Deslinde y Propiedades Contiguas

Enviado por AndreinaBorrego1, agosto 2011 | 123 Pginas (30525 Palabras) | 252 Visitas |

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Del deslinde de propiedades contiguas

Concepto de deslinde para Cabanella, es distincin, sealamiento o determinacin de los linderos de las fincas contiguas.

Procesalmente hablando, la accin de deslindar es la facultad que tiene todo propietario de determinar con precisin, los lmites de su finca y al mismo tiempo, la obligacin que tiene el vecino colindante de permitir que se produzca el ejercicio de tal facultad y que al mismo tiempo, tambin pose. Esto es lo que ha llevado a muchos autores, con razn a decir que la accin de deslinde constituye una accin doble.

Articulo 550 CC. Todo propietario puede obligar a su vecino al deslinde de las propiedades contiguas, y de acuerdo con lo que establezcan las leyes y ordenanzas locales, o en su defecto, los usos del lugar y la clase, de la propiedad a construir a expensas comunes, las obras que la separa.

PRESUPUESTO SUSTANCIALES ESTABLECIDAS POR LA NORMA.

Para que exista la posibilidad procesal de ejercer la accin de deslinde, sustantivamente el requerimiento de le pretensin de acuerdo a lo establecido por la norma, debe obedecer a los siguientes requisitos:

1. Que las propiedades a deslindar sean contiguas o colindantes

2. Que las partes intervinientes sean propietarias de los inmuebles a deslindar

3. Que los linderos sean desconocidos e inciertos.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE DESLINDE

A. Es de orden publico

B. Como consecuencia de la anterior, resulta que la accin de deslinde por ser de orden publico, es irrenunciable

C. Es imprescriptible-

D. Objeto de la accin de deslinde.

El objeto principal de la accin de deslinde es determinar separar los puntos cuyos linderos estuviesen confundidos. Exige, desde luego, dicha operacin un examen y estudio de los ttulos referidos a la situacin de los lugares, mensuras y apreciaciones y juicios, en lo cual son susceptibles los jueces en incurrir, tanto de apreciacin como materiales. No es extrao, pues, que tocndole al juez ante quien promoviere dicha accin la fijacin el lindero provisional, incurra este en tales juicios o errores y haya tal desacuerdo entre lo que estime como linderos y las partes interesadas, que ambas manifiesten su oposicin a la fijacin provisional.

EL PROCEDIMIENTO.

Este procedimiento especial ha sido concebido y planteado para que se resuelva sin contencin, salvo que surja oposicin al deslinde, caso en el cual se arbitrar una solucin temporal y no definitiva, mientras se decide en otra instancia el contradictorio surgido. En este sentido, dispone el articulo 720 C.P.C que el deslinde judicial se propondr por solicitud en que las partes deben cumplirse con los requisitos del articulo 340, por lo que esta diferencia determina que no se trata de una simple solicitud, sino de una demanda con todas las formalidades que e instrumento procesal debe contener. En ella adems de los requisitos del 340, o ms bien en cumplimiento expreso del ordinal 4 de ese articulo, se le impone al demandante la obligacin de puntualizar de manera pormenorizada, los puntos por donde a su juicio deba pasar la lnea divisoria. Con la demanda debe acompaar el titulo de propiedad del inmueble, aunque en este procedimiento no se adversa el tema de la propiedad ello es una exigencia que se corresponde con la cualidad procesal que se deriva del articulo 550 C.C., adems de permitir el cotejo linderal contenido tanto en la escritura de propiedad como en el petitorio de la demanda.

Por esta razn se le permite tambin consignar otros recaudos que pueda servir para el esclarecimiento de los linderos. Por otra parte, la presentacin del titulo, garantiza la cualidad activa del proponente del deslinde.

TRIBUNAL COMPETENTE.

En este proceso, la determinacin del Tribunal de Distrito o Departamento hoy (Municipio) del lugar donde se encuentre ubicados los inmuebles cuyo deslinde se solicite, en el entendido que ellos abarquen dos o mas municipios, puede solicitarse el deslinde ante cualquier tribunal. Para este caso que se produjeran acciones linderales simultneas, la competencia se determinara por la prevencin. Con respecto a la competencia territorial y a la manera como resuelve el legislador, lo nico que tenemos que aclarar con respecto

1. Que el fundo del querellante ocupe territorialmente dos o ms de las dependencias indicadas, en cuyo caso la demanda se pueda proponer vlidamente en cualquiera de los tribunales es esas dependencias.

2. Si el fundo del querellante se encuentre en municipios diferentes y el del querellado en otro tribunal competente de municipio.

3. En cuanto al privilegio del tribunal que haya prevenido primero cuando se hubiera presentado peticiones simultaneas, ello significa, no la circunstancia de que una situacin del demandado por cuanto es este acto procesal el que le imparte validez al juicio Art., 251.c.p.c.

CITACION

Conforme al articulo 722, el tribunal deber emplazar a las partes que concurran al sitio o lugar que se indique, en el da hora que tambin se fijara , dentro de los cinco das siguientes a la ultima citacin que se practique.

1. De conformidad con el artculo 191 C.P.C, los actos correspondientes a los asuntos de competencia del tribunal, solo deben efectuarse en la sede de ellos, salvo las excepciones previstas en esa misma norma. Y este caso, por supuesto, el propio articulo 722, prev esa modalidad, la cual es una plausible innovacin de la comisin Redactora, toda vez que tratndose de una actuacin que implica sealizacin en el terreno, no tendra mucho sentido la citacin para el despacho del tribunal, para luego trasladarse al sitio del deslinde, como ocurra en el derogado.

2. El termino para la celebracin de este acto es de fijacin potestativa del juez, y que ser uno cualquiera de los cinco das siguientes a la citacin del demandado o del ultimo de ellos si fuere varios, a la hora que tambin se les indique

3. El objeto del emplazamiento es para que el demandado o los demandados concurran a la operacin del deslinde, la cual pudiera o no efectuarse segn las alternativas procesales que se puedan presentar en este acto.

3.1. Que el demandado, debidamente citado conforme a cualquiera de las modalidades previstas para ello, no concurran al acto de deslinde. En este caso y puesto que no hay oposicin, contradiccin u observaciones un pedimento del solicitante, el juez tendr que fijar los linderos como se le indican en la demanda, si ellos se corresponden con los que figuran en el documento de propiedad o en otros recaudos que le merezcan de y confiabilidad.

3.2. Que el demandado debidamente citado concurra al acto u operacin de deslinde y en l, no se oponga, no contradiga el pedimento del actor ni formule observaciones. En este sentido el juez tendr que proceder como en el caso anterior.

3.3. Si efectuados esos actos de la manera que se plantean en los anteriores supuestos, y no se ejercieran contra la decisin linderal del juez los recursos permitidos por la ley, el deslinde quedara firme y habr concluido el procedimiento.

3.4. Para el caso abierto como se indica en el articulo 727, C.P.C , el demandado o algunos de los demandados difiere el procedimiento linderal a que se aspira el actor del juicio o formulara oposicin al procedimiento, la situacin tomara diferentes vertientes

3.5. si se trata de un solo demandado y este formulare oposicin tanto por inconformidad con el lindero fijado por el tribunal, o su oposicin tuviere otros fundamentos, el lindero fijado por el tribunal tendr carcter de lindero provisional y se pasan los autos al juzgado de primera instancia en lo civil, ante quien continuar la causa por el procedimiento ordinario, entendindose abierta a pruebas al da siguiente del recibo el expediente, por considerarse que la oposicin formulada es equivalente a la contestacin de la demanda.

3.6. Si fueren varios los demandados, que por supuesto tienen inters distintos, ya que cada uno se les demanda el deslinde con relacin a los puntos de coincidencia de cada uno de estos fundos con el del demandante, es obvio que cada uno de ellos tiene la capacidad de actuar individuamente y segn convenga a sus particulares intereses, por lo que en consecuencia las actuaciones de cada uno de ellos, tendrn en el proceso el merito y conducta procesal que corresponda segn su pasividad o importancia en la oportunidad de practicar el deslinde, por lo cual, para algunos el juicio habr terminado y para los oponentes continuar

APELACION

La decisin que dicte Primera instancia sobre la oposicin o inconformidad alegada por el demandado y resuelta en el procedimiento ordinario tiene carcter de sentencia definitiva, por lo cual puede ser objeto de apelacin en ambos efectos, contra la cual no es procedente alegar que con ella se estara validando una tercera instancia, pues el Tribunal de Distrito (municipio) si bien es cierto que admiti la solicitud de deslinde y trato de practicar el deslinde pero al momento de producirse la oposicin , pierde el conocimiento del asunto y sin decisin sobre el contradictorio remite todo el expediente a Primera Instancia y solo por razones de paz social provisional un alinderamiento temporal y por supuesto no definitivo

En un proceso donde se ha pedido deslinde a tres vecinos y habindoseles citado formalmente, en el acto de la prctica del mismo ocurre lo siguiente:

1. El colindante A, no concurre al acto, por lo cual, el juez, con vista a la solicitud del actor, la indicacin linderal contenida en el libelo, los documentos que este presento y las recomendaciones del practico, fijara en forma definitiva la demarcacin linderal con este vecino.

2. El colindante B, que si concurre al acto, no se opone la aspiracin linderal solicitada por el actor, y adems, teniendo alguna diferencia logra convertirla, por lo cual no hace oposicin. se proceder, como el caso anterior, o conforme lo convenido, tambin de manera definitiva.

3. El colindante C, objeta la aspiracin del actor y adems se opone al deslinde. En este caso el juez, practicara un deslinde provisional con el fundo de este colindante y remitir el expediente a Primera Instancia donde el juicio seguir por los tramites del procedimiento.

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

JUZGADO DE LOS MUNICIPIOS INDEPENDENCIA Y LIBERTAD

JUZGADO DE LOS MUNICIPIOS INDEPENDENCIA Y LIBERTAD DE LA CIRCUNSRIPCIN JUDICIAL DEL ESTADO TCHIRA. Independencia, 06 de diciembre de 2007.

