite al juez demenores todos los antecedentes, éste entonces aplicará la correspondiente medida deseguridad. Si la declaración dice relación con la gravedad del delito, se consulta laresolución a la Corte de Apelaciones respectiva. Ahora , si declara que actuo condiscernimiento se lo comunica al juez del crimen, y lo pone a su disposición. En virtudde esta declaración el juez del crimen procede a someterlo a proceso, pero con unmarco penal más benigno, se rebaja la pena en un grado ( Art.72 CP “Al menor dedieciocho y mayor de dieciséis, que no este exento de responsabilidad por haber

declarado el tribunal respectivo que obró con discernimiento, se le impondrá la pena inferior en grado mínimo de los señalados por la ley para el delito que searesponsable.” ). Carcelariamente se debe remitir al menor a recintos especiales paramenores, o en un recinto común, separado de los adultos.

**Con todo, ya mencionamos que el sistema del discernimiento esta encuestionamiento.

-Enajenación Mental, Alteración Mental, etc. Art. 10 N°1 CP.- Distinguimos 2 grupos

46




• Casos de alteración mental permanente, patológica.

• Privación de razón temporal, accidental, pero siempre total.

Art.10 N°1 CP “Están exentos de responsabilidad penal : 1.° El loco o demente, ano ser que haya obrado en un intervalo lúcido, y el que, por cualquier causaindependiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razón.”

**Cuando la alteración es parcial se resuelve por la vía de una circunstancia atenuantede responsabilidad, Art. 11 N°1 CP “Son circunstancias atenuantes: 1a.- Lasexpresadas en el artículo anterior, cuando no concurren todos los requisitosnecesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos”. Laalteración mental al ser graduable, puede convertirse en un caso de imputabilidaddisminuida.

Las expresiones locura y demencia no coresponden a enfermedades mentales, lapsiquiatría moderna ya ha superado estos conceptos, y , sibien el artículo no ha sidomodificado, se entienden comprendidas en estos conceptos las alteraciones mentalespermanentes o temporales. Hay que agregar también un comentario acerca de laexpresión “intervalo lúcido”, esto es un error legislativo, el enfermo mental no tieneintervalos lúcidos, lo que tienen son estado de normalidad aparente.

Para determinar quienes están en una situación de alteración mental, ya seapermanente o temporal, la psiquiatría y la medicina legal estan contestes sobre algunasenfermedades que estarían comprendidas dentro de la expresión loco o demente.Dentro de las enfermedades graves tenemos la psicosis.

Psicosis Esquizofrenia

Paranoia

Transtorno Bipolar (Maniáco-Depresivo)

Demencia Senil (Mal de Alzheimer)

Epilepsia (Grand Mal)

♦ Esquizofrenia.- El enfermo vive en 2 realidades, puede desarrollar su vida entérminos normales. Un plano de la vida del enfermo es real, el otro es creado por sumente, cuando estos planos chocan, ocurren las manifestaciones más graves deeste transtorno. (Es una descompensación química del cerebro)

♦ Paranoia.- Sufre de delirios, especialmente delirio de persecusión.

♦ Transtorno Bipolar .- Se caracteriza por etapas de euforia, y otras de profundadepresión, cuando el enfermo está en etapas de manía es hiperactivo, dilapida, nose controla. En las etapas de depresión, tiene tendencias suicidas. En ambas etapasel enfermo es igual de peligroso.

♦ Demencia Senil .- Ha pasado por varios nombres, artereoesclerosis, mal de Alzheimer, etc. (Para los inculpados de más de 70 años es obligatorio un exámenpsicológico)

47




♦ Epilepsia.- El enfermo no controla los ataques, se considera una psicosis laepilepsia Grand Mal, hay otra epilepsia, la pettitte mal que puede ser controladomediante medicamentos.

** Oligofrenia.- Tiene relación con el desarrollo mental del individuo, reconocegraduación, siendo sus grados más graves la idiotez (edad mental de 1 a 2 años), y laimbecilidad (edad mental de 4 a 6 años). Se incluyen algunos casos de sordomudez.Quedan excluídos los débiles mentales (edad mental de 8 a 11 años), estos son casosde imputabilidad disminuída.

Se incluye también la Psicosis Alcohólica, alcoholismo patológico o dipsomanía (entraen la categoría de los toxicómanos o drogadictos patológicos).

No consideradas dentro de la expresión loco o demente están las anormalidadesmentales, son afecciones, pero, no corresponden a casos de enfermedades graves,son generalmente las psicopatías. Para los psiquiatras un gran número de personastienen trazas de estas anomalías. (Son casos de imputabilidad disminuída)

Anormalidades mentales Psicopatías PersonalidadesEsquizoides-Paranoides.

