Directorio y Gerencia- Sociedad Anonima Convencional - Anderson Guevara

7/26/2019 Directorio y Gerencia- Sociedad Anonima Convencional - Anderson Guevara

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DIRECTORIO1. CONCEPTO:

El directorio segn como lo tipifica nuestra Ley General de sociedades en su Artculo153: rgano Colegiado elecci!n:

"El Directorio e# !rgano colegiado elegido $or la %unta general. Cuando una o &'#cla#e# de accione# tengan derec(o a elegir un deter&inado n)&ero de directore# laelecci!n de dic(o# directore# #e (ar' en %unta e#$ecial*

El directorio es un cuerpo colegiado en el que se advierte la desvinculacin entre el

capital y la gestin, siguiendo el principio de que no se necesita ser socio para

desempear la funcin de director, salvo que el estatuto lo exija. La constitucin de una

sociedad annima solo se inscribir en el registro si en el pacto social estn designados

los miembros del directorio y el gerente general, salvo el caso de la sociedad annima

cerrada que se constituya sin directorio.

!eniendo en cuenta el inter"s de la empresa se concede al directorio cierta libertad en su

actuacin, como es la que permitirle que nombre comisiones ejecutivas o delegue

algunas de sus atribuciones, que sus miembros se mantenga en el ejercicio del cargo

indefinidamente mediante la reeleccin. #ero al mismo tiempo se compensan esas

atribuciones con las responsabilidades a que se le sujeta.

La funcin principal del directorio es la gestin social con carcter permanente. En

cuanto a su competencia interna, $ay que deslindarla de la que corresponde a la juntageneral de accionistas, pero debe aceptarse como principio general que esta autori%ado

para adoptar las decisiones sobre todas los asuntos que no est"n atribuidos o reservados

a la junta general o a otros rganos sociales. La existencia del director debe constar en

la escritura pblica de constitucin social, as& como los datos ms importantes en

referencia a este rgano de la sociedad.1

+. RE,OCIN DE -O DIRECTORE

Artculo 15/.0 Re&oci!n:

"-o# directore# $ueden #er re&oido# en cual2uier &o&ento 4ien #ea $or la %untageneral o $or la %unta e#$ecial 2ue lo# eligi! aun cuando #u de#ignaci!n (u4ie#e#ido una de la# condicione# del $acto #ocial*.

La designacin del directorio corresponde a la junta general. 'u nmero no debe ser

menor de tres. (i los estatutos ni la junta general pueden confiar la eleccin a ningn

otro rgano social. #ara la eleccin debe, adems, observarse, en su caso, lo dispuesto

en la ley en cuanto a la representacin de las minor&as. La remocin del directorio

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corresponde tambi"n a la junta general, aunque la designacin de sus miembros $ubiese

sido una de las condiciones del pacto social, pues la eleccin se basa en la confian%a en

la persona, lo que impide contine en el cargo por cualquier motivo ya no go%a de la

confian%a que en "l se deposit. +

3. N7,ERO DE DIRECTORE

Artculo 155.0 N)&ero de Directore#:

"El e#tatuto de la #ociedad de4e e#ta4lecer un n)&ero 6i%o o un n)&ero &'8i&o &ni&o de directore#. Cuando el n)&ero #ea aria4le la %unta general ante# de laelecci!n de4e re#oler #o4re el n)&ero de directore# a elegir#e $ara el $erodocorre#$ondiente*.

En el art&culo 522 establece, como corresponde a un rgano colegiado, que el nmerodirectorio no puede ser inferior a tres miembros. La lgica resulta evidente. El directorio

de un miembro no es un rgano colegiado, mientras que un directorio de dos miembros

tendr&a que adoptar sus decisiones por unanimidad, lo que resulta poco recomendable

para una fluida administracin de la sociedad y contrario a la prctica del procedimiento

de los rganos colegiado, que adoptan sus decisiones por mayor&a.3

/. RE9IITO PARA ER DIRECTORIO

#ueden ser designados directores todas aquellas personas naturales a quienes no lesafecta incapacidad o incompatibilidad, pero no pueden continuar desempeando el

cargo si les sobreviene alguna de las causales de impedimento sealadas en la ley. El

cargo de director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el estatuto

autorice la representacin. La incapacidad para desempear el cargo es la del derec$o

civil, o sea, el caso de menores de edad e interdictos, adems de los quebrados. Estn en

situacin de incompatibilidad los que en virtud de sus funciones no pueden ejercer el

comercio por ra%n del cargo, como los funcionarios y servidores pblicos, que presten

servicios en entidades pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al

sector econmico en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial. 'alvo que

representen la participacin del Estado en dic$as sociedades.