197 y 148

Vencido como se encuentra el lapso otorgado a la parte actora en auto de fecha 30 de noviembre de 2007, y a los fines de determinar la admisibilidad de la solicitud, interpuesta por el ciudadano RAFAEL ANTONIO GUILLEN RAMREZ, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-3.790.289 y domiciliado en el Municipio Libertad, asistido por el abogado JHON RAFEL ROSALES CHACN, inscrito en el Inpreabogado bajo el N 115.395, por Deslinde de Propiedades Contiguas, con fundamento en el artculo 550 Y 551, del Cdigo Civil y 720 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; en la cual demanda a los ciudadanos CARMELO FAJARDO, FRANCISCO RICO, MARIA FAJARDO, MARIA ANTONIA RINCON BALBUENA, FRANCISCO MONTOYA, CELIA PABON, LAURA MONTOYA PABON, LUIS MONTOYA PABON, ISMAEL MARTNEZ, HILDA PABON DE GUILLEN, WILMER ALVAREZ, CLEOTILDE vda. DE ALVAREZ, JOS ANAIM ALVAREZ, CRISTINA ALVAREZ, JOS RICO BALBUENA, MARIA MARIN DE RICO, ROSA RICO, SONIA RICO, JOS ANTONIO CORDERO Y GILBERTO ALVAREZ; todos domiciliados en la Aldea Santa Cruz de la Victoria, Municipio Libertad del Estado Tchira; este Tribunal pasa a hacer consideraciones sobre el procedimiento de deslinde a la luz de la doctrina y la jurisprudencia.

En este sentido, el tratadista Gert Kummerow, seala: La Accin de Deslinde. Concepto: El deslinde es una operacin que consiste en fijar la lnea separativa de dos terrenos no construidos y enmarcarlas con signos materiales.

Segn el destacado procesalista venezolano Ricardo Henrquez La Roche, en su obra Cdigo de Procedimiento Civil, Tomo V, Paginas 306 a la 309, expresa: El deslinde de tierras (Finium regundorum) se clasifica entre las garantas jurisdiccionales contra la falta de certeza (negrilla y subrayado propio del jurisdicente) solo aclara el lmite de las mismas al disipar la confusin de linderos existentes. El inters procesal nace de la incertidumbre sobre el alcance fsico, la extensin, el rea completa del derecho de propiedad sobre el predio.() Por tanto, no debe entenderse que la franja de terreno sobre la cual surge la incertidumbre en sentido jurdico no es la zona de nadie, no ocupada por uno u otro; en sentido contrario puede estar ocupada an mantenindose la incertidumbre sobre el lindero. Los fundos que se deslindan son aquellos cuyos linderos estn confundidos, pero sobre los cuales indiscutiblemente se tiene la propiedad, de tal manera que se puede afirmar que la accin de deslinde es real porque no se tienen sino en razn de los fundos contiguos (propter rem).

Observa el Tribunal de la revisin exhaustiva del escrito de solicitud presentado por la parte actora que el mismo no llena los extremos establecidos en el artculo 720 del cdigo de Procedimiento Civil, el cual remite expresamente al artculo 340 ejusmen, sealando de manera taxativa e indubitable que la solicitud de Deslinde Judicial debe cumplir con los requisitos de forma esenciales all establecidos, y adems de stos, exige otro requisito, como es el de indicar los puntos por donde a juicio del solicitante debe pasar la lnea divisorio, el cual el peticionante no cumpli, ni en su escrito de solicitud de Deslinde Judicial, ni tampoco con lo ordenado por este Tribunal mediante auto de fecha 30 de noviembre de 2007, en el cual se insto al ciudadano Rafael Antonio Guillen Ramrez, a llenar los extremos exigidos por la norma in comento, verificndose que ha transcurrido ntegramente el lapso fijado por el Tribunal para tal fin.

Los requisitos arriba indicados, son indispensables y esenciales para que el Juez pueda obrar con conocimiento de causa, y siendo una carga de las partes poner a disposicin del Tribunal todos los elementos de conviccin y todos los argumentos de hecho con tal determinacin y claridad que lleven al jurisdicente a tomar su decisin con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho, para cumplir con el fin ltimo de la justicia y teniendo como norte de sus actos la verdad, dado que l no puede suplir argumentos de hecho no alegados ni probados por las partes, y siendo que las normas de orden pblico son de obligatoria observancia para todos los operadores de justicia y que las mismas no pueden ser relajadas por voluntad de los particulares y dando cumplimiento al mandato constitucional del Principio de Legalidad contemplado en el artculo 141 del Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, considera este juzgador, que en el caso bajo estudio el solicitante Rafael Antonio Guillen Ramrez, no cumpli con los extremos de ley como se explic anteriormente, ni con lo ordenado por este Tribunal en el auto citado ut supra, por estas razones de hecho y de derecho forzosamente este Tribunal debe declarar INADMISIBLE la presente accin de Deslinde Judicial. Y ASI SE DECIDE.

Por los razonamientos expuestos, este JUZGADO DE LOS MUNICIPIOS INDEPENDENCIA Y LIBERTAD DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL ESTADO TCHIRA, declara INADMISIBLE la solicitud interpuesta por el ciudadano RAFAEL ANTONIO GUILLEN RAMREZ, venezolano, mayor de edad, titular de la cdula de identidad N V-3.790.289 y domiciliado en el Municipio Libertad, asistido por el abogado JHON RAFAEL ROSALES CHACN, inscrito en el Inpreabogado bajo el N 115.395, por Deslinde de Propiedades Contiguas, con fundamento en el artculo 550 y 551 del Cdigo Civil y 720 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, en la cual demanda a los ciudadanos CARMELO FAJARDO, FRANCISCO RICO, MARIA FAJARDO, MARIA ANTONIA RINCON BALBUENA, FRANCISCO MONTOYA, CELIA PABON, LAURA MONTOYA PABON, LUIS MONTOYA PABON, ISMAEL MARTNEZ, HILDA PABON DE GUILLEN, WILMER ALVAREZ, CLEOTILDE vda. DE ALVAREZ, JOS ANAIM ALVAREZ, CRISTINA ALVAREZ, JOS RICO BALBUENA, MARIA MARIN DE RICO, ROSA RICO, SONIA RICO, JOS ANTONIO CORDERO Y GILBERTO ALVAREZ; todos domiciliados en la Aldea Santa Cruz de la Victoria, Municipio Libertad del Estado Tchira.

Publquese, regstrese y djese copia certificada para el archivo del Tribunal.

EL JUEZ TEMPORAL,

ABG. JOS GREGORIO VARGAS RAMREZ

LA SECRETARIA TEMPORAL,

ABG. LIDIA CONSUELO MENDOZA CH.

En esta misma fecha se dict y public la anterior decisin quedando registrada bajo el N 198, siendo la (s) 2:30 p.m., y se dej copia certificada para el archivo del Tribunal.

Exp. N 1523/2007

Lcm.

Va sin enmienda.-

5. EL DESLINDE

A. DERECHO DE CERCAR

Conforme al artculo 965 del Cdigo Civil, todo propietario tiene derecho a cercar su propiedad, derecho que en algunos casos se convierte en obligacin, cuando nace de una disposicin municipal (Art. 73 inc. 5 de La Ley Orgnica de Municipalidades), derecho que no hace desaparecer las servidumbres que pudieran existir: este derecho se tomara entonces como una garanta a la inviolabilidad del predio.

B. DERECHO DE OBLIGAR AL DESLINDE Y AMOJONAMIENTO

El artculo 966 del Cdigo Civil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a sus vecinos, sean estos propietarios o poseedores, a la realizacin de un deslinde y amojonamiento, con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles colindantes, despus de un examen de los ttulos de propiedad (Art. 540 del Cdigo de Procedimientos Civiles y Art. 504 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). De no ser as, puede optar por la colocacin de los mojones (rectas o seas) que indique los lmites de la propiedad. Por lo general estos casos se dan con ms frecuencia en el campo o zonas de la ciudad por urbanizar.

Puede haber dos clases de deslinde:

A. Extrajudicial.

B. Judicial.

B.1 EXTRAJUDICIAL

En este caso, la particin del rea en discusin se har en funcin al acuerdo que hayan tomado las partes, tomndose como referencia para delimitar los terrenos, un ro, una cerca. cualquier otro punto de referencia que crea conveniente. Esta particin constar en un documento de carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades (en presencia del Juez de Paz, Notario Pblico y Testigos).

B.2. JUDICIAL

En este caso nos hallamos frente a la accin de deslinde. En este supuesto no funciona el principio "quien afirma prueba" ya que el Juez aceptar como nico medio de probanza los ttulos de propiedad que cada colindante exhiba otorgando la particin en base a ellos. El Juez proceder a realizar inspeccin para verificar lo sealado en el ttulo y la colocacin de los mojones en ambos extremos de la lnea divisoria, procediendo a levantar un acta de ese acto.

En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en discusin, el Juez proceder a sealar la particin respetando el UTIS POSIDENDI que tenga cada uno de ellos, si a travs de este criterio, tampoco se puede realizar la misma; el Juez podr realizar la particin proporcionalmente en base a la posesin original que tuvieron.

El procedimiento a seguir en este caso se contempla en el artculo 504 del Cdigo Procesal Civil.

CAPITULO I

LA ACCIN DE DESLINDE

I) CONCEPTO. II) FUNDAMENTO LEGAL. III) OBJETO Y FINALIDAD. IV) NATURALEZA DE LA ACCIN. V) CARACTERSTICAS.

I) CONCEPTO

Solamente a manera de gua de estudio, como lineamiento general que oriente la idea que se pretende desarrollar, se adelanta un somero concepto del deslinde, no una verdadera definicin.

La accin de deslinde se propone establecer la lnea correcta que separa dos precios colindantes, por ello algunos autores y legislaciones, la denominan demarcacin. Alessandri y Somarriva Undurraga la definen como un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios colindantes de distintos dueos y sealarla por medio de signos materiales: (1);

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(1) Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil, T. II. Los Bienes y Derechos Reales, 3. Edicin, pag. 721.

Guillermo Cabanellas, en su Diccionario de Derecho Usual, proporciona el siguiente concepto: Distincin, sealamiento o determinacin de los linderos de las fincas contiguas, de trminos municipales o provinciales y de montes o caminos con respecto a otros lugares (1). El Cdigo de Procedimientos y de Formulas Judiciales de 1857 daba esta definicin: Art. 606 del juicio de Deslinde es aquel en que se trata de los lmites entre heredades contiguas, definicin que se mantiene invariable en el Cdigo de Procedimientos Civiles vigente (Art. 564).

Para formarse una idea general del contenido que informa la accin de deslinde, basta con los conceptos mencionados; es decir que, para que haya lugar al a accin mencionada, deben presentarse forzosamente las siguientes situaciones : a) Predios colindantes o vecinos; b) ausencia de lnea divisoria entre ambos o falta de claridad en la misma. Alessandri y Somarriva Undurraga aaden una tercera condicin; que los predios sean de propietarios diferentes, porque no puede haber controversia si la falta de claridad en la lnea

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(1) Diccionario Derecho Usual . Guillermo Cabanellas. (trminos deslinde)

de demarcacin ocurre entre predios de un mismo propietario (1). A nuestro juicio, esta ultima referencia no es necesaria, pues debe el instante en que se habla de presupuestos procesales que dan fundamento a una accin, se da por sentado que constituyen el fundamento de una controversia y, por lo tanto, la presencia de dos partes situadas en planos de intereses opuestos.

