Dº DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE

1

[DERECHO DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE] X CICLO

UNIVERSIDAD DE CHICLAYO

FACULTAD DE DERECHO

PEPEL – X CICLO

CURSO :

DERECHO DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE

DOCENTE :

Mg. VANESSA VICTORIA VARGAS CHAFLOQUE

TEMA :

DESARROLLO DE LAS UNIDADES 1 Y 2 DEL

SÍLABO DEL CURSO

ALUMNO :

C.P.C. VICTOR S. LOBATÓN ARRUNATEGUI

CHICLAYO, FEBRERO 2014

2


DEREC

HO

DEL

NIÑO Y

EL

ADOLE

3


Srta. Mg. VANESSA VICTORIA VARGAS CHAFLOQUE

Docente del curso “Derecho del Niño y del Adolescente”

Facultad de Derecho – PEPEL - X Ciclo – UDCH

ASUNTO: Presentación del desarrollo del contenido del Silabo Unidad 1 y

Unidad 2

Magister, me es grato saludarla, expresándole a la vez mi especial y

profundo agradecimiento por el apoyo que usted me viene brindando tan igual

a los Docentes de turno en las diversas materias, gesto que me concede la

gracia de continuar – como antes - de ser considerado como alumno activo de

su interesante curso que viene dictando a nuestra clase, especialmente en el

presente: “Derecho del Niño y del Adolescente”, que consecuentemente de los

materiales que nos ha brindado tan interesante Magister sin temor a

equivocarme nos motiva a la lectura e investigación mucho más del tema.

Magister, debido a mi estado de salud que me encuentro

actualmente en franco proceso de rehabilitación para lograr las metas que me

he propuesto: “Ser Abogado”.

Reitero mi agradecimiento, con el formal compromiso de cumplir con

mis trabajos de aprendizaje, que no pudiera lograrlo, si no fuera por la sólida,

firme y humana participación de mi mejor amiga – condiscípula – que ambos

seguimos y seguiremos siendo grupo de Estudio en clase, me refiero a la Srta.

Licenciada: Lily Fernández Pasapera, para quien siempre le pido las

bendiciones del Señor, nuestro Dios, les brinde tanto a usted como a Lily sus

bendiciones.

Magister, permítame presentarle vía internet, un trabajo desarrollado

de acuerdo al contenido del Sílabo y diapositivas que tuviera a bien pasarnos

para nuestros conocimientos y preparación, y así sucesivamente continuare

desarrollando los temas que para el efecto nos pasará.

Muchas Gracias Magister.

C.P.C. Víctor S. Lobatón Arrunátegui

PEPEL X CICLO Dº UDCH

DEREC

HO

DEL

NIÑO Y

EL

ADOLE

4


ÍNDICE

Prólogo


UNIDAD 1: GENERALIDADES PARA EL ESTUDIO DE DERECHO

DEL NIÑO Y ADOLESCENTE

PROCESO DE POSITIVIZACIÓN SUPRANACIONAL DE LOS

DERECHOS DEL NIÑO

1) Declaración de Ginebra sobre los Derechos del Niño (1924)

2) Declaración Universal de los Derechos Humanos (10.12.1948)

3) Declaración Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1959)

4) Convención Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1989)

LAS DOCTRINAS ACTUALES REFERENTES AL MENOR DE EDAD

1) Doctrina de la Situación Irregular

2) Doctrina de la Protección Integral de las Naciones Unidas

Código de los Niños y Adolescentes (Ley Nº 27337)

El Régimen del Adolescente Trabajador

Causales de Abandono Moral y Material del Niño en lo Penal

El Adolescente Infractor de la Ley Penal

UNIDAD 2: LAS INSTITUCIONES FAMILIARES

MENORES EN CIRCUNSTANCIAS ESPECIALMENTE DIFÍCILES:

Tratamiento Concepto, Clasificación

Factores protectores y alternativas

El niño como sujeto social de derechos

Pág.

6

8

9

9

11

13

14

17

17

19

20

22

22

23

27

28

30

33

5


INSTITUCIONES FAMILIARES:

Patria Potestad.

Tenencia del Niño y Adolescente.

Régimen de visitas.

Alimentos.

Tutela y consejo de familia.

Colocación familiar.

Licencia para enajenar o gravar bienes.

Autorizaciones.

Matrimonio de adolescente.