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:tros casos se refieren a situaciones de intereses opuestos a la sociedad o a situaciones

en que $ay que asegurar la independencia necesaria en el desempeo del cargo. En

referencia a las pro$ibiciones sealadas, $ay que considerar tres situaciones; a- no

aceptacin del cargo< b- renuncia inmediata, si sobreviniese la causal de impedimentodirectores de turno>< y, en otros, de comisiones

que actan en forma permanente. Estos directores actan, pues, en ra%n de una

delegacin que les confiere el rgano directivo. Los alcances de sus facultades no

pueden exceder de los l&mites fijados al serles otorgados y, en todo caso, deben

responder frente a la sociedad por los actos que realicen. #or tratase de un acto reali%adointuitus personae, los directores delegados no pueden transferir a otros el encargo

recibido./

La delegacin puede $acerse por decisin del directorio o por acuerdo de la junta

general que la autorice para resolver o ejecutar determinados actos. La de3legacin

puede $acerse para que acten individualmente o, si son dos o ms, tambi"n para que

acten como comit". La delegacin permanente de alguna facultad del directorio y la

designacin de los directores que $ayan de ejercerla, requiere del voto favorable de las

dos terceras partes de los miembros del directorio y de su inscripcin en el ?egistro.

#ara la inscripcin basta copia certificada de la parte pertinente del acta. La LG' noestablece el requisito de mayor&a para revocar el acuerdo, sin embargo el reglamento del

?egistro de 'ociedades, precisa que para la revocacin se requiere de mayor&a absoluta

de los directores participantes, y no de una calificada como fue para el otorgamiento de

dic$a facultad )art. 2@* ?'-. La delegacin, a diferencia de la representacin, conlleva

la exclusividad de la facultad, no pudiendo el irectorio abocarse a tomar acuerdos

relativos a las facultades delegadas, pues desde que tom el acuerdo ya no cuenta con

ellas< en cambio en la representacin, el representado mantiene las facultades.

En tal sentido se pronuncia el ?eglamento del ?egistro de 'ociedades cuando en su

art&culo 2@@ precisa que >(o procede la inscripcin de los acuerdos del directorioadoptados en ejercicio de facultades cuya delegacin permanente en uno o ms

directores corra inscrita en el ?egistro, salvo que previamente la $aya revocado>. En

ningn caso podr ser objeto de delegacin la rendicin de cuentas y la presentacin de

estados financieros a la junta general, ni las facultades que "sta con3ceda al directorio,

salvo que ello sea expresamente autori%ado por la junta general.

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?. RE,NERACIN DE- DIRECTORIO

En la prctica los directores de las sociedades son retribuidos en distintas formas;mediante sumas mensuales o peridicas< por asistencia a sesiones< o con un porcentaje

sobre las utilidades. !eniendo en cuenta que los directores pueden no ser accionistas,

rige el principio de la retribucin a los directores. 'i la retribucin no est prevista en el

estatuto, corresponde fijarla a la junta general y si consiste en una participacin de las

utilidades slo puede ser detra&da de las utilidades l&quidas, o sea, despu"s de cubiertas

la reserva legal y la estatutaria, en su caso. Las utilidades que $an de tomarse en

consideracin para fijar la participacin de los directores son las obtenidas en el

ejercicio social y no las acumuladas en otros aos, respecto a las cuales pudo no $aber

el director desempeado el cargo.

@. DRACIN DE- CAR>O

El per&odo de duracin del cargo de director es de tres aos como mximo y uno como

m&nimo. El estatuto puede, dentro de esos l&mites, fijar el per&odo que corresponda. En

el silencio del estatuto debe entenderse que el pla%o es de un ao. 'e seala como

excepcin las designaciones para completar per&odos. La fijacin del pla%o no tiene

mayor importancia como derec$o que puedan invocar los miembros del directorio,

puesto que ellos pueden ser removidos por la junta general en cualquier momento. Elpla%o no obliga a la junta general a respetarlo y slo tienen por objeto que el director

cese en el cargo al cumplir el t"rmino, salvo que sea reelegido, lo que est permitido si

el estatuto no contiene disposicin en contrario.

El sealar la duracin del cargo sirve para determinar la cesacin de los directores y la

posibilidad del cambio de personas sin la necesidad de que la junta general $aga uso del

derec$o de separacin que se le reconoce. /on referencia a la forma de computar el

t"rmino que debe servir para de3terminar el pla%o de tres aos, el punto de referencia es

la junta general que resuelve sobre los estados financieros del ltimo ejercicio y en la

que se elige directorio, pues el nuevo personal elegido debe aceptar el cargo para que seprodu%ca la cesacin de los que $an concluido su per&odo.

Los inconvenientes de la renovacin total del directorio por la posibilidad de la acefal&a

en que puede quedar la sociedad, quedan salvados al establecerse la continuidad en el

cargo $asta que se constituya el nuevo directorio.