A pesar de la claridad que se advierte en los elementos que integran la accin que nos ocupa, ha dado lugar a controversia su campo de aplicacin; hay quienes sostienen que la accin mencionada solamente tiene aplicacin en el caso de predios rsticos y n o en los urbanos, y h ay quienes sostienen su aplicacin tanto a unos como a otros, siempre que se den los presupuestos procesales que le dan vida. Quienes sostienen el primer punto de vista, se funda en un elemento puramente semntico, tal es el significado de una palabra heredad que emplea el Art. 564 Pr.; para ello dicho termino significa predios rsticos, de manera que la ley deja por fuera de la regulacin citada a los predios urbanos. En unas sentencias la fenecida Cmara de Tercera Instancia, dej alguna doctrina que parece inclinarse en ese sentido, veamos:

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(1) Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil II. Los bienes y derechos reales. 3 Edicin pag. 724.

Procede la accin de deslinde si actor y reo no estn de acuerdo en la lnea divisoria de sus propiedades en la lnea divisoria de sus propiedades RSTICAS, sealando cada uno una lnea diferente, de donde resulta incertidumbre acerca de la verdadera lnea divisoria, tanto mas cuanto en la sealada por el actor ha desaparecido el cerco contiguo que all exista, quedando slo vestigios de l, y en la que pretende el demandado hay una cerca de construccin reciente. (1)

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(1) Revista del Ministerio de Justicia, Ao II No. 4 enero/diciembre de 1953. pag. 415

Todo dueo proindiviso de un inmueble de naturaleza rstico, aunque est limitado su derecho por una medida de extensin superficial, pero abstracta, tiene perfecto derecho para pedir deslinde necesario contra dueos y poseedores de terrenos colindantes, si concurren los dems elementos necesarios para la existencia de la correspondiente accin. (1)

Entre los autores de reconocidos mritos en las Ciencias Jurdicas, que sustentan la tesis anterior pueden citarse: Manresa y Navarro (2). Hugo Alsina (3) y los hermanos Mazeaud (4)

Si bien aparentemente la posicin descrita tiene su razn de ser, es vulnerable si se le analiza detenidamente. Como se ha dejado dicho, los hechos que dan vida a la accin del deslinde, son la existencia de dos propiedades contiguas sin una lnea de demarcacin clara que defina donde termina el derecho de uno y donde comienza el del otro, lgicamente, esta situacin puede presentarse tanto en predios rsticos como en urbanos, no puede negarse que la edificacin de las ciudades an en el caso de las menos ordenadas, llevan un mnimo, por lo menos, de definicin de lneas limtrofes y esta realidad sensible puede dar la impresin de que el deslinde puede no ser necesario; pero esto no puede afirmarse de manera tajante, sobre todo si se tiene presente la realidad histrica nuestra, la cual registra fenmenos naturales de tales proporciones, como terremotos o inundaciones, que han derribado ciudades enteras, haciendo desaparecer en muchos casos, las lneas de demarcacin entre predios limtrofes, por lo que est siempre dentro de las posibilidades reales que se presenten situaciones que hagan indispensables la accin en comento. De otra manera, quienes se aferran al criterio que nos detiene, dejaran sin solucin posible los problemas de lmites dentro del radio urbano.

La jurisprudencia de la extinta honorable Cmara de Tercera Instancia de lo Civil, es contradictoria sobre esta materia, ya que tambin encontramos sentencias que sostienen nuestro punto de vista, como lo ilustra el ejemplo siguiente:

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(1) ob. Cit. Pag. 444

(2) Manresa y Navarro, Jos Mara. Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil Reformada. T. IX. Pag. 88

(3) Alsina, Hugo. Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial Tomo VI. Pag. 482

(4) Mazeaud. Lecciones de Derecho civil, Parte Segunda. Vol. IV pag. 81.

IV. En relacin con la tesis sostenida por el seor Juez Aquo, de que la accin de deslinde, no procede en la legislacin, a pesar de que los Arts. 564 y 656 Pr. no distinguen al hablar del juicio de deslinde, entre predios urbanos y rsticos, esta Cmara no participa de este criterio, pues precisamente sin nuestra legislacin no hizo esta distincin, ello indica que dicha accin si es viable aunque se trate de predios urbanos. Es lgico que cuando los predios colindantes estn perfectamente deslindados y determinados sus lmites, esta accin carece de objeto, pero bien puede presentarse casos en que por una particin o lotificacin de predios, quedaran los lmites confundidos y entonces la accin de deslinde seria perfectamente procedente.(1)

consecuentes con lo dicho, resulta mas congruente a nuestro criterio y por ello participamos, de la posicin de quienes sostienen que la accin mencionada es aplicable tanto a predios rsticos como urbanos, siempre naturalmente, que se den los presupuestos procesales necesarios.

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(1) ESCOBAR, Dr. Juan Benjamn. Cuestiones Prcticas de Jurisprudencia Penal y Civil. Vol. II. Pag. 114, 1950.

NOTA: las citas de los artculos son textuales.

Nuestro punto de vista se apoya en criterios slidamente desarrollados en la ctedra de Derecho Procesal Civil, por el Dr. Napolen Rodrguez Ruiz p., y en los Tratados de grandes civilistas como Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga. El primero ha demostrado que el punto de vista semntico es errneo pues, si nos remontamos a la historia de esta expresin, heredad tuvo su origen no en la cuestin rstica, no en los predios rsticos, sino en lo que constitua el patrimonio familiar (Roma) dentro de la ciudad y tanto que esa heredad era en el Derecho Germano una especie del bien de familia, resida en la familia, y se iba transmitiendo de padres a hijos por medio de la transmisin. Entonces en su origen la palabra heredad es eminentemente urbana y no rstica. La palabra heredad en el sentido jurdico se refiere a los predios urbanos y arranca del Derecho Germano y de all paso al espaol y de ste al nuestro, siendo as, la palabra Heredad, no es un obstculo para sostener que el deslinde procede tambin en los predios urbanos. (1). Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga, fundan su tesis en una interpretacin objetiva de la ley, sta no distingue: se refiere en general a los predios colindantes. Por cierto, raras veces habr que demarcar predios urbanos, pues ellos normalmente estn ya deslindados y separados por cierres completos que los individualizan; pero si por participacin o enajenacin de una parte de un predio quedar los limites confundidos, la demarcacin procede y se impone (2)

Como puede observarse, tiene mayor solidez la tesis de que el deslinde es aplicable a predios rsticos y a predios urbanos, tanto por lo que histricamente se ha dado a entender con la palabra Heredad, segn el anlisis semntico del Dr. Rodrguez Ruz P., como por la forma genrica de la expresin de la ley, sealada por los tratadistas Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga, la cual, adems de dar cabida tanto a lo rstico como a lo urbano, permite su aplicacin a la solucin de problemas que surgen a menudo en esta materia que nos ocupa, como consecuencia de la proliferacin de lotificaciones urbanas que, por surgir al margen del control jurdico establecido por la ley, son fuentes de problemas de lmites entre propietarios adquirentes de los lotes.

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(1) RODRGUEZ RUIZ, p. Dr. Napolen. Apuntes de clase de Derecho Procesal Civil III.

(2) ALESSANDRI RODRGUEZ y Somarriva Undurraga. Curso de derecho civil. T. II,. Los bienes y derechos Reales. pag. 725 3. Edicin

II) FUNDAMENTO LEGAL DE LA ACCIN DE DESLINDE

Es probable que para muchos no revista ninguna importancia detenerse a considerar cual es el fundamento legal de la accin de deslinde, y les parezca una disquisicin bizantina cualquier discusin sobre el tema: pero, en la bsqueda de informacin, doctrina y jurisprudencia para elaborar esta tesis, nos ha salido al paso un enfoque muy interesante que justifica decir algo al respecto. En efecto, existen dos tipos de normas que se ocupan de deslinde; una sustantiva o material y la otra adjetiva o procesal. En el primer caso, en el capitulo De las Servidumbres Legales. El Cdigo Civil expresa en el Art. 843. Todo dueo de un predio tienen derecho a que se fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes; esta disposicin se encuentra en idntica redaccin, en el Cdigo Civil de 1860, con el No. 815, a pesar de que en el Cdigo de Procedimientos y de formulas de 1857 ya exista regulacin sobre la materia, es decir, que desde aquella poca venimos con regulaciones paralelas, en el Cdigo Civil y en el de Procedimientos Civiles. Segn opinin del Dr. ngel Gchez Castro, el Art. 843 del Cdigo Civil, sirve de fundamento al deslinde voluntario y el fundamento legal unido del deslinde necesario es el 565 Pr., que tiene carcter substantivo al establecer el derecho de pedir el deslinde necesario en el caso de disputa sobre introduccin o usurpacin de un vecino (1). La opinin transcrita merece todo nuestro respeto, pues proviene de un jurista de reconocida autoridad en la materia y que dej sentados procedentes como abogado estudioso, pero no la compartimos pues, si no observan con algn detenimiento las disposiciones legales aludidas, es el Cdigo Civil el que deja sentado como principio derivado del derecho de propiedad, el del propietario para exigir de los colindantes el deslinde pero, hasta ah, no existe el procedimiento; en cambio, la disposicin legal que para el Dr. Gchez Castro tiene calidad de norma sustantiva, no hace mas que clasificar los modos que establece el Cdigo de Procedimientos Civiles para realizar el deslinde; en efecto, el Art. 65 Pr., en comento dice: Este juicio es voluntario o necesario. Voluntario es cuando el dueo de su fundo pretende reconocer o restablecer sus respectivos linderos. Necesario es el que proviene de disputa sobre introduccin o usurpacin de un vecino. De este ltimo es del que aqu se trata. Esta ultima partes, es una alusin no solamente a determinar la materia especfica del capitulo sino al desarrollo por separado que hace el Cdigo en mencin del deslinde voluntario (Arts. 861 al 866 inclusive) pero, la circunstancia de que aluda en que caso procede el deslinde necesario, no le da carcter sustantivo o material a dicha disposicin.

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(1) GOCHEZ CASTRO, Dr. ngel. ndice de Jurisprudencia Salvadorea. Pag. 151

No obstante, el Art. 862 Pr. al indicar el procedimiento del deslinde voluntario, se remite al Art. 843 C., lo cual, aparentemente, parece dar mayor fundamento a la tesis del Dr. Gchez Castro. Dicho artculo, tena en el Cdigo de Procedimientos y Frmulas de 1857 el nmero 828, al cual reformas posteriores le introdujeron pequeas variantes y, entre stas, la alusin directa al artculo tantas veces citado del Cdigo Civil que plasma el derecho del propietario a exigir de los colindantes la demarcacin de linderos, de esta manera, se trata de un detalle meramente formal.