Adopción programa de adopción

35

36

45

44

46

47

49

50

50

51

51

6


PROLOGO

El presente trabajo responde al desarrollo de los Temas que contienen las

Unidades que son parte del sílabo que previamente nuestra Docente nos

hiciera llegar, para desarrollar en clases, por tanto me permito precisar que es

el fruto del colectivo formado, en primer lugar, de la información proporcionado

por nuestra Docente, de acuerdo al silabo debidamente recopilada de autores

entendidos en la materia, que analizada, sintetizada, en su estructura con la

esencia del tema que contiene e curso: “Derechos del Niño y el Adolescente”,

que en forma clara, didáctica, práctica, de conocimiento en la materia nos

transmite para nuestra lectura y preparación en la práctica y aplicación del

derecho, mediante sus diversos métodos de enseñanza - oral, exposiciones y

diapositivas - en clases que como alumnos del Programa PEPEL de la Facultad

de Derecho de nuestra prestigiosa UDCH, la Srta. Docente Mg. Vanessa

Victoria Vargas Chafloque, complementando nuestro conocimiento con la

lectura de obras rubricadas por autores entendidos en la materia, así como de

la información por Internet asimilando conceptos y opiniones diversas en

legislación incluso de la comparada referente al tema, con la finalidad de

adquirir mayor conocimiento por tratarse de un tema de vital transcendental

importancia por su objetivo de carácter humano, legal y de estricta aplicación

del derecho en la protección de los Derechos del Niño y el Adolescente, que es

y debe constituir una preocupación de carácter primordial de primer orden, no

solo en nuestro país, sino también a nivel mundial, por cuanto las normas

dictadas para el efecto son de obligado cumplimiento, celosamente

monitoreadas por Instituciones y entidades tanto nacionales, así como de nivel

Internacional, tales como la ONU, UNICEF y otros, que mediante convenciones

a nivel internacional, han creado y desarrollado Declaraciones con medidas

estrictamente de protección de los Derechos del Niño y el Adolescente, como:

i. Declaración de Ginebra sobre los Derechos del Niño (1924).

ii. Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948)

iii. Declaración Internacional de los Derechos del Niño (20-11-1959)

iv. Convención Internacional de los Derechos del Niño (20-11-1989)

v. Doctrinas actuales referente al menor de edad.

vi. Código de los Niños y Adolescentes: Título Preliminar. Derechos y

libertades.

7


vii. Derechos civiles. Derechos económicos, sociales, culturales. Derechos de

los Niños y Adolescentes discapacitados. Derechos de los Niños y

Adolescentes. Garantías.

Del estudio del tema modestamente, se puede determinar, que el niño precisa

de una vida digna, y por tanto se debe cautelar sus derechos, entre otros, a la

vida, salud, identidad, educación de calidad, etc., que permitan su desarrollo

psicofísico a plenitud, a fin de que en un futuro cercano, los niños, niñas y

adolescentes, sean respetados en sus derechos y libertades por sus

progenitores, la sociedad y el Estado, para lograr en Perú donde exista

igualdad, justicia y paz.

Al efecto, recordemos lo que alguna vez manifestó Gabriela Mistral: “.. somos

culpables de nuestros errores y faltas, pero nuestro mayor delito es abandonar

a los niños, descuidando la fuente de la vida. Muchas cosas que necesitamos

pueden esperar, ¡el niño no! Ahora es el momento en que sus huesos se

formen, su sangre se constituya y sus sentidos se desarrollen, no les podemos

contestar “mañana” su nombre es “hoy”. Hay que tener en cuenta: “Un niño no

resulta menos humano por ser pobre”, el genio se encuentra en la cuna de la

choza o de la mansión”.

El presente trabajo consta del desarrollo sintetizado de 4 unidades, incluyendo

la reproducción y comentarios de jurisprudencia de diversos casos que se

relacionan con el tema amplio tratado, que constituye el desarrollo del sílabo

que corresponde al curso de Derecho del Niño y el Adolescente, que el

recurrente tratará de desarrollar en el espacio dictado del curso, que para el

efecto de antemano, espero su comprensión por los errores en que se incurra,

pero no hay temor, se sigue adelante, hay mucho por conocer y aprender.

De lo expuesto, reitero, que, este es un trabajo que pretende ser, a través de

su desarrollo, un instrumento de auto aprendizaje y, a la vez de trabajo para

aquellos -incluyendo el recurrente- que consideramos que el adulto del

“mañana”, dependerá de cómo se trate “hoy” al niño, (progreso o decadencia),

por ello trabajamos por esto, permitiéndole al menor, un desarrollo efectivo en

el campos psicofísico mediante políticas de salud y educación dentro de una

familia responsable.

8


DEREC

HO

DEL

NIÑO Y

EL

ADOLE

SCENT

E

UNIDAD 1

9



UNIDAD 1: GENERALIDADES PARA EL ESTUDIO DE DERECHO DEL

NIÑO Y ADOLESCENTE

Proceso de Positivización Supranacional de los Derechos del Niño: 1.-

Declaración de Ginebra sobre los Derechos del Niño (1924); 2.- Declaración

Universal de los Derechos Humanos (10.12.1948); 3.- Declaración

Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1959) y 4.- Convención

Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1989).

Las Doctrinas actuales referentes al menor de edad.

Código de los Niños y Adolescentes: Título Preliminar. Derechos y

libertades.

Derechos Civiles. Derechos económicos, sociales y culturales. Derechos de

los niños y adolescentes discapacitados. Deberes de los niños y

adolescentes. Garantías.

PROCESO DE POSITIVIZACIÓN SUPRANACIONAL DE LOS DERECHOS DEL NIÑO

Desde tiempo en que no se precisa, en diferentes puntos del planeta se ha

venido haciendo declaraciones a favor de los niños, declaraciones nacionales e

internacionales, y declaraciones a través de organismos mundiales. Veamos

las más importantes:

1. Declaración de Ginebra sobre los Derechos del Niño (1924)

La primera declaración sistemática fue compuesta por la pedagoga suiza

Eglantine Jebb, y el 26 de setiembre de 1924, la Asamblea de las Naciones

la adoptó denominándola "Declaración de Ginebra". Fue una respuesta de

esperanza frente al holocausto que significó la Primera Guerra Mundial;

esperanza que traducida en paz entre los hombres fue depositada

precisamente en la Sociedad de las Naciones.