Loco Moral(Desalmado)

Neurosis Neurosis.- Puede tener origen endógeno o exógeno, se caracteriza por estados deangustia, depresión que exceden de lo normal, alteraciones emocionales, conflictos

personales. En principio no tiene trascendencia penal, pero si es muy intensa entraríaen los casos del Art. 10 N°1 CP, pero por privación total temporal de razón.

Privación Total Temporal de Razón por razones independientes de la voluntad ** Se vincula con los Actos Liberae in causa, que son estados de privación de razónbuscados por el sujeto, ya sea dolosa o culposamente, el sujeto en este caso esimputable, el exámen de culpabilidad se adelanta al momento antes que haya bebido.

Los casos de privación total temporal de razón, son una pérdida de las capacidadesvolitivas y cognocitivas, la pérdida debe ser total (si es parcial hay imputabilidad

disminuida), y obviamente tiene que ser por causas ajenas a la voluntad del sujeto, yasea de origen doloso o culposo, endógenos o exógenos, etc.

♦ Por una impresión intensa-Traumatismo Violento.

♦ Fármacos o Sustancias Químicas.

♦ Licor.

♦ Alucinógenos.

♦ Embriaguez Fortuita.

48




♦ Embriaguez Forzada.

♦ Paroxismo Emocional o Pasional (para algunos).

Si el exámen de imputabilidad determina que el sujeto es inimputable, el efecto que seproduce es que no hay delito, no se hace análisis de los elementos siguientes.

Si la situación es de imputabilidad disminuida, es decir se le puede hacer reproche,pero atenuado, en este caso se analizan los siguientes elementos.

II)Conciencia de ilicitud.- Es la conciencia del sujeto de que está incurriendo en unaacción típica, y además contraria a derecho.

Los causalistas la exigían dentro del dolo. Si se esta hablando de conciencia de ilicitud(C.I), debe tenerse presente, que la característica del acto de ser contrario a derecho seencuentra comprendida en el elemento antijuridicidad , pero afecta a la culpabilidad .Cuando no se tiene claro de que la conducta es ilícita o no falta este elemento de C.I.Esta C.I hay que diferenciarla, claramente del conocimiento del dolo. El conocimiento

que se exige en el dolo es el conocimiento de que la conducta desplegada encaja en untipo (saber que matar es un delito), en el caso de la C.I por ejemplo es necesario saber que matar es un ilícito, pero si se hace en defensa puede ser lícito. ¿De qué Conocimiento se trata? No se trata de un conocimiento de la ley, ya

sabemos que la ley se presume conocida. Se trata del conocimiento potencial general que tiene un individuo medio, de la ilicitud de la conducta desplegada, es unconocimiento en términos generales, si se exigiera un conocimiento acabado, sólo alos expertos en derecho podría hacérseles esta exigencia.

No tiene nada que ver con lo moral o inmoral de una conducta, con lo ético o noético de ella.

Casos en que se excluye la conciencia de ilicitud.-

-Error.- No hay C.I en los casos de error, especialmente en el error de prohibición (Error de Tipo:- Afecta tipicidad, Error de Prohibición:- Afecta culpabilidad).

Este error de prohibición se da cuando el individuo ignora que la conducta realizada esilícita, cree que la conducta está amparada por el derecho, cree que está autorizadopara actuar. (Estas autorizaciones son las Justificantes)¿Cómo se solucionan estos casos?-Si el error es insuperable, se excluye por completo culpabilidad.-Si el error es superable, no se elimina culpabilidad, se atenúa.

¿Cómo se presentan estos casos? El sujeto cree que está realizando una conducta lícita, que en realidad no lo es (Es

un caso de ignorancia).X/E: “X” se apropia de cosa de un bajo valor pecuiniario, porque cree que es lícitoapropiarse de una cosa de valor pecuniario mínimo.

Error en las causales de Justificación (Corresponden a concepciones equivocadas)-El individuo cree que lo ampara una causal de justificación que no existe. X/E: Unamujer que aborta el producto de una violación, pensando que hay una justificanteque la ampara.-El individuo conoce la existencia de la causal de justificación, pero la da unaextensión mayor. X/E: Por necesidad justificante se crea que se puede afectar bienes jdcos. más allá de la propiedad.

49




-El sujeto conoce la causal de justificación, conoce su alcance, pero incurre en error en algunos elementos de éste. X/E: La legítima defensa putativa, se defiende deuna supuesta agresión ilegítima.

Teoría Finalista.- Verifica primero si el error era o no vencible, y una vez comprobadoeso deduce sus efectos. Si el error era insuperable, se excluye culpabilidad. Si era

vencible o superable, no se excluye culpabilidad (debido a que es una situación quepudo haber superado), pero se atenúa. La culpabilidad va a ser la que tenía el actotípico, bien sea culposo o doloso.