Al margen de todo lo expresado, lo que en realidad demuestra que el fundamento de la accin del deslinde, ya sea voluntario o necesario, residen en la norma sustantiva o material contenida en el Cdigo Civil, es la esencia del mismo, su significacin con relacin al derecho de propiedad y su naturaleza, de la cual nos ocuparemos por separado.

La esencia del deslinde reside en constituir una garanta, de entre otras, del derecho de propiedad por cuanto determina la certidumbre del titulo; as se infiere cuando se aprecia con detenimiento que, la incertidumbre en los linderos, vuelve tambin incierta la capacidad del fundo a que se refiere el titulo; este no puede determinar nada cierto si las dimensiones que contempla, las medidas y linderos solamente existen en el documento pero no en la realidad fsica; es pues, necesario que existe una relacin entre la realidad contemplada en el instrumento que sirve de titulo al propietario y la realidad fsica, que lo expresado en el instrumento coincida con esa realidad y a eso se encamina la accin de deslinde. Esta aseveracin no es ciertamente una originalidad nuestra, pues se encuentra respaldada por la autoridad cientfica de grandes autores. Para el caso, los tratadistas enneccerus Kipp Wolf, expresan que en los casos de confusin de limites y otros que pueden ir aparejados, Todo vecino tiene una pretensin de deslinde que emana de su propiedad sobre la finca a deslindar, y que representa una pretensin de derecho pblico dirigida a que el Juez establezca los lmites (1) y mas adelante agregan que el deslinde es una transformacin de la propiedad posible en propiedad efectiva que se basa en la probabilidad o en la equidad. Por ello se acudir, en primer lugar para el deslinde al estado de posesin exento de vicios.

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(1) LUDWIN ENNECERUS, Theodor Kipp y Martn Wolf. Tratado de derecho civil tercer Tomo, Derecho de cosas. Vol. I. pag 379

Si no posible comprobarlo y tampoco resulta justificada presuncin alguna a favor de uno de los vecinos, se divide la porcin discutida; pero si semejante deslinde estuviere en contradiccin con las circunstancias comprobadas, especialmente con extensin conocida de la finca, los limites se han de trazar como fuere mas conforme a la equidad, habida cuenta de esas circunstancias (1)

Se concluye, que el fundamento legal de la accin de deslinde tanto el voluntario como el necesario, reside en el Art. 843 C, que reviste carcter declarativo y deja plasmado de manera indubitable el derecho imbbito en el del propiedad, a exigir el esclarecimiento de los linderos; y, por el contrario, las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles, no se apartan de su naturaleza adjetiva y, el Art. 565 que para el Dr. Gchez Castro tiene carcter sustantivo, no hace mas que determinar los dos procedimientos mediante los cuales puede llegarse al esclarecimiento y fijacin de linderos; el voluntario , con un procedimiento sumario y el necesario, que sigue los tramites del juicio ordinario.

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(1) LUDWIN ENNECERUS, Theodor Kipp y Martn Wolf. Tratado de derecho civil tercer Tomo, Derecho de cosas. Vol. I. pag 379

III) OBJETO Y FINALIDAD DEL JUICIO DEL DESLINDE.

Estos temas que pretendemos abordar, son los aspectos medulares que en mejor grado definen la accin del deslinde, es decir, que vamos a centrar nuestro estudio en los elementos que constituyen el contenido del juicio, la materia de controversia y, por la misma razn, lo que constituye el planteamiento del fondo del libelo de demanda y debe ser el objeto de la prueba. Alsina expresa que la accin tiene en consecuencia por objeto: 1) que los limites confusos se investiguen mediante el estudio de los ttulos de ambas propiedades y la mensura de cada una de ellas; 2) que se demarquen, colocndose mojones u otras seales que indiquen el curso de la lnea divisoria esta posicin con algunas variantes de poca significacin, sostienen los autores Arturo Alessandri y Somarriva Undurraga, quienes expresan que la accin de demarcacin comprende dos fases: una jurdica, delimitacin, tendiente a fijar o reconocer la lnea separativa y una material, el amojonamiento apropiados, llamados hijos o mojones (1) en el mismo sentido, los hermanos Mazeaud manifiestan: La delimitacin de los precios contiguos se realizan por el deslinde, que comprende dos operaciones: la determinacin de los lmites y la fijacin de mojones. (2)

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(1) ALSINA, Hugo. Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo VI. Pag. 482

(2) MAZEAUD. Lecciones de Derecho civil , segunda parte, Vol . IV. pags. 81/82

En el fondo, todos los autores coinciden al marcar las operaciones que comprenden la accin de deslinde, lgicamente, no podramos decir algo nuevo al respecto, pero s ordenarlos en la forma que, en nuestro concepto deben ser planteados en el libelo de la demanda:

a) Una situacin de hecho, el estado de confusin de los lmites entre dos heredades contiguas, la cual puede consistir bien en el desaparecimiento de las seales que marcan la separacin entre una y otra, en la simple introduccin de uno de ellos en el predio del vecino o en una usurpacin; cada una de estas situaciones puede imprimirle una caracterstica particular al juicio. La doctrina de la fenecida Cmara de Tercera Instancia, se pronuncia en el mismo sentido que hemos dejado sealado, como puede advertirse en los ejemplos que se mencionan a continuacin:

Procede la accin de deslinde si el actor y reo no estn de acuerdo en la lnea divisoria de sus propiedades rsticas, sealando cada uno, una lnea diferente de donde resulta incertidumbre acerca de la verdadera lnea divisoria, tanto mas cuanto que en la sealada por el actor ha desaparecido el cerco antiguo que all exista, quedando slo vestigios de l, y en la que pretende el demandado hay una cerca de construccin reciente (1)

Es improcedente la accin de deslinde y debe absolverse al demandado, tratndose de predios urbanos, si los predios colindantes estn bien determinados por sus medidas y linderos, y solo reclama el actor la devolucin de una faja de terreno bien determinada tambin, por haberse introducido la parte reo en su propiedad por uno de sus rumbos.

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(1) Revista del Ministerio de Justicia, ao II. No. 4 enero/diciembre de 1953. pag.415

La accin pertinente en este caso, es la reivindicatoria. (1)

b) Como consecuencia de la situacin de hecho planteada, que configura el presupuesto procesal de la accin de deslinde, surgen dos peticiones que marcan el rumbo de la accin mencionada: la demarcacin de lmites y el amojonamiento. Esta separacin nos parece importante porque si se esta en presencia de un estado de confusin de limites, el amojonamiento o colocacin de hitos es una consecuencia y una operacin necesaria; en cambio, si la situacin planteada es la que, la lnea de demarcacin es conocida y aceptada por ambas partes pero no existen seales que le den permanencia, la accin a intentarse tendra que ser la del amojonamiento simplemente . nuestra legislacin no habla ciertamente de una accin de amojonamiento a secas, pero entendemos que no existe obstculo alguno para intentarla si realmente la pretensin de las partes es la de que sea autoridad judicial la que le impide validez al acto de colocacin de seales que reafirmen los linderos.

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(1) Revista del Ministerio de Justicia, ao II. No. 4 enero/diciembre de 1953. pag.544

En situacin semejante, aunque refirindose al derecho espaol, los juristas Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer, en comentario a la obra de Enneccerus Kipp Wolf, expresaron: El amojonamiento lo consideran nuestros preceptos legales como una consecuencia del deslinde, como la forma de darle exterioridad sensible. De ah que hablen conjuntamente del deslinde y del amojonamiento. Pero nada obsta a que el derecho se ejercite dirigido solamente a una de esas operaciones. (1)

En sntesis, el objeto principal de la controversia recae sobre un estado de indeterminacin o confusin de los lmites entre dos propiedades contiguas; esta situacin puede decirse, es la regla general que puede tener o mostrar matices especiales por las pretensiones del que asume el papel del acto, la que existe introduccin del vecino en su heredad o porque le atribuye usurpacin; ambas situaciones tienen caracteres especiales, como se ver mas adelante.

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(1) ENNECCERUS KIPP WOLF. Tratado de derecho civil .T. III. Derecho de cosas. Vol. I. Traduccin espaola con anotaciones de Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer. Pag. 380.

Cuando se alega la introduccin del vecino, el lineamiento fundamental no vara; la pretensin de que existe tal estado es una consecuencia de la confusin, de la indeterminacin de los linderos; de ah resulta que tambin es indeterminada la extensin de la faja ocupada por el vecino, no existe dolo en el ocupante adems, de esa indeterminacin surgen consecuencias jurdicas diversas de las cuales habr que ocuparse en otra parte de este trabajo; por este motivo, los tratradistas Kipp Wolf Enneccerus, expresan que El deslinde es una trasformacin de la propiedad posible de la propiedad efectiva que se basa en la probabilidad o en la equidad. Por ello, se acudir, en primer lugar, para el deslinde al estado de posicin exento de vicios. Si no es posible comprobarlo y si tampoco resulta justificada presuncin alguna a favor de uno de los vecinos. Si no es posible comprobarlo y si tampoco resulta justificada presuncin alguna a favor de uno de los vecinos, se divide la porcin discutida; pero si semejante deslinde estuviere en contradiccin con las circunstancias comprobadas, especialmente con la extensin conocida de la finca, los limites se han de trazar como fuere mas conforme a la equidad, habida cuenta de estas circunstancias (1). En el mismo sentido, Alsina, afirma que en el deslinde el Juez tiene facultad de dividir la parte dudosa de los terrenos, siempre que los limites no puedan determinarse ni por los vestigios antiguos ni por la posesin (2)

Dicho en otros trminos, la carga de la prueba recae sobre hechos posesorios que tienen como finalidad ilustrar acerca de la lnea de demarcacin que debe determinar la sentencia del Juez; pero estos actos posesorios sobre el terreno, como cuerpo cierto, deben coincidir con las medidas de extensin que seala el titulo respectivo de cada vecino o colindante.

Es diferente el caso de la usurpacin; esta presupone no solo el desaparecimiento de la lnea limtrofe, sino la existencia de una faja de terreno determinada sobre la cual ejerce posesin el presunto usurpador; lgicamente, el objeto del juicio es doble: la controversia sobre el lindero y sobre el derecho de propiedad sobre la faja usurpada. Por ahora, solamente dejamos sealado este hecho para ocuparnos mas adelante de su asunto.

De todo lo expresado con relacin al objeto de juicio, a la materia sobre la cual recae la controversia, se infiere la finalidad del mismo; la finalidad inmediata principal es la de pasar de un estado de indemnizacin de lmites a una situacin cierta, determinada; como consecuencia de la determinacin definitiva de linderos, puede resultar, segn el caso, una recuperacin de franja indeterminada en la cual se haba introducido el vecino. A estas finalidades de naturaleza eminentemente jurdicas, se puede agregar otra de naturaleza social: una garanta de convivencia humana.