10


Sin embargo, como se indica en documento difundido por UNICEF, cuando

en 1939 estalló otra guerra mundial, ante la cual la Sociedad se encontró

impotente, sus declaraciones se convirtieron en simples "pedazos de

papel", sin valor alguno.

La Convención sobre los Derechos del Niño aprobada fue inicialmente

propuesta por la delegación de Polonia. Fue redactada por consenso por

los países del mundo, por lo que duró varios años el trabajo que culminó en

1989.

La Convención reemplazó la Doctrina de la Situación Irregular que

consideraba al niño, persona sujeta a la protección y al asistencialismo, por

estar en inferior situación que otros niños, que gozaban al tener una familia

plenamente responsable que les permitía su desarrollo sicosomático pleno,

por la Doctrina de la Protección Integral que establece un nuevo paradigma

"Niño Sujeto de Derecho" y, consecuentemente sin discriminación, se

refiere a toda la minoridad sin exclusiones. Define "Niño" en su artículo

primero, permitiendo que se adopten las dos posiciones imperantes en el

mundo: una que reconoce que la vida del niño comienza desde el instante

de la concepción (como en nuestro país) y otra en diferentes etapas de la

gestación o solo desde el nacimiento. Asilo entendemos cuando se señala

textualmente: "Para los efectos de la presente Convención se entiende por

Niño a todo ser humano menor de 18 años de edad, salvo en virtud de la

Ley que le sea aplicable haya alcanzado antes la mayoría de edad". Es

decir, la Convención no indica el momento de inicio del que va a ser un

nuevo sujeto de derecho, salvando en esta forma el impase entre los

países por aprobar el instrumento internacional que comentamos.

Se reconoce en la Convención los derechos generales inherentes a todo

ser humano, los especiales atinentes al estado de desarrollo

psicosomático, finalmente las libertades. Los derechos enunciados en la

Convención son enumerativos, mas no excluyentes, alcanzando por este

motivo una gran relevancia el "Principio del Interés Superior del Niño",

11


aparentemente gaseoso. Porque en realidad en el artículo 3 se expresa

que los "Estados Partes" se comprometen a asegurar al niño la protección

y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los

derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables

de él ante la Ley, y con ese fin, "tomarán todas ¡as medidas legislativas y

administrativas adecuadas". En buena cuenta, el Interés Superior del Niño

es prioritario frente a los derechos de los adultos, en tanto y cuanto, los

beneficie y se haga efectivo el bienestar que les otorga esa preeminencia.

Por último, garantiza el debido proceso al niño, mayor de 14 años que ha

cometido una infracción a la ley penal, estableciendo las respectivas

garantías y principios propios de su edad.

La Declaración de Ginebra consta de 5 puntos. Ellos son los siguientes:

I. El niño debe ser colocado en condiciones de desarrollarse de una

manera normal, física y espiritualmente.

II. El niño hambriento debe ser alimentado; el enfermo debe ser asistido;

el retrasado debe ser estimulado; el extraviado debe ser conducido; el

huérfano y el abandonado deben ser recogidos y socorridos.

III. El niño debe ser el primero en recibir socorros en las épocas de

calamidad.

IV. El niño debe ser dotado de medios con qué ganarse su vida y debe ser

protegido contra toda explotación.

V. El niño debe ser educado en el sentido de que sus mejores cualidades

han de ser puestas al servicio de sus hermanos.

2. Declaración Universal de los Derechos Humanos (10.12.1948)

El 24 de octubre de 1945, a raíz de la Segunda Guerra Mundial, las

Naciones Unidas nació como una organización intergubernamental con el

propósito de salvar a las generaciones futuras de la devastación de

conflictos internacionales.

12


Los Estatutos de las Naciones Unidas establecieron seis órganos

principales, incluyendo la Asamblea General, el Consejo de Seguridad, la

Corte Internacional de Justicia, y en relación con los derechos humanos, un

Consejo Económico y Social (ECOSOC).

Los estatutos de las Naciones Unidas otorgaban al Consejo Económico y

Social el poder de establecer “comisiones en campos económicos y

sociales para la promoción de los derechos humanos…”. Una de ellas fue

la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, que, bajo la

presidencia de Eleanor Roosevelt, se encargó de la creación de la

Declaración Universal de Derechos Humanos.

La Declaración fue redactada por representantes de todas las regiones del

mundo y abarca todas las tradiciones jurídicas. Formalmente adoptada por

las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, denominándola

Declaración de los Derechos del Hombre siendo cambiado el título, el 5 de

febrero de 1952 a Declaración de los Derechos Humanos. Considera que la

libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento

de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos

los miembros de la familia humana. Consta de un preámbulo y 30 artículos.

Los cuales describen los treinta derechos fundamentales que constituyen la

base para una sociedad democrática.

Tras este acto histórico, la Asamblea pidió a todos los Países Miembros

que dieran difusión al texto de la Declaración y “que causaran que se

distribuyera, exhibiera, leyera y expusiera principalmente en escuelas y

otras instituciones de enseñanza, sin distinción, basándose en la posición

política de los países o territorios”.

En la actualidad, La Declaración es un documento en continua evolución

que ha sido aceptado como contrato entre un gobierno y su pueblo en todo

el mundo. Según el Libro Guinness de Récords Mundiales, es el

documento más traducido del mundo.

13


3. Declaración Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1959)

Fue aprobada por la Asamblea de las Naciones Unidas el 20 de Noviembre

de 1959 de manera unánime por todos los 78 Estados miembros de la

ONU, mediante su resolución 1386 (XIV) en la Resolución 1386 (XIV).