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. BACANCIA

Los casos de vacancia del cargo de director son; muerte, renuncia, remocin o por

incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la Ley o el

estatuto. El directorio tiene la facultad de cooptacin, que lo autori%a a completar su

nmero $asta que se realice nueva eleccin, salvo cuando existen directores suplentes.

/omo se permite a la minor&a tener representante en el directorio, la cooptacin podr&a

eliminar esa representacin, eligi"ndose libremente para llenar la vacante producida. e

all& que se le recono%ca el derec$o de designar directores suplentes, que se encargar&an

de cubrir la vacante producida. En caso de que falte el nmero de directores para que el

organismo directivo pueda funcionar vlidamente, los directores $biles asumirn

provisionalmente la administracin y convocarn de inmediato a las juntas de

accionistas que correspondan para que elijan nuevo directorio y en caso de no

producirse la citacin, corresponder al gerente general reali%ar de inmediato dic$a

convocatoria. 'i en caso no fuese as&, dentro de los die% d&as siguientes, cualquier

accionista puede solicitar al jue% que la ordene por el proceso sumar&simo.

. CO,PETENCIA

La competencia del directorio se desdobla en dos aspectos; externo e in3terno. El

primero concierne a las facultades de representacin, el segundo, a los deberes degestin dentro de las limitaciones legales que resultan del objeto social, exceptundose

aquellos asuntos que la Ley o el estatuto atribuyen a la junta general. La facultad de

representacin legal no podr&a ser atribuida por el estatuto a la junta general. #ero, en

cambio, el estatuto puede conceder al directorio en cuanto a la representacin,

facultades ms amplias que aquellas que constituyen el objeto social. Las facultades de

gestin pueden ser determinadas por el estatuto con mayor o menor amplitud. La Ley

$ace referencia al directorio como cuerpo colegiado, por lo que debe entenderse que es

el directorio como tal, y no los directores aisladamente, quien ostentan la representacin

de la sociedad. 'e trata, en consecuencia, de una re3presentacin colectiva. /omo en la

prctica pueden presentarse dificultades derivadas del nmero de directores, se autori%a

a delegar en favor de algunos de ellos la ejecucin de los acuerdos adoptados.

ada la forma corporativa del directorio, se requiere de un presidente, de una actividad

constante que debe ser reglamentada y de un sistema de funciona miento que le permita

actuar en forma continua. /orresponde al estatuto determinar las facultades del

directorio. 'i no contuviese disposicin al respecto, podr elegir a su presidente y

vicepresidente< reglamentar su propio funcionamiento< aceptar la dimisin de sus

miembros< proveer las vacantes que se produ%can; encomendar determinados asuntos a

uno o ms directores, sin perjuicio de los poderes que pueda conferir a cualquierpersona< nombrar al gerente y dems funcionarios, determinando sus obligaciones y


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remuneraciones y ejercer las dems atribuciones sealadas en la Ley. Aay un l&mite

infranqueable a las facultades de delegacin en cuanto se refiere a la rendicin de

cuentas, la presentacin de estados financieros y las facultades que le confiere la junta

general, salvo que "sta autorice la delegacin. 'lo se permite encomendar

>determinados asuntos> y no todos, o sea, que no puede $aber delegacin total. La

rendicin de cuentas y la presentacin de estados financieros no es slo una facultad del

directorio. Es una obligacin que es intransferible y que, por tanto, implica

responsabilidad. /omo no se trata de encargo proveniente de la junta general, sino de

mandato de la ley, la junta no podr trasladarlo a otro rgano o persona. En cambio, si

se trata de atribuciones conferidas por la propia junta, "sta puede autori%ar al directorio

a delegarlas. #ara la valide% de la delegacin permanente de algunas facultades del

directorio y para la designacin de los directores que $ayan de cumplir con el encargo,

se exige el voto favorable de las dos terceras partes de los miembros del directorio. La

delegacin no producir efecto $asta su inscripcin en el ?egistro Bercantil.

1;. EIONE

ada su condicin de rgano de accin continua, el directorio debe reunirse

necesariamente en determinadas oportunidades; a- cuando lo indique el estatutoordenado comerciante y un representante leal>. La

obligacin de responder no es slo por accin sino tambi"n por omisin. e aqu& que

resulta responsable el que conociendo las irregularidades cometidas por otros miembros

del directorio no las denuncia por escrito a la junta general. La obligacin es por el dao

causado, es decir, cuando se $a ocasionado una efectiva disminucin patrimonial a la

sociedad, as& como por la ganancia dejada de obtener, o sea el lucro cesante, apreciado

de una manera ra%onable. =dems tiene que $aber un nexo entre el dao inferido al

patrimonio de la sociedad y el $ec$o imputable al director. En cuanto a la intencin, la

Ley menciona el dolo y la negligencia grave, conceptos que son conocidos, agregndose

el abuso de facultades. inalmente, siendo el directorio el rgano ejecutor de las

decisiones de la junta general, le corresponde $acer cumplir sus acuerdos, siempre que

sean leg&timos. La responsabilidad de los directores es frente a la sociedad, frente a los

accionistas y frente a los acreedores. El primer supuesto es el de dao causado a la

sociedad, no los ocasionados al patrimonio particular de los socios o de terceros. #or

ello corresponde a la sociedad en primer t"rmino la titularidad de la accin

indemni%atoria.