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(1) Enneccerus Kipp Wolf. Tratado de Derecho civil. Tomo III. Derecho de cosas. Vol.I. pag. 379

(2) ALSINA, Hugo. Tratado terico practico Derecho Procesal Civil y Comercial. Vol. VI. Procurador General de la Repblica. 483

IV) NATURALEZA DE LA ACCIN DE DESLINDE

A partir de nuestro primer Cdigo Civil, el de 1860, la disposicin que, en nuestro concepto es la base jurdica fundamental sobre la cual se asienta la accin de deslinde, aparece ubicada en el Captulo de la Servidumbres Legales. Dice as el Art. 815 de aquel Cdigo:

Todo dueo de predio tiene derecho a que se fijen los limites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes. Esta disposicin, como ya se ha dicho en otra parte de este estudio, aparece en los mismos trminos en el Cdigo Civil vigente, bajo nmero 843, sin que haya variado sus ubicacin; sin embargo, no hemos encontrado ni en la doctrina de expositores del derecho ni en la Jurisprudencia, algo que justifique la ubicacin del deslinde entre las servidumbres. Por el contrario, Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga, a quienes acudimos por la familiaridad del Cdigo Civil Chileno con el nuestro, se expresan en los siguientes trminos: la doctrina niega que se trate de una servidumbre , pues sta es un derecho que permite al propietario de un fundo, el dominante, servirse de otro fundo, el sirviente, para las necesidades del primero, y en la demarcacin no hay ningn aprovechamiento de un fundo para beneficio de otro. (1)

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(1) ALESSANDRI RODRGUEZ y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil, T. II. Los Bienes y Derechos Reales, 3. Edicin, pag. 721. 3 edicin.

En abono de su tesis, los autores citados mencionan jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia chilena del tenor siguiente: En el aspecto activo, de derecho, de demarcacin es una de las facultades materiales del dominio que se traduce en el poder que tiene todo propietario de un inmueble, por el solo hecho de serlo, para fijar la extensin exacta de su derecho y para individualizar, por medio de signos materiales, la cosa sobre que sta recae.

En el aspecto pasivo, de obligacin de concurrir a la demarcacin, tratase de una obligacin o deber jurdico derivado de las relaciones de vecindad. (1)

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(1) ob. Cit. Pag. 722

La doctrina chilena se pronuncia por definir el deslinde como derecho y accin reales, cualquiera que sea el punto de vista que se adopte. Para el caso, los autores antes citados, dicen al respecto: El derecho de solicitar que se fijen los limites que separan el propio fundo de los colindantes es real, ya se le mire como servidumbre activa o como facultad de dominio, o propiedad. Consecuentemente, la accin derivada de este derecho es real, y agrega:Conforme he explicado la Corte Suprema, en el ejercicio del derecho de demarcacin se hace abstraccin y carece de importancia la persona del dueo de cada predio, lo que configura la accin mas bien como de naturaleza real. En razn de que ella persigue solo fijar la lnea y levantar el deslinde, tiene todos los caracteres de una accin sumaria encaminada a resguardar lo que cada uno esta poseyendo segn el respectivo ttulo, en relacin con referencia a puntos de terreno. Y, en prrafo siguiente, la misma sentencia en que se apoyan los autores en mencin, reafirma el criterio que le niega calidad de servidumbre al deslinde, sentando en conclusin que dice: Por consiguiente, no puede aceptarse que la accin ejercitada en un juicio de demarcacin y cerramiento sea de servidumbre y encaminada a producir una alteracin en la forma del inmueble de los demandantes, porque sus efectos no son los de una servidumbre y ni el titulo del demandante ni el del demandado sufren alteracin con la acogida o el rechazo de la demanda. Debe concluirse que se trata de una gestin judicial encaminada a la conservacin de cosa, ya que el fallo solo tiene un alcance declarativo de derechos preexistentes y no constituye un nuevo titulo en favor o beneficio de ninguno de los ligitantes (1)

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(1) ob. Cit. Pag. 722

Como puede apreciarse, los autores citados son partidarios de ubicar el deslinde como derecho y accin reales; esta posicin es importante porque, como se ha sealado anteriormente, comentan el Cdigo Civil Chileno que es antecedente histrico del nuestro, y en ambos ordenamientos jurdicos la disposicin que sirve de base al comentario, tiene la misma redaccin; lo cual equivale a decir que reviste el carcter de anlisis de nuestro Cdigo Civil en esta materia concreta que nos ocupa; pero el criterio no es unnime. En la ctedra se ha dicho en alguna ocasin, que es una accin mixta, como puede advertirse en el siguiente prrafo de la exposicin en clase hecha por el Dr. Napolen Rodrguez Ruiz p., la accin a que da lugar el juicio de deslinde es una accin mixta, esta dentro de la clasificacin general de la accin real y de las caractersticas de la accin personal; como accin personal se traduce a travs de la obligacin que tienen los propietarios colindantes de respetar los respectivos linderos de las propiedades, ellos tienen dentro de las relaciones generales de la propiedad la obligacin de respetar la colindancia, mojones, cercos, etc., que separan las propiedades y entre s, de all podemos nosotros tantear el derecho personal y como consecuencia una accin personal; pero tambin ocurre que debido a la confusin de linderos a veces hay usurpacin de terrenos por un colindante con respecto del otro, en esa usurpacin generalmente hay fajas de terrenos identificables que tienen que ser recuperados por el que ha sido daado en la usurpacin, entonces vemos funcionar la accin real que va dirigida a recuperar esa faja de terreno que esta en poder del otro colindante en virtud de la confusin o movimiento de linderos que se haya producido por culpa del usurpador. Vemos la accin personal en lo que se refiere a las obligaciones de los propietarios y por el otro lado la accin real en lo que se refiere a la recuperacin de cualquier terreno o faja que en virtud de la confusin de linderos haya sido usurpada por uno de los colindantes. (1)

En sntesis, para el Dr. Rodrguez Ruiz p., el carcter real de la accin del deslinde se fundamenta en la recuperacin de cualquier terreno o faja que en virtud de la confusin de linderos haya sido usurpada por uno de los conlindantes; visto as el problema, quedara por definir la naturaleza de la accin cuando no hay usurpacin pero, dentro del casuismo de nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles, existe lo que denomina introduccin de uno de los vecinos en el terreno del otro y, mas complejo an, el caso en el cual el juez, por las particularidades que el caso le presenta, tiene que hacer compensaciones de terreno al trazar la lnea de demarcacin.

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(1) RODRGUEZ RUIZ, p., Napolen. Exposiciones de clase. Mimeografiadas. Apuntes. III.

Pero la opinin del Dr. Rodrguez Ruz p., no es aislada, tambin don Joaqun Escrich sostienen igual criterio. Segn el autor en mencin, de la obligacin de los propietarios vecinos de deslindar y amojonar sus propiedades nace la accin que los romanos llamaban finium regundorum y que nosotros podemos llamar de amojonamiento y apeo; y es una accin mixta por la cual los propietarios de heredades contiguas se demandan unos a otros para obligarse a separarlas y distinguirlas con nuevos mojones o con la reposicin de los antiguos. Dcese mixta, porque si bien es principalmente personal, en cuando deriva de la obligacin recproca que los propietarios vecinos contraen tcitamente unos hacia otros por razn de la vecindad; y participa la accin real, en cuanto tiene por objeto la reclamacin o reivindicacin de o que un vecino ha podido usurpar del terreno de otro (1). Dicho en otros trminos, la coincidencia en la posicin que adoptan ambos autores reside en que ambos tienen como fuente nutricia el Derecho Romano de la poca de Justiniano, pues en etapas anteriores o se conceban las acciones mixtas. En opinin de Ortoln, la Jurisprudencia Romana conceba muchas clasificaciones de las acciones y seala como la principal la que las divida en dos grandes categoras, in personam e in rem; en ambas acciones, el factor fundamental que las caracteriza es la intentio, elemento formal en el cual el sujeto pretensor debe enunciar todos los aspectos vitales, de fondo que constituyen la esencia del objeto o derecho reclamado; de esta manera, la accin es in personam cuando una persona figura en la intentio como sujeto individualmente pasivo del derecho. Esto tiene lugar siempre que pretendemos que una persona esta obligada a darnos, hacernos o suministrarnos alguna cosa (dare, facere, praestare, oportere)

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(1) ESCRICHE, Joaquin. Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia. (amojonamiento )

La accin es in rem cuando, no teniendo ningn sujeto individualmente pasivo del derecho, solo figura en la intentio, fuera del reclamante, la cosa objeto del derecho. esto tiene lugar siempre que sostenemos que no corresponde una cosa o un derecho independiente de toda obligacin.

El sistema formulario cay, y sobrevinieron las denominaciones de actio in prsonam y actio in erm, aplicables, no ya a la forma, sino a los diferentes casos en que esta forma tena lugar.

se ve por esto que es de toda imposibilidad la existencia de acciones mixtas, que fuesen a un mismo tiempo in rem o in personam. Para que esta idea haya podido ocurrirse ha sido precisa una poca en la que, hallndose derogadas las formas, y puesto en olvido su concepto, estas expresiones hubiesen perdido su verdadero significado (1)

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(1) ORTOLAN. Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador, Justiniano. Generalizacin del Derecho Romano, pags. 127/127

No estamos en capacidad de contradecir a Ortoln y nos parece muy lgico su razonamiento; aclaramos esto, porque tampoco esta dentro de nuestras posibilidades determinar desde cuando coment a hablarse de acciones mixtas, pero si hemos encontrado que las instituciones de Justiniano mencionan claramente que Ciertas acciones parecen tener una naturaleza mixta, tanto real como personal; tales son la accin familiae ercincundae entre co herederos para la particin de la herencia; la accin comuni dividundo entre copropietarios para la particin de una cosa comn; en fin, la accin finium regundorum entre los que tienen heredades contiguas. En estas tres acciones el Juez tiene el derecho de adjudicar cualquier cosa a una de las partes, segn las reglas de equidad, y de condenar a la que de ellas ha sido beneficiada con la adjudicacin a pagar la otra cierta suma (1)

En cambio, Alsina la considera una accin real, porque su objeto es la determinacin de los limites del dominio de cada propiedad(2). Apartndose completamente de esta posicin, Manresa y Navarro la considera como acto de jurisdiccin voluntaria siguiendo el camino trazado por la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaol y en referencia concreta al deslinde voluntario; ello se debe a que, en caso de discrepancia o disputa sobre una faja, debe seguirse el juicio declarativo correspondiente por la parte interesada, en esta forma el deslinde pasa a ser juicio contencioso (3). Pero nada nos dice en cuanto a la naturaleza real o personal de la accin. En el mismo sentido se manifiestan Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer, en comentario y la obra de ennecerus Kipp Wolf.