Contenido de la Declaración de los Derechos del Niño

“El niño es reconocido universalmente como un ser humano que debe

ser capaz de desarrollarse física, mental, social, moral y espiritualmente

con libertad y dignidad”.

Cabe destacar que ni la Declaración de Ginebra de 1924, ni la Declaración

de los Derechos del Niño de 1959, definen qué periodo comprende la

infancia, es decir la edad de cuándo empieza y termina la infancia, esto es

principalmente con el fin de evitar pronunciarse sobre en el tema del

aborto.

Sin embargo, el Preámbulo de la Declaración de los Derechos del Niño,

resalta la idea de que los niños necesitan protección y cuidado especial,

“incluyendo una protección legal adecuada, antes del nacimiento y después

del nacimiento”.

La Declaración de los Derechos del Niño establece diez principios:

1. El derecho a la igualdad, sin distinción de raza, religión o nacionalidad.

2. El derecho a tener una protección especial para el desarrollo físico,

mental y social del niño.

3. El derecho a un nombre y a una nacionalidad desde su nacimiento.

4. El derecho a una alimentación, vivienda y atención médicos

adecuados.

5. El derecho a una educación y a un tratamiento especial para aquellos

niños que sufren alguna discapacidad mental o física.

6. El derecho a la comprensión y al amor de los padres y de la sociedad.

7. El derecho a actividades recreativas y a una educación gratuita.

14


8. El derecho a estar entre los primeros en recibir ayuda en cualquier

circunstancia.

9. El derecho a la protección contra cualquier forma de abandono,

crueldad y explotación.

10. El derecho a ser criado con un espíritu de comprensión, tolerancia,

amistad entre los pueblos y hermandad universal.

4. Convención Internacional de los Derechos del Niño (20.11.1989)

La Convención fue adoptada por la Organización de las Naciones Unidas

(ONU) el 20 de noviembre de 1989 para proteger los derechos de los niños

de todo el mundo y mejorar sus condiciones de vida.

La Convención de los Derechos del Niño de 1989 define el término “niño”

de forma más precisa:

“[...] un niño es todo ser humano menor de dieciocho años de edad, salvo

que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la

mayoría de edad.”

La idea detrás de esta definición y de todos los textos referentes al

bienestar infantil es que los niños son seres humanos dignos y con

derechos.

Lo que caracteriza a los niños es su juventud y vulnerabilidad. El niño, al

estar en proceso de crecimiento, no cuenta con los medios ni las

herramientas necesarias para protegerse a sí mismo.

El niño, por tanto, debe ser objeto de una atención especial y una

protección específica. Bajo estas premisas han sido adoptados acuerdos

que proclaman la protección del niño y sus derechos.

El reconocimiento de los Derechos del Niño

Los Derechos del Niño fueron formalmente reconocidos luego de la

Primera Guerra Mundial con la adopción de la Declaración de Ginebra en

15


1924. El proceso de reconocimiento de estos derechos continuó luego

gracias al trabajo de las Naciones Unidas y la Declaración de los Derechos

del Niño de 1959.

La admisión de los Derechos del Niño se concretó definitivamente el 20 de

noviembre de 1989 con la aceptación de la Convención Internacional de los

Derechos del Niño, que representa el primer texto de compromiso

internacional que reconoce legalmente todos los derechos fundamentales

de los niños.

Derechos de los niños: Derechos Humanos

Los derechos del niño son derechos humanos, es decir que buscan

proteger a los niños como los seres humanos que son. Por tratarse de

derechos humanos, los derechos de los infantiles están constituidos por

garantías fundamentales y derechos humanos esenciales.

Los Derechos del Niño consagran las garantías fundamentales para

todos los seres humanos: el derecho a la vida, el principio de no

discriminación y el derecho a la dignidad a través de la protección de la

integridad física y mental (protección contra la esclavitud, tortura y

malos tratos, etc.).

Los Derechos del Niño son derechos políticos y civiles, tales como

el derecho a una identidad, que incluye el derecho a una nacionalidad.

Los Derechos del Niño son derechos económicos, sociales y culturales,

tales como el derecho a la educación, el derecho a una calidad de vida

digna, Derecho a la Salud, etc.

Los Derechos del Niño incluyen también derechos individuales: el

derecho a vivir con los padres, el derecho a la educación, el derecho a

la protección, etc.

Los Derechos del Niño incluyen también derechos colectivos: derechos

para niños refugiados y discapacitados, niños que pertenecen a grupos

minoritarios.

16


Derechos del Niños: Derechos adaptados a los niños

Los Derechos del Niño son derechos humanos específicamente adaptados

pues toman en cuenta la fragilidad, las especificidades y las necesidades

propias de la edad de los niños.

Los Derechos del Niño consideran sus necesidades de desarrollo. De esta

manera, los niños y niñas tienen el Derecho a la Vida y a un desarrollo

físico e intelectual apropiado.

Los Derechos del Niño buscan satisfacer las necesidades esenciales que

implican un correcto desarrollo de la infancia tales como el acceso a una

alimentación apropiada, el cuidado y la atención necesaria, la educación,

etc.

Los Derechos del Niño toman en cuenta el carácter vulnerable de la niñez y

expresan la necesidad de protegerlos. Esto implica la necesidad de

brindarles, un entorno de protección y una protección adaptada a la edad y

al grado de madurez de los niños.