#ero, como el dao a la sociedad repercute en el patrimonio de los socios a trav"s de las

utilidades, que pueden disminuir o desaparecer, y de los acreedores, si afectan el capital,

los socios y los terceros tienen un inter"s digno de proteccin. La responsabilidad es de


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los directores, o sea, responsabilidad individual de cada una de las personas que

componen el directorio. 'e exime de ella a quienes $ubiesen salvado su voto en los

acuerdos que causaron el dao, lo que debe constar en la propia acta o mediante carta

notarial. En el caso de ejercicio de la pretensin por la sociedad, corresponde a la junta

general decidir al respecto, y este derec$o puede $acerse valer aun cuando la sociedad

se encuentre en liquidacin. (o se requiere de mayor&as especiales, ni que el asunto

$aya sido mencionado en la convocatoria, para evitar que los directores traten de

frustrar la celebracin de la junta o la adopcin del acuerdo. 'i "ste se adopta, se impone

la remocin de los directores y su sustitucin por otros, quienes resultan los encargados

de $acer valer la accin de responsabilidad. El ejercicio de la pretensin por los

accionistas da lugar a dos supuestos; a- como derec$o de grupo< y, b- como derec$o de

cualquier accionista aislado. El primer caso exige que se cumplan determinados

requisitos; 5- que $aya accionistas que representen, por lo menos, un tercio del capital

social< *- que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la sociedad y no

nicamente el inter"s personal de los demandantes< y, 1- que los accionistas no $ayan

aprobado la resolucin de la junta general que declar no $aber lugar a proceder contra

los directores. El primer requisito se justifica porque se trata de proteger un inter"s de

determinada importancia. El segundo requisito, o sea que la demanda comprenda las

responsabilidades a favor de la sociedad, tiene como fundamento que no se trata de

defender el inter"s aislado de un grupo de accionistas, sino de toda la sociedad, o seaERENTE

En cuanto a responsabilidad del gerente, $ay que considerar dos aspectos; a- uno de

carcter general, que se refiere al incumplimiento de sus obligaciones, al dolo, abuso de

facultades, negligencia grave, incumplimiento de la ley, del esta3tuto y de los acuerdos

de la junta general y del directorio< y b- otro de carcter concreto y espec&fico. La

responsabilidad deriva del $ec$o de ser el gerente la persona que est en contacto

permanente con las actividades de la sociedad y por ello en condiciones de conocer y

proporcionar los informes necesarios para su buena marc$a. In deber de lealtad impone

que las informaciones que rinda deban ceirse a la verdad para no inducir a una errnea

apreciacin de los $ec$os. El cuidado de los bienes y el deber de diligencia al servicio

de la sociedad le obligan a comprobar la existencia, regularidad y veracidad de los

sistemas de contabilidad, los libros que la Ley ordena llevar a la sociedad y los dems

libros y registros que debe llevar un ordenado comerciante. =simismo, el gerente es

responsable del establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno

diseada para proveer una seguridad ra%onable de que los activos de la sociedad est"n

protegidos contra uso no autori%ado y que todas las operaciones son efectuadas de

acuerdo con autori%aciones establecidas y son registradas apropiadamente. 'i el gerente

participa con los miembros del directorio en actos que originan responsabilidad de "stoso, si conociendo la reali%acin de tales actos, no los denuncia. =l directorio, o a la junta

general, asume responsabilidad solidaria con quienes los $ubiesen ejecutado. #uede

designarse gerente de una sociedad annima a una persona jur&dica. En este caso la

persona jur&dica est obligada a nombrar de inmediato una persona natural que la

represente. El gerente no puede ser absuelto de responsabilidad en forma antelada. 'er&a

nulo el acuerdo de junta general o de directorio que as& lo estableciera, pues de otro

modo significar&a autori%arlo a que infrinja obligaciones impuestas por la Ley.6

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el acuerdo para iniciar la pretensin de responsabilidad contra el gerente deriva como

resultado inmediato su remocin automtica, lo cual se explica por qu" se supone que se

$an constatado las infracciones a los deberes del cargo que desempea, con los

consiguientes perjuicios para la sociedad. #or esta misma ra%n se admite que no puede

volver a ser nombrado gerente, ni desempear cualquier funcin en la sociedad, salvo

que se declare infundada la demanda de responsabilidad o que la sociedad se desista de

la pretensin entablada.

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