Art.1 CP “Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley…” Paraalgunos hay una presunción de dolo, no es así, lo que hay es una presunción deconocimiento de antijuridicidad, es una presunción simplemente legal.

III)Exigibilidad de una conducta adecuada a derecho.- Es la posibilidad de exigir aun sujeto que incurre en un injusto un comportamiento ajustado a derecho, diferente alque tuvo, esta posibilidad de exigirle al sujeto que se desnvuelva de forma adecuada aderecho es sólo exigible cuando las condiciones que rodean al sujeto son normales,

sólo ahí se puede esperar dicho comportamiento, en situaciones extraordinarias no sepuede exigir esto. Debe relacionarse con la normalidad de las motivaciones (MotivaciónNormal).

Hay casos, que por la anormalidad de las circunstancias que rodearon la ejecución delhecho hacen imposible reprochar al autor, son casos de no exigibilidad de otracondcuta, por lo tanto excluyen de este elemento. Fuerza Irresistible ( Art.10 N°9 1era parte CP ).- Esta fuerza se refiere a la fuerza

moral (la fuerza física se toma como un caso de ausencia de acción). Se ejercesobre la mente del individuo, dentro de esta fuerza se encuentra también la causalexculpante del estado de necesidad. Estado de Necesidad Justificante, son valoresde distinta entidad, donde se permite sacrificar al bien jurídico de menor valor para

proteger el más valioso. Estado de Necesidad Exculpante, los valores son de igualentidad, se permite el sacrificio de cualquiera de ellos (X/E : La tabla que quedadespués de un naufragio, la tabla sólo permite que se aferren un número deindividuos, por lo tanto se admite el sacrificio de una vida por la de otra persona).-La Fuerza puede ser material y moral , pero siempre ejercida sobre la mente. X/E:Se tortura a alguien para obtener la realización de una conducta típica, no es lomismo que tomar por la fuerza la mano de alguien y obligarlo a apretar el gatillo.Puede también no ser material . X/E: Amenazar a los parientes, u otros sujetosrelacionados con el individuo.-Puede ser actual , o inminente, esta última se da en el caso de las amenazas.-Debe ser de tal intensidad que sea imposible de soportar.-Debe ser grave, considerando las situaciones de hecho que rodean la aplicación de

esta fuerza, debe considerarse también la edad, sexo, etc. de quien sufre estafuerza. El sujeto esta de tal forma exigido por la fuerza, que no puede esperarse queactué de otra forma.-El sujeto no debe estar obligado a soportar la fuerza, hay casos donde ciertossujetos tienen que soportar ciertos grados de fuerza (ya sea por ley, o en virtud desus cargos). X/E: Soldados, Policías, Gendarmes, etc.

Miedo Insuperable ( Art.10 N°9 2da parte CP ).- ¿Qué es el miedo?, es un estado deprofunda alteración emocional, de cierta intensidad, que está constituido por eltemor o pánico de sufrir un mal grave, sea actual o inminente, que domina la

50




voluntad, sobrecoge el ánimo, nubla la inteligencia. Determina la realización de unacto típico y antijurídico (No es lo mismo que el estado crepuscular , en este caso se“pierde” la conciencia por un momento, hay una interrupción de la conciencia, en elmiedo hay conciencia de lo que se hace, pero no puede evitarse).-El mal puede recaer sobre el sujeto que actúa, como sobre terceros.-El miedo puede provenir de las fuerzas de la naturaleza.

-Puede provenir del ataque de animales.Requisitos-Debe ser insuperable, permite no exigirle al que lo sufre otro comportamiento.-No debe tratarse de sujetos que están obligados a soportarlo.-Debe ser real .

**¿Qué pasa si la fuerza o el miedo son irreales? Operan los principios del error, seatenúa la culpabilidad.

Obediencia Debida ( Art. 214,335 Código de Justicia Militar; Art.226 CP ).- Noexiste como una causal general, algunos autores la consideran como justificante,

pero para la mayoría es un caso de no exigibilidad de la conducta adecuada aderecho.-Obediencia Relativa.- Permite al subordinado el no cumplir las órdenes ilícitas.

-Obediencia Absoluta.- Es aquella en que el subordinado está obligado a cumplir lasórdenes que se le imparten por parte del superiror, dentro de la esfera de lasatribuciones de éste, sean lícitas o ilícitas.La obediencia absoluta puede ser :

-Ciega.- El inferior carece de la facultad de examinar la licitud de la órden recibida.-Reflexiva.- Autoriza al subordinado a examinar la licitud de la órden impartida. Si seestima que la óreden es ilícita se representa, y , si aún así el superior insiste, laresponsabilidad se fija en el superior que insiste, el subordinado queda exento de

responsabilidad, por falta de culpabilidad.

DerechoPenalI Completo

Documents

Transcript of DerechoPenalI Completo