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(1) Justiniano, Instituciones. Edicion Bilinge. Pag. 319

(2) Alsina, Hugo. Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial Tomo VI. Pag. 482

(3) Manresa. Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil Reformada. T. IX. Pag. 88/89

V. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE DESLINDE

Se haba expresado en lneas anteriores, que el estudio acerca de la naturaleza y caractersticas de la accin de deslinde, nos proporcionara la mejor definicin y hacia esa finalidad se encamina nuestro propsito; hemos visto que definir la naturaleza de la accin tiene sus problemas tpicos que han llevado a los autores a entrar en discrepancias; cosa parecida ocurre en cuanto al estudio de las caractersticas, cada cual se ocupa de las que considera, desde el punto de vista, las mas sobresalientes. En este estudio, dentro de las limitaciones que son comprensibles al lector sin necesidad de mencionarlas, haremos acopio de las que citan los diversos autores:

A) ACCIN MIXTA. Es una accin mixta, real y personal. En el apartado anterior nos hemos ocupado de este aspecto y no es preciso detenerse en el.

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(1) ENNECCERUS KIPP WOLF. Tratado de derecho civil .T. III. Derecho de cosas. Tomo III. Vol. I. con anotaciones de Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer. Pag. 381

B) JUICIO DOBLE. El deslinde corresponde a los llamados juicios dobles, es decir de aquellos en que cada uno de los litigantes puede ser actor o reo (Art. 8 Pr. ), es decir ser actor el que tome la iniciativa y reo el que soporte las consecuencias de esa iniciativa, pues no necesariamente uno tiene que ser actor y el otro reo, sino indistintamente. (1), o sea que, antes del juicio, cada uno de los colindantes es tericamente actor y reo a la vez, es la iniciativa tomada por uno de ellos la que hace variar formalmente su situacin y asumir la de actor. No obstante, su situacin de igualdad jurdica en cuanto a pretensiones ser refiere, en relacin al colindante demandado, no vara, ambas partes estn en una situacin igual, y , por tanto, cada una de ellas tiene el peso de la prueba de sus respectivas pretensiones (2). No hemos encontrado jurisprudencia sobre este punto especfico, pero el contenido del Art. 567 Pr., que coloca al juez en la posicin de un verdadero arbitro ante la ausencia de pruebas y especialmente investido de facultades discrecionales amplias para decidir con equidad, nos respalda la cita. El artculo en referencia, expresa: Art. 567 Pr. El juez a falta de pruebas podr compensar los terrenos entrantes de una propiedad con los de igual clase de la otra para evitar discordias, procurando en esto una perfecta igualdad an con indemnizacin pecuniaria, todo bajo la respectiva tasacin por peritos. En tal virtud, de acuerdo con este principio de equidad, dentro del juicio cada parte cargar con las costas de las diligencias que solicite.

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(1) RODRGUEZ RUIZ, p. Dr. Napolen. Apuntes de clase mimeografiadas.

(2) Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil, T. II. Los Bienes y Derechos Reales, Tomo II, pag.728.

C) IMPRESCRIPTIBLE. Mientras dura el estado de confusin de limites la accin permanece, a diferencia de otras acciones que se refieren al derecho de propiedad; esta caracterstica emana, en opinin de don Joaqun Escrich, de un inters pblico que exige que los dueos de tierras gocen siempre del derecho de servirse de un medio que previene las usurpaciones y los pleitos (1).

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(1) ESCRICHE, Joaqun. Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia. (amojonamiento )

En este aspecto que desempea su papel la definicin acerca de la naturaleza del deslinde; al hablar de ella, se ha dejado dicho que, no obstante aparecer en el Cdigo ubicada entre las servidumbres, no es una servidumbre y, por consiguiente, no puede seguir la suerte que corren stas por el no uso, como ocurre con toda servidumbre; Las servidumbres se extinguen: dice el Art. 887 C., 5 Por haberse dejado estado gozar durante diez aos, contados de la manera prevenida en el artculo 2247, es como dicen Alessandri y Somarriva Undurraga, una consecuencia del dominio, y, como tal, no puede perderse por el no uso, as como el dominio mismo tampoco se pierde por el no uso. Adems, se trata de la omisin de un acto de mera facultad, de los que no sirven de base a una prescripcin y agrega, es una situacin enteramente anloga a la de la accin para pedir la divisin de una comunidad, que es tambin imprescriptible (1). Efectivamente, los actos de mera facultad no constituyen fundamento para prescripcin alguna, as lo expresa el Art. 2238 C., Inc. Primero, que dice: la omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulten gravamen, no confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin alguna.

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(1) Alessandri y Somarriva. Curso de Derecho civil, T. II. Los Bienes y Derechos Reales, 3. Edicin, pag. 729 3. Edicion.

Sin embargo, es de advertir que cuando se habla de la imprescriptibilidad de la accin de deslinde, se entiende que no lleva consigo en la misma suerte las porciones de terreno claramente determinados sobre las cuales se ejerce posesin con todos los requisitos legales para la prescripcin adquisitiva; hay que saber separar una situacin de la otra, lo que no prescribe es el derecho de exigir que se tracen los linderos demarcando los limites de cada fundo, atenindose a los ttulos de cada uno, pero, naturalmente lo que se refiere a la posesin quieta, pacfica y no interrumpida sobre una faja en disputa, tendr que dilucidarse conforme a las reglas de la posesin y prescripcin adquisitiva de dominio.

D.) IRREVOCABILIDAD. Verificado el deslinde, no puede revocarse, ambas partes quedan obligados a respetar la demarcacin y esta produce, para lo futuro, todos los efectos de una lnea divisoria indiscutible. Puede ocurrir, al menos tericamente, que verificada la demarcacin no se colocarn los mojones, pero stos podran ponerse en cualquier tiempo siempre que no haya desaparecido la lnea establecida pues, mientras se d esta circunstancia, no existe objeto de controversia para intentar de nuevo la accin de demarcacin. No obstante, parece ser que no existe unanimidad en ese modo de pensar a juzgar por las siguientes palabras del Dr. Ramiro A. Parra: Se pregunta si transcurridos treinta aos despus de practicado un deslinde amigable o judicialmente, sin haber colocado las seales que determinan los lmites de los terrenos, puede oponerse la prescripcin a la demanda por la colocacin de las marcas a expensas comunes; Laurent y Bianchi opinan que en le caso propuesto, no se trata de la facultad de deslindar las tierras; sino del cumplimiento de una obligacin originada de una sentencia o de un convenio; que toda accin prescribe por treinta aos, y que transcurrido este tiempo contado desde el da en que se celebr el convenio, o la sentencia quedo firme, o desaparecieron por cualquier causa las marcas, sin que el interesado haya intentado la accin, la prescripcin es procedente y se vuelve al derecho comn del artculo que crea la accin de deslinde.

Esa opinin nos parece desacertada; observamos confusin de ideas en todos los autores que tratan el deslinde y que hemos consultado; el fin del deslinde es determinar provisionalmente la extensin de los terrenos pertenecientes a distintos propietarios colindantes, y la colocacin de los postes es accesoria porque es complementaria de la divisin practicada, y si la facultad de pedir el deslinde es imprescindible, tambin lo es la plantacin de las marcas, puesto que lo accesorio sigue a lo principal; a esta conclusin tiene que llegarse tambin, si se vuelve, como dicen estos autores, al derecho comn del artculo que crea la accin de deslinde, puesto que practicado este de nuevo habr que poner tambin de nuevo las marcas que los conserven, y mas adelante, el mismo autor afirma: En estas mismas razones nos apoyamos para afirmar que es un absurdo pretender, como lo hacen Demolombe y otros autores, que el deslinde solo surte efectos por treinta aos; resulta todo lo contrario, el deslinde surte efectos mientras no se pruebe que cualquiera de los colindantes tiene la propiedad de una extensin de terreno mayor que la que se haya sealado en la divisin ejecutada, y si han transcurrido los treinta aos necesarios para la prescripcin, sin que aparezca tal prueba, los vecinos adquieren la propiedad de la parte que se les haya fijado para su goce exclusivo, porque desde el da de la operacin se las ha puesto en posesin legitima de esa parte; de modo que transcurrido el lapso treintaal es cuando los efectos del deslinde son firmes, por su puesto que es bien entendido que durante este tiempo ha debido permanecer la demarcacin de los lmites, pues slo de ese modo puede existir la posesin legtima (1)

Solamente nos queda agregar de nuestra parte que, en la hiptesis arriba planteada, de la no colocacin de los mojones despus de verificado el deslinde, o destruidos estos por la accin del tiempo o circunstancias ajenas a los colindantes, una nueva accin de deslinde no se justifica por ese simple hecho si no lleva aparejado el desaparecimiento de la lnea limtrofe, si no existe confusin. Pero no vemos obstculo alguno para que se intente una accin de simple amojonamiento, de colocacin de los hitos o mojones sobre la lnea ya definida.

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(1) PARRA. Dr. Ramiro A. La Accin de Deslinde. Estudio publicado en la Revista Judicial. rgano de la Corte Suprema de Justicia. T. XXXVIII, enero/junio de 1932. nos. Del 1 al 6, pag. 259/260.

CAPITULO II

FORMAS DE DESLINDE

A) EXTRAJUDICIALES: PRIVADO O AMISTOSO; POR LA LEY DE INGENIEROS TOPGRAFOS Y POR LA LEY DE CATASTRO.

B) JUDICIALES: VOLUNTARIO Y NECESARIO.

A) EXTRAJUDICIALES.

Los autores contemplan diversas maneras de lograr el deslinde: el Diccionario de Derecho Usual de Cabanellas, cita a Demfilo De Buen como el autor que establece la posibilidad de tres formas de deslinde: a) el Privado, que se desenvuelve contractualmente, ajustndose a la voluntad de las partes; b) como acto de jurisdiccin voluntaria, cuando se requiere la intervencin no contradictoria del Juez, en cuyo caso ha de aplicarse la Ley de Enjuiciamiento Civil; c) El contencioso, que se ventila, procesalmente por las normas correspondientes del Libro II (y no ya del III) de la Ley de Enjuiciamiento Civil, pero que en el fondo aplica el Derecho sustantivo contenido en el Cdigo Civil (1)

En cambio, la Enciclopedia Jurdica Omeba, refirindose al Derecho Argentino, menciona nicamente dos formas principales, una amigable o convencional y un deslinde judicial (2). Pero nos interesa mas considerar, cuales son las formas que pueden presentarse entre nosotros.

El deslinde privado, como lo denomina De Buen, en la cita que hace Cabanellas, y Manresa y Navarro, es un mero acto de cartulacin ante notario; no se trata de algo regulado especficamente por la ley, sino que a l concurren las partes en virtud de su capacidad para contratar y convienen, de comn acuerdo, una lnea de demarcacin de sus propiedades limtrofes. De esta manera, estimamos, que entre nosotros tambin ser factible este mtodo.