En definitiva, los niños deben ser apoyados, asistidos y protegidos contra la

explotación laboral, el secuestro, se les debe brindar el tratamiento

adecuado para enfermedades, etc.

Un instrumento jurídicamente vinculante

La Convención sobre los Derechos del Niño es el primer instrumento

internacional jurídicamente vinculante que incorpora toda la gama de

derechos humanos: civiles, culturales, económicos, políticos y sociales. En

1989, los dirigentes mundiales decidieron que los niños y niñas debían de

tener una Convención especial destinada exclusivamente a ellos, ya que

los menores de 18 años precisan de cuidados y protección especiales, que

los adultos no necesitan. Los dirigentes querían también asegurar que el

mundo reconociera que los niños y niñas tenían también derechos

humanos.

17


La Convención establece estos derechos en 54 artículos y dos Protocolos

Facultativos. Define los derechos humanos básicos que disfrutan los niños

y niñas en todas partes: el derecho a la supervivencia; al desarrollo pleno;

a la protección contra influencias peligrosas, los malos tratos y la

explotación; y a la plena participación en la vida familiar, cultural y social.

Los cuatro principios fundamentales de la Convención son la no

discriminación; la dedicación al interés superior del niño; el derecho a la

vida, la supervivencia y desarrollo; y el respeto por los puntos de vista del

niño. Todos los derechos que se definen en la Convención son inherentes

a la dignidad humana y el desarrollo armonioso de todos los niños y niñas.

La Convención protege los derechos de la niñez al estipular pautas en

materia de atención de la salud, la educación y la prestación de servicios

jurídicos, civiles y sociales.

Al aceptar las obligaciones de la Convención (mediante la ratificación o la

adhesión), los gobiernos nacionales se han comprometido a proteger y

asegurar los derechos de la infancia y han aceptado que se les considere

responsables de este compromiso ante la comunidad internacional. Los

Estados parte de la Convención están obligados a la estipular y llevar a

cabo todas las medidas y políticas necesarias para proteger el interés

superior del niño.

LAS DOCTRINAS ACTUALES REFERENTES AL MENOR DE EDAD

Actualmente existen 2 teorías o doctrinas referentes al menor: una es la

denominada de la situación irregular y otra de la protección integral. Ambas

doctrinas tienen un objetivo común y es de la protección integral del niño para

lograr su pleno desarrollo y sus más claras potencialidades para convertirse en

un sujeto que permita una contribución eficiente de una sociedad en

democracia, libertad, justicia, igualdad.

1) DOCTRINA DE LA SITUACIÓN IRREGULAR

Esta doctrina sustentada desde tiempos atrás con el surgimiento del

llamado Derecho de Menores y avalada entre otros instrumentos

18


internacionales por la Declaración de Ginebra de 1924, la declaración de

los derechos del niño (1959) preconiza en primer lugar la protección no

solamente del niño en situación irregular, sino también del menor que por

razones de conformación fundamentalmente, de la familia en que conviene,

se desvíe de la regla normal impuesta por la sociedad.

La doctrina de la situación irregular protege fundamentalmente al niño, para

unos desde el mismo momento de la adopción (Perú). Para otros desde el

mismo momento del nacimiento y cuando tiene figura humana (España). El

niño es protegido pero como quiera que el niño no es un ser totalmente

independiente desde el momento en que es concebido, también se

dispensa protección a la madre en la etapa de embarazo, del parto y post

parto, protegiéndose además el derecho de ser amamantado por su

progenitora.

La protección también comprende a la familia a esa familia nuclear,

formada por padres y por hijos.

Protege al niño en edad pre – escolar, en edad escolar, en el trabajo del

denominado Juez de Menores y Tribunal de Apelación de Menores,

establece un fuero especial cuyo objetivo fundamental es emitir las

resoluciones teniendo en consideración el interés superior del niño. "Este

interés superior del niño no solamente se refiere según esta doctrina, a la

resolución judicial sino también a la administrativa de cualquier orden".

En cuanto a los hechos que atentan o agraden a la sociedad, los considera

actos antisociales, anímicos, es decir con circunstancias de la vida del

menor de edad inimputable, es decir sin responsabilidad penal, en

consecuencia el Juez tiene la obligación de imponer medidas que traten de

rehabilitar o readaptar o proteger al menor de edad que puede estar en

situaciones tales como: abandono moral y/o material, en estado peligroso

(antisociales) menores deficientes sensoriales y mentales, menores

impedidos físicos, menores en crisis familiar.

19


Esta doctrina ha sido como también el término derecho de menores. Es

explicable la posición que se adopte desde el punto de vista teórico, porque

si tomamos como premisa que esta doctrina solamente quedó escrita en el

papel y en la realidad no se cumple, tiene validez dicha recusación.

Es muy importante el análisis histórico como uno de los caminos más

adecuados para llegar a una comprensión no ideológica de los problemas

vinculados a la llamada cuestión criminal y a su control social.

En la década de los 70 la existencia de gobiernos autoritarios en la región

tuvo las consecuencias perversas de que muchos intelectuales no

aceptaban realizar cambios en la esfera de lo jurídico. En la década de los

80 con el advenimiento de la democracia y persistencia de deficiencias y

malestares sociales, ponen en evidencia la necesidad de cambio gradual

en cuanto se refiere a los niños y adolescentes.

2) DOCTRINA DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL DE LAS NACIONES UNIDAS

Es aquella que considera al niño como sujeto de derecho, y

consecuentemente ha de respetar los derechos humanos que tiene toda

persona, los derechos específicos que corresponde a esas personas en

desarrollo, le reconoce también las libertades está como sujeto en que se

le debe reconocer imperativamente tales derechos. En materia penal se

considera infractor penal al adolescente y transgresor penal al niño, para el

primero habrán medidas socioeducativas, para el segundo medidas de

protección pero ¿qué se protege?. Se protege en que el infractor penal ha

de ser juzgado con las garantías que la ley señala.

No podrá ser procesado por un delito que no esté previamente tipificado en

la ley penal es decir se sigue el principio "no hay pena sin delito" se le ha

de reconocer el derecho de un debido proceso, el poder ser informado de

su detención, el informársele a los padres al no estar, conjuntamente con

adultos, etc. la doctrina de la protección integral se basa fundamentalmente

en el interés superior del niño, considerado a este como sujeto de

derechos.

20


Los representantes más conocidos de esta doctrina son los doctores Emilio

García Mendez, Alejandro Barata, Elias Carranza, Antonio Amaral Da Silva.

Por lo expuesto el autor llega a la conclusión de que ambas doctrinas

apuntan a un mismo objetivo, la protección integral en base al interés,

superior del niño, pero que este sea una realidad no simplemente deben

desarrollarse las políticas, los programas, las acciones lo que la convención

y el código manden.

CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES (Ley Nº 27337)

El Nuevo Código del Niño y Adolescente está contenido en la Ley Nº 27337 el

cual ha sido promulgado con fecha 21 de julio del 2000, en donde se define al

niño como todo ser humano desde su concepción hasta cumplir los 12 años de

edad y al Adolescente desde los 12 hasta cumplir los 18 años de edad.

La nueva Doctrina concibe al Niño y al Adolescente como sujetos activos de

derechos y ya no como objetos de tutela, también se conceptualiza el principio

del interés superior del niño novedosa situación jurídica que es el padre de la

protección integral, y que se debe materializar con todas las acciones que

adopte el Estado relacionados con la infancia.

Entre los principales derechos del Niño y Adolescente contenidos en el capítulo

1 del Libro Primero del Código en mención podemos señalar el derecho a la

vida, por el cual todo Niño tiene derecho a la vida desde el momento de la

concepción.

Una de las formas de garantizar el derecho a la vida es otorgando las

condiciones adecuadas a la madre durante la gestación parto y fase post- natal

cumpliendo dicha atención especializada a la adolescente -madre- señalando

al Estado como el responsable de este deber compartido con la sociedad, el

Niño también tiene el derecho a vivir en un ambiente sano.

21


Es decir a vivir en un ambiente ecológicamente equilibrado.- Este novísimo

derecho se lo conceptúa como el derecho de solidaridad y opera como una

garantía para el desarrollo saludable de la vida humana de todo menor.

EL Derecho de todo Niño de vivir con una familia, es decir, a vivir, crecer y

desarrollarse en el seno de su familia, la cual como célula fundamental de la

sociedad es el espacio natural, para el desarrollo del infante y adolescente, en

el caso de los niños que carezcan de familia natural el Estado debe asegurarles

una familia adecuada mediante la adopción.

La libertad, principal que contempla el Código en comentario; es la de

OPINION que tiene todo Niño y Adolescente que está en condiciones de

formarse un juicio propio tiene derecho a expresar su voluntad libremente en

todos los asuntos que le afectan y por los medios que alega y que se tengan en

cuenta sus opiniones en función de su edad y madurez.

Podemos establecer como derecho complementario contemplados en el

Capítulo III, del libro ya mencionado las económicas, sociales y culturales, por

los cuales el niño tiene derecho:

A LA EDUCACION: Es decir, que el Estado asegura la gratuidad de su

enseñanza para quienes tienen limitaciones económicas y las formación que

los prepare para una sociedad libre; una vida en tolerancia y solidaridad; la

educación para el trabajo e invocarles el respeto a los valores nacionales.

EL DERECHO A LA SALUD: Por el cual todo menor tiene derecho a la

atención integral de su salud, mediante la ejecución de políticas que permitan

su desarrollo físico e integral, en condiciones adecuadas; resultando una

obligación del Estado y colaboración de la sociedad, los que deben brindar la

atención médica preventiva y de rehabilitación con mayor incidencia en los

niños y adolescentes limitados físicamente; quienes tendrán una atención

especial tanto para su recuperación como para su integración social.

22


EL RÉGIMEN DEL ADOLESCENTE TRABAJADOR

La Ley 27337 consagra en su artículo 51 el derecho del Adolescente a trabajar

en condiciones adecuadas compartibles con su proceso educativo desde los

doce años de edad, correspondiéndole al Estado tutelar y proteger la

prestación de sus servicios laborales amparando al adolescente que trabaja por

cuenta ajena en relación de dependencia como el que lo hace en forma

independiente responsabilizando de dicha protección al sector trabajo, salud,

educación, gobiernos Regionales y Municipales.

Las edades requeridas para trabajar los adolescentes en determinadas

actividades son:

a. Quince años, para labores agrícolas No industriales.

b. Dieciséis años, para labores industriales, comerciales o mineras.

c. Diecisisete años, para labores de pesca industrial.