Pero tambin existen otros sistemas extrajudiciales que, en cierta medida, representan una forma de deslinde: tales son las denominadas diligencias y remedicin que se siguen de conformidad con la Ley de Ingenieros Topgrafos. En virtud de esta Ley, el propietario de un inmueble cuyas medidas que aparecen en el titulo correspondiente no son las reales, presenta, solicitud ante un Ingeniero para que teniendo a la vista el titulo de domino del peticionario, con sealamiento de da y hora y citacin de colindantes, proceda a remedir el terreno estableciendo las medidas exactas conforme a las tcnicas modernas para la mensura y ubicacin del fundo. De este modo, si los colindantes aceptan las lneas de demarcacin establecidas en esta diligencia, tienen carcter definitivo puesto que, el acta levantada por el Ingeniero Topgrafo se protocoliza y es inscribible en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas, con lo cual produce todos los efectos legales propios de los instrumentos pblicos inscritos. En este tipo de diligencias, la demarcacin tiene que se amigable, los colindantes deben de estar de acuerdo en las lneas limtrofes.

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(1) CABANELLAS. Diccionario Derecho Usual . (trminos deslinde)

(2) Enciclopdica Jurdica Omeba T. VIII. Termino: Deslinde.

Tambin Ley de Catastro, promulgada el primero de octubre de mil novecientos setenta y publicada en el Diario Oficial del veintisis del mismo mes y ao, contiene entre sus disposiciones algunas relacionadas con el deslinde; pero antes hay que hacer la advertencia que dicha ley, entrando ya en sus diez aos de existencia, no tiene aplicacin practica.

Con relacin a la materia que nos ocupa, dicha Ley contiene, entre otras finalidades, la de determinar la forma permanente e inconfundible la ubicacin de los inmuebles, establecer sus dimensiones, su superficie, e identificarlos mediante un sistema de nomenclatura apropiada, en forma correcta e inamovible, contribuyendo con ellos al saneamiento definitivo de los ttulos de propiedad (Considerando III) pero, a pesar de los mritos que tiene, se encuentra sin aplicacin. La mecnica establecida por dicha ley es al que de, el Poder Ejecutivo en el Ramo de Obras Pblicas, crear mediante Decreto Las Zonas Catastrales (Art. 45); a partir de ese momento, el Instituto Geogrfico Nacional ser el encargado de ejecutar todas las operaciones de levantamiento de Catastro que se realicen en ella (Art. 46 L. de C.). a partir de esa creacin y dentro de la zona Catastral, el Instituto Geogrfico asume competencia para la delimitacin de los inmuebles en el Catastro (Art. 11) para la cual citar a los colindantes para que concurran, ya sea en el lugar del inmueble o en las oficinas del Instituto Geogrfico Nacional (Art. 11); los colindantes deben concurrir con sus ttulos respectivos pues, aunque la ley no lo dice expresamente, se deduce de su texto, ya que para la delimitacin de los inmuebles inscritos deber tomarse en cuenta los ttulos de propiedad o las certificaciones del Registro de la Propiedad (Art. 18). Pero, no obstante todo ello, desempea un papel preponderante la documentacin ya existente en las oficinas del Instituto Geogrfico Nacional, pues en ambos casos se deber tomar en cuenta tambin los datos del catastro fsico parcelario (Art. 18 Ley citada).

La forma que reviste el deslinde, dentro del sistema de Ley de Catastro, es convencional; en efecto, en la disposicin que hemos trascrito se dice claramente que en el caso de los inmuebles no inscritos se estar de acuerdo unnime del poseedor y de los colindantes, esta disposicin esta en armona con lo establecido en el Art. 14 de la misma Ley, segn el cual Si hubiere disputa sobre el lindero o sobre una parte o lado de un inmueble, el Instituto Geogrfico Nacional se abstendr de emitir la ficha catastral definitiva y remitir a los interesados ante los Tribunales comunes para que diriman el conflicto (Art. 14 L. Citada). A contrario sensu, si no hay disputa, se emitir la ficha catastral definitiva, la cual tendr el mismo valor jurdico que las inscripciones del Registro de la Propiedad (Art. 27 L. de C.)

En el caso de los inmuebles no inscritos, se recurre a un sistema parecido a los de titulacin de predios urbanos pero, como se ha dejado dicho, debe haber acuerdo unnime entre poseedor y colindantes, solamente en este caso, antes de extender la ficha catastral definitiva, el Instituto Geogrfico Nacional deber publicar un aviso extractado en el Diario Oficial, expresando que se extender la ficha catastral definitiva, con el objeto de que los interesados puedan comparecer a manifestar su oposicin; si transcurridos quince das despus de la publicacin no se presentare ninguna oposicin, el Instituto extender la ficha catastral definitiva, quedando siempre el o los interesados su derecho a salvo para impugnarla en juicio sumario (Art. 22 y 23 L. de C.); en cambio si se presentar oposicin, el Instituto se abstendr de extender la ficha y enviar a las partes ante el Juez competente para que decida en juicio sumario (Art. 22 L. de C.)

En conclusin, el sistema de deslinde descrito, solo puede prosperar con la anuencia de las partes involucradas en el conflicto, pero tiene la ventaja de que su realizacin es con mtodos tcnicos que garantizan una mayor precisin en la delimitacin de los linderos, y por consiguiente, mayor garanta para las partes. Pero todo esto, es eminentemente terico pues, como se ha dicho la ley esta sin aplicacin.

B) JUDICIALES

El Art. 565 Pr. Clasifica el deslinde como voluntario y necesario. VOLUNTARIO dice: Es cuando el dueo de un fundo pretende reconocer o restablecer sus respectivos linderos. Necesario es el que proviene de disputa sobre introduccin o usurpacin de un vecino.

El primero de los mencionados, lo regula el Cdigo en los Arts. del 861 al 866, ambos inclusive, Pr. y tiene gran semejanza con el sistema de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola, que Manresa y Navarro coloca entre los actos de jurisdiccin voluntaria. En este caso, el Juez debe citar a los colindantes para que comparezcan con sus ttulos si quisieren, y, en la fecha sealada reconocer y restablecer los linderos con vista de los ttulos y pruebas que se le presente (Art. 862 Pr.); en caso de desacuerdo de las partes, ellas mismas deben nombrar en el mismo acto dos peritos para que continen la operacin con el Juez; estos peritos son nombrados, segn se desprende del sentido de la disposicin, solamente para el reconocimiento de linderos, porque si dicha diligencia no fuere suficiente sino que se creyere necesaria la mensura, en el acto de la notificacin nombrarn las partes un agrimensor o, en su rebelda, lo har el Juez, para que practique la medida. Con el informe del agrimensor, dentro de tercero da el Juez aprobar el deslinde (Art. 865 Pr. ). El inicio de este juicio segn la expresin de la ley, podra conducir bien a una accin reivindicatoria (Art. 865 Pr. ) cuando la parte interesada lo abandone con esta finalidad, o a un ejercicio de deslinde necesario cuando, concluido y aprobado por el Juez de deslinde, alguno de los colindantes no se avienen y se muestra inconforme, caso en el cual el Juez remite a las partes a que ventilen sus derechos en el juicio de deslinde necesario (Art. 866 Pr.). de este nos ocuparemos en el capitulo siguiente:

CAPITULO III

EL DESLINDE NECESARIO

I) NOTA INTRODUCTORIA. II) COMPETENCIA. III) TITULARIDAD DE LA ACCIN. IV) REQUISITOS. V) EXCEPCIONES. VI) TRAMITE

I) NOTA INTRODUCTORIA.

En el capitulo precedente, hemos dejado mencionado que el Cdigo de Procedimientos Civiles contempla esta segunda forma de verificacin del deslinde. A primera vista, llama la atencin la denominacin de este tipo de accin y pareciera que es por contraposicin al voluntario; Manresa y Navarro y otros comentaristas de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola, hablan de juicio contencioso, por contra posicin al que califican como acto de jurisdiccin voluntaria. Ello se debe a que el contencioso puede versar ya no sobre una mera disputa de lmites sino sobre derecho de dominio como cuestin fundamental; pero nuestro Cdigo, se aparta del lineamiento jurdico espaol y admite que, promovido un deslinde voluntario, es decir un juicio en que ambas partes estn de cuerdo, en principio, en que la causa de la discrepancia reside en la confusin por falta de una lnea limtrofe aceptada por ambos, puede llegarse a un punto crtico en el cual surja la desavenencia irreconciliable que solo la intervencin del Juez con el concurso de los medios de prueba idneas puede resolver; en otros trminos, el juicio de deslinde necesario marca una fase dentro de las relaciones jurdicas obligadas de los colindantes, indicativa de una pugna de intereses sobre la propiedad de fajas limtrofes que pueden estar claramente determinadas, en cuyo caso el Art. 865 Inc. Segundo recomienda promover el juicio de reivindicacin, o indeterminadas y la accin viable es la del deslinde necesario.

II) COMPETENCIA.

A) POR LA NATURALEZA DE LA ACCIN.

En este punto tiene aplicacin lo que se ha dicho anteriormente acerca de la naturaleza de la accin de deslinde: si se considera que es de naturaleza personal, la regla aplicable para determinar la competencia es la establecida en la primera parte del Art. 35 Pr., El Juez del domicilio demandado es competente para conocer en toda clase de acciones, reales o personales; en cambio, si se estima que es una real, tiene aplicacin la regla contenida en el inciso segundo del artculo citado: En materia en que la accin sea real, tambin es competente el Juez del lugar en que se halle el objeto litigioso, en este caso, el inmueble. De nuestra parte, hemos aceptado como mejor fundamentada la tesis que la clasifica como una accin mixta; de manera que, en nuestra opinin, es competente en esta materia, tanto el Juez del domicilio del demandado, como el del lugar donde esta situado el inmueble, atenindose a la divisin territorial establecida en la Ley Orgnica del Poder Judicial

B.) COMPETENCIA POR LA CUANTA.

No obstante que el procedimiento regulador del juicio de deslinde necesario se encuentra ubicado dentro de los ordinarios, el mismo Cdigo establece que no en todos los casos tiene que ser as, es decir que, como lo expresa el Dr. Rodrguez Ruiz, no es ordinario por su naturaleza ni por razn de la materia, sino que es ordinario por razn de la cuanta (1) y as lo indica el Inc. Segundo del Art. 568 Pr., que dice:

Si la porcin de terreno sobre que proviene disputa no excediere del valor de quinientos colones, se proceder en juicio sumario o verbal, segn la cuanta. El actor fijar en la demanda el valor en que estimare dicha porcin, el que podr objetar el demandado, antes de contestarla, y en caso de desacuerdo, se valuar por peritos para solo el efecto de establecer la competencia.