Para el caso de las demás modalidades de trabajo doce años.

CAUSALES DE ABANDONO MORAL Y MATERIAL DEL NIÑO EN LO PENAL

Un niño se encuentra en estado de abandono, cuando se encuentra en

condiciones de:

1. Expósito

2. Carezca en forma definitiva, de las personas que conforme a la ley tienen

el cuidado personal de su crianza, educación o si los hubiera, incumplan

las obligaciones o deberes correspondientes o carecieran de las calidades

morales, o mentales necesarias para asegurar la correcta formación;

3. Sea objeto de maltratos por quienes están obligados a protegerlos o

permitir que otros lo hicieran.

4. Sea entregado por sus padres a un establecimiento de asistencia social

público o privado y lo hubieran desatendido injustificadamente por seis

meses continuos o cuando la duración sumada exceda de esta plazo;

23


5. Sea dejado en Instituciones Hospitalarias u otras similares con el evidente

propósito de abandonarlo;

6. Haya sido entregado por sus padres o responsables a instituciones

públicas o privadas, para ser promovido en adopción.

7. Sea explotado en cualquier forma o utilizado en actividades contrarias a la

ley o a las buenas costumbres por sus padres o responsables cuando tales

actividades sean ejecutadas en su presencia.

8. Sea entregado por sus padres o responsables a otra persona mediante

remuneración o sin ella con el propósito de ser obligado a realizar trabajos

no acordes con su edad; y

9. Se encuentre en total desamparo.

La falta o carencia de recursos materiales e ningún caso da lugar a la

declaración del estado de abandono.

Al tener conocimiento de que un Niño o Adolescente se encuentran en alguna

de las situaciones señaladas la autoridad especializada, abrirá investigación

tutelada y según sea la causal de abandono que se presente podrá aplicar

como medidas de protección en su favor ya sea:

a. El cuidado en el propio hogar, para lo cual se orientará a los padres o

responsables para el cumplimiento de sus obligaciones, contando con

apoyo y seguimiento temporal por Instituciones de Defensa;

b. Participación en un programa oficial o comunitario de Defensa con atención

educativa, de salud y social;

c. Incorporación a una familia sustituta o colocación familiar; y

d. Atención Integral en un establecimiento de protección especial.

EL ADOLESCENTE INFRACTOR DE LA LEY PENAL

Se considera adolescente Infractor al autor o partícipe de un hecho punible

tipificado como delito o falta en la Ley Penal.

24


El Código materia de exposición garantiza el derecho a la libertad al señalar

que ningún adolescente podrá ser privado de ella sino por mandato escrito y

motivado del Juez en caso de flagrante Infracción Penal, comunicándosele, por

escrito a sus padres o tutores los motivos de su detención.

Una de las nuevas innovaciones del presente código está referido al Ministerio

de Promoción de la Mujer y del Desarrollo Humano (PROMUDEH), que asume

competencia en materia tutelar a partir de los cientos ochenta días de vigencia

del presente Código, en tanto los Jueces de Familia siguen conociendo de esta

materia.

La investigación de un adolescente infractor tendrá las garantías del proceso

de la Administración de Justicia, consagradas en la Constitución; Convenios

Internacionales, la Convención de los Derechos del Niño; el Código de los

Niños y Adolescentes y demás leyes vigentes de la materia.

Lo más saltante del Nuevo Juzgamiento al adolescente debemos señalar

radicalmente, puesto que anteriormente, si bien es cierto no se juzgaba, sino se

abría Investigación tutelar; se internaba al menor sin señalar tiempo de

permanencia; no se le escuchaba y mucho menos tenía las garantías

procesales; en la actualidad con la Nueva Legislación, sólo podrá estar

detenido 24 horas, debiendo ser conducido por la Policía al Fiscal

Especializado, teniendo derecho a un defensor; debiendo declarar ante las

autoridades; en presencia no sólo de sus padres sino también de su defensor;

concediéndosele el derecho de Apelación de las Resoluciones emanadas por

la Fiscalía o el Juzgado Especializado.

El plazo mínimo e improrrogable para la conclusión del procedimiento estando

el adolescente interno será de 50 días y encontrándose en calidad de citado 70

días.

25


Otro novedad en este nuevo instrumento legal es el plazo para la prescripción

de la Acción Judicial que es de 02 años de cometido el Acto Infractor.

Una figura jurídica importante que incorpora el Código en materia del

Adolescente Infractor, es la Remisión, que consiste en la separación del

Adolescente del proceso judicial con el objeto de eliminar las consecuencias

negativas que pudiera ocasionarlas, siempre que la infracción no revista

gravedad, debiendo tenerse en cuenta sus antecedentes; entorno familiar y

medio social.- Dicha medida puede ser concedida por el Fiscal, antes de

iniciarse el Proceso Judicial; o dentro del proceso por el Juez o Sala como

forma de Extensión del Proceso.

Finalmente es bueno diferenciar que las sanciones prescritas en este Código

para los infractores no son penales sino son medidas Socio-Educativas que

tiene por objeto la Educación del Adolescente y reintegración social.

1. Amonestación.

2. Prestación de servicios a la comunidad.

3. Libertad asistida (8 meses).

4. Libertad Restringida (12 meses).

5. Internación (3 años)

Siendo esta última la medida de aplicación como último recurso cuando el

hecho es gravísimo con una fase prescrita al Código Penal mayor de 04 años;

por reiteración o por incumplimiento injustificado de la medida Socio-Educativa

impuesta anteriormente.