El inciso que acabamos de transcribir, no apareca en el Cdigo de Procedimientos y de Frmulas de 1857 y su contenido nos parece incongruentes con el resto del articulado que se refiere al deslinde necesario, porque , mientras la demanda se funda en la confusin de lmites o en la introduccin del colindante, estamos en presencia de una accin de valor indeterminado; en cambio si se pretende que debe valuarse por peritos la faja que se reclama, necesariamente tiene que referirse a una porcin determinada, de medidas conocidas por el reclamante, lo cual tiene que ser objeto de una accin diferente, la reivindicatoria, puede comprenderse que la introduccin de ese inciso, que no sabemos cuando ocurri, es desafortunada.

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(1) RODRGUEZ RUIZ, p. Dr. Napolen. Apuntes de clase mimeografiados.

La disposicin legal en comento, establece un incidente previo para determinar la competencia por razn de la cuanta, la cual qued modificada por las reformas introducidas mediante el Decreto Legislativo nmero 122 de 14 de octubre de 1976, publicado en el Diario Oficial del 27 del mismo mes y ao.

Antes de la reforma mencionada, le corresponda al Juez de Primera Instancia conocer en juicio sumario, de las demandas mayores de doscientos y que no pasaran de quinientos colones, (Art. 512 Pr. ); la reforma antes dicha modific las cantidades y dej establecido que cuando el valor de la cosa litigada excede de dos mil colones y no pasa de cinco mil, conocern los Jueces de primera Instancia en juicio sumario. Dicho de otra manera, la competencia de los Jueces de Paz llegaba hasta las demandas no superiores a doscientos colones y conocan en juicio verbal, (Art. 474 Pr. ); la reforma citada modific la cuanta de la competencia subindola a dos mil colones, manteniendo la forma del juicio, verbal (Art. 474 Pr. reformado)

Se desprende de todo lo expresado, que el juicio de deslinde necesario es ordinario por razn de la cuanta y puede ser ordinario, sumario o verbal, pero que la cantidad que se menciona en el Art. 568 Inc. 2 debe entenderse modificada por los nuevos lmites establecidos en las reformas tantas veces mencionadas y, como consecuencia de ellas, el valor de la porcin reclamada por el actor no debe ser inferior a dos mil colones, ni superior a cinco mil para que el Juez de Primera Instancia conozca en juicio sumario y, por debajo del lmite inferior mencionado, corresponde al Juez de Paz conocer en juicio verbal.

III) TITULARIDAD DE LA ACCIN

Para ejercitar cualquier accin, es indispensable que se den ciertas condiciones o se llenen requisitos establecidos por la Ley como presupuestos procesales, sin los cuales no puede prosperar. De esos presupuestos procesales pretendemos ocuparnos en este captulo lo que hemos iniciado, enfocaremos de inmediato el punto referente a la titularidad de la accin.

A) QUIEN PUEDE INCOAR LA ACCIN DE DESLINDE NECESARIO.

El Cdigo Civil, como ya hemos dicho en prrafos anteriores, contiene una disposicin cuyo abolengo se remonta al primer Cdigo Civil, el de 1860, del tenor literal siguiente:

Art. 843. Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que le separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes.

La disposicin transcrita, se encuentra en diferentes cdigos con pequeas variaciones, pero sufren un trato diferente en materia procesal, como pasamos a demostrar: para los Hermanos Mazeaud, proceder al deslinde se considera como un acto de administracin. Por tanto, resulta suficiente con tener la capacidad de administrar para demandar el deslinde; el tutor puede hacerlos sin autorizacin, con la condicin de no disponer de ninguna parcela de la finca. (1). En este aspecto, Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga expresan que esta capacidad, la necesaria para los actos de administracin, basta para la demarcacin amigable o convencional, pues no se trata de disponer de derechos sino de reconocer los preexistentes y conservarlos. Y as por ejemplo agregan el mejor hijo de familia puede convenir libremente la demarcacin respecto de un inmueble de su peculio profesional, Art. 246 (Art. 255 C., nuestro); el tutor o curador, respecto Decreto Legislativo inmueble de su pupilo; Art. 391 (Art. 489 C. nuestro) y el marido respecto de los predios de la sociedad conyugal y de los propios de su mujer. Art. 1749. (este no tiene aplicacin entre nosotros). Y, lo ms importante an dentro de la opinin de los autores mencionados es la aclaracin final de que, si a la demarcacin se incorporan cuestiones de dominio, como permutas o transacciones sobre parte de los terrenos, entonces la capacidad y el poder necesario son los que exigen los actos de enajenacin inmobiliaria . En sntesis, los autores de la cita procedente, sealan que pueden promover la accin del deslinde (Demarcacin le denominan ellos) el propietario, el poseedor regular o irregular, que puede accionar, en virtud de la norma general que lo reputa dueo, mientras otra persona no justifica serlo (2) y todo aquel que tenga un derecho real sobre la cosa y agregan que en el mismo sentido se pronuncia la doctrina chilena y la jurisprudencia y autores franceses.

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(1) MAZEAUD. Lecciones de Derecho Civil, 2 parte Vol. IV. pag. 82

(2) ALESSANDRI RODRGUEZ y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil, T. 2 Los Bienes y Derechos Reales.

Entre nosotros, el Dr. Napolen Rodrguez Ruiz p., en las versiones de su exposicin en la ctedra tantas veces mencionadas, sostiene igual tesis a las de los autores citados. Sita en primer lugar al propietario; en segundo lugar, puede hacerlo tambin aquellos que estn en vas de ganar por prescripcin la cosa, que es uno de los casos a que se refiere el segundo libro del Cdigo Civil cuando habla de la accin reivindicatoria que puede ser ejercida por el que esta en vas de ganar por prescripcin la cosa o sea lo que en derecho romano se llamaba accin publiciana. Se le da al que no es propietario todava pero que est en vas de serlo. Puede tambin entablar la accin del deslinde un usufructuario segn el libro segundo del Cdigo Civil en que el usufructuario puede perfectamente entablar la accin reivindicatoria con el objeto de recuperar los goces de derecho, pero como el goce de derecho est en relacin o en funcin de la posesin o tenencia del inmueble, necesariamente la recuperacin del derecho real cae, por consiguiente, si hay dificultad de linderos el usufructuario puede perfectamente entablar la accin del deslinde frente a la negligencia del propietario que no lo hace, as como puede entablar tambin la accin reivindicatoria (1). La situacin del simple poseedor, la justifica el Dr. Rodrguez Ruiz p., arguyendo que tiene facultad para entablar una accin posesoria sobre el inmueble que posee, aunque no con iguales caractersticas del que est en situacin de poder adquirir por prescripcin, y por la misma razn puede promover la accin del deslinde (2).

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(1) y (2) RODRGUEZ RUIZ p. Dr. Napolen. Apuntes de clase mimeografiados.

En la misma situacin del usufructuario se encuentran el usuario y el que tiene derecho de habitador quienes, por la misma razn expuesta por el Dr. Rodrguez Ruiz p., estaran en condicin de entablar un deslinde necesario; en efecto, la disposicin que parece servir de fundamento a las ideas del expositor de referencia, dice en su Inc. Primero:

Art. 923 C. El usufructuario, el usuario, y el que tiene derecho de habitacin, son hbiles Ley Penal ejercer por si las acciones y excepciones posesorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos, an contra el propietario mismo. El propietario es obligado a auxiliarlo contra todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido al efecto.

De nuestra parte, advertimos que los titulares de los derechos reales mencionados, segn el espritu de la disposicin transcrita, pueden entablar una accin de deslinde voluntario, pero no es necesario; porque este conlleva al compromiso de ceder fijas indeterminadas del fundo, aunque compensadas con otras del colindante, lo cual ya no est dentro de las facultades que le confiere la a los usufructuarios, usuarios y habitadores. El segundo inc. Del Artculo trascrito dice:

Las sentencias obtenidas contra el usufructuario, el usuario o el que tiene derecho de habitacin, obligan al propietario; menos si se tratare de la posesin del domino de la finca o de derechos anexos a l; en este caso n o valdr la sentencia contra el propietario que no haya intervenido en tal juicio.

Tambin esta excluido de toda posibilidad de ejercitar la accin en comento, el arrendatario cuyo derecho es personal y no real y tiene que acudir al arrendador a que lo libere de toda turbacin o embarazo, (Art. 1716 C.) y en la misma condicin se encuentra el anticresista, al que expresamente le manifiesta la ley que la anticresis no le da por s sola ningn derecho real sobre la cosa entregada (Art. 2184 C.)

B) CONTRA QUIEN SE DEBE DIRIGIR LA DEMANDA.

Estudiado el problema del sujeto activo de la accin, nos queda por delante el relacionado con el conjunto pasivo: quien debe ser demandado; la errnea apreciacin de este aspecto puede conducir, en el terreno, a un juicio sin demandado, sin legitimo contradictor; no basta con que sea colindante, es preciso que ese colindante tenga cierta calidad, determinada condicin o situacin en relacin con el inmueble.

Las tantas veces citado Alessandri y Somarriva, expresa que: En principio, pueden ser demandados de la demarcacin todas las personas que pueden ser demandantes (1). De acuerdo con esta manera de pensar, sera innecesario entrar en mayores detalles, pues ya tendramos dilucidado el problema. Por su parte, el Dr. Rodrguez Ruz p., nos dice que tiene que ser demandado el propietario del inmueble colindante, inicialmente puede ocurrir que quien est en posesin de la cosa no sea realmente el propietario, aunque aparentemente parezca, pero para terceros, aunque en el fondo el titulo de propiedad falle, el demandante tiene que considerarlo como propietario para los efectos de la demanda (2) probablemente la idea del autor no est completa en las notas de clase que hemos tenido a mano, pero pensamos que, tal como se ha dejado resuelto el punto en estudio, una accin podra fracasar, por falta de personera del demandado.

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(1) ALESSANDRI RODRGUEZ y Somarriva Undurraga. Curso de Derecho civil, T. 2 Los Bienes y Derechos Reales. Pag. 728.

(2) RODRGUEZ RUIZ, p., Napolen. Exposiciones de clase. Mimeografiadas.

El procesalista Hugo Alsina nos concreta la respuesta a nuestra interrogante planteada, en los trminos siguientes: Se da contra el propietario del fundo contiguo, pero no contra el usufructuario, usuario ni locatario. Puede dirigirse tambin contra el estado, respecto de terrenos colindantes, pero el deslinde de los fundos que dependen del dominio pblico corresponde a la jurisdiccin administrativa (1) Notamos que este autor hace una diferenciacin en cuanto a los requisitos de legitimacin para demandar y ser demandado, porque en su opinin pueden demandar todos los que tengan derechos reales, en cambio para ser demandados los excluye. Si estamos de acuerdo que puede enfilarse la demanda contra el Estado, incluso contra el municipio, pe