Se debe considerar según sea el caso la aplicación como medida Socio-

Educativa accesoria el resarcimiento del daño causado con la restitución del

bien o el pago de su valor.

26


TÍTULO PRELIMINAR.

TÍTULO PRELIMINAR

VI. Definición

Niño: desde la concepción hasta los 12 años.

Adolescente: desde los 12 años hasta los 18

años.

VII. Sujeto de derechos, libertades y protección

específica.

VIII. Igualdad de oportunidades, sin

discriminación.

IX. Capacidad de acuerdo a su desarrollo,

excepcionalmente tiene capacidad de ejercicio.

Si comete infracción penal: el niño y el

adolescente menor de 14 años será pasivo de

medida de protección. El adolescente mayor de

14 años, de medidas socioeducativas.

X. Ámbito de Aplicación General, a todos los que

se encuentran en el territorio peruano.

I. Extensión del ámbito de aplicación de atención al niño

se extiende a la madre y a la familia del mismo.

II. Fuentes:

Constitución política.

Convención sobre los derechos del Niño.

Convenios ratificados.

Supletoriamente: Código Civil. Código Penal Civil y

Código Procesal Penal.

En grupos nativos e indígenas, se respetan sus

costumbres que no sean contrarias al orden público.

III. Obligatoriedad de la ejecución, responsabilidad, la

familia y la comunidad.

IV. Interés superior del niño y adolescente: darle

bienestar. Prevalece al de los adultos.

V. Proceso como problema humano: tratarlo con

humanidad.

27


DEREC

HO

DEL

NIÑO Y

EL

ADOLE

SCENT

E

UNIDAD 2

28



UNIDAD 2: LAS INSTITUCIONES FAMILIARES

Menores en Circunstancias Especialmente Difíciles: Su tratamiento

Concepto, Clasificación

Instituciones Familiares: Patria Potestad. Tenencia del niño y adolescente.

Régimen de visitas.

Alimentos. Tutela y Consejo de Familia. Colocación familiar. Licencia para

enajenar o gravar bienes. Autorizaciones. Matrimonio de Adolescente.

Adopción Programa de adopción: Procedimiento administrativos de

adopciones. Proceso Judicial de adopciones. Etapa Post adoptiva.

MENORES EN CIRCUNSTANCIAS ESPECIALMENTE DIFÍCILES: SU

TRATAMIENTO CONCEPTO, CLASIFICACIÓN

De acuerdo a la definición de UNICEF, son menores en circunstancias

especialmente difíciles (MCED) los que:

«viven en circunstancias de riesgo, en alguna de las siguientes

categorías, que pueden ser intercambiables: en estrategia de

sobrevivencia (trabajadores y otros), de la calle, víctimas de maltrato y

abandono, institucionalizados, en conflicto armado, en desastres

naturales y ecológicas, con necesidades específicas de atención

preventiva».

Esta amplia definición ha sido largamente superada por el debate conceptual

desarrollado a partir de su enunciado, del que se infiere que el término menor

acentúa la condición de minusvalía tradicionalmente adscrita al niño y

adolescente, la categoría circunstancia denota una transitoriedad ajena a las

verdaderas condiciones de vida de esos mismos niños y adolescentes y la

posición de riesgo de lo especialmente difícil adquiere la innecesaria

connotación de lo insuperablemente desviado.

29


En recientes publicaciones, UNICEF parece restringir las circunstancias

especialmente difíciles a los niños trabajadores y de la calle, dándole un

contenido de privación (o deprivación) determinante mente social a esas

circunstancias.

Más allá de estas disquisiciones, la existencia de niños y adolescentes que

tienen que recurrir a estrategias de sobrevivencia, por evidentes carencias

sociales y psicológicas, es una realidad que sacude a diario nuestros códigos

de comportamiento y las veleidades de sus pretensiones éticas.

La satisfacción de las necesidades se puede agrupar en las categorías

axiológicas siguientes:

I. Subsistencia: a. salud; b. alimentación, abrigo; c. trabajar; d. entorno vital,

entorno social.

II. Protección: a. solidaridad; b. sistemas de seguridad, derechos; c- cuidar,

defender; d. morada.

III. Afecto: a. autoestima, respeto; b. familia, amistades; c. acariciar,

compartir; d. hogar, intimidad.

IV Entendimiento: a. conciencia crítica, racionalidad; b. método; c. analizar,

interpretar; d. interacción formativa: hogar, escuela, grupo de pares.

V Participación: a. adaptabilidad, convicción; b. atribuciones; c. afiliarse,

compartir; d. interacción participativa: partidos, sindicatos, asociaciones,

iglesias, vecindades.

VI. Ocio: a. curiosidad, imaginación, humor, sensualidad; b. juegos, fiestas;

c.fantasear, divertirse; d. espacios de encuentro, tiempo libre.

VII. Creación: a. voluntad, inventiva; b. habilidades, destrezas; c. idear,

inventar, descubrir, construir; d. ámbitos de producción y realimentación.

VIII. Identidad: a. pertenencia, coherencia, diferenciación, asertividad; b. sím-

bolos, lenguajes, hábitos, costumbres, grupos de referencia, valores,

normas; c. confrontarse, definirse; d. ámbitos de pertenencia.

30


Para que un ser humano satisfaga la necesidad primaria de salud, en el sentido

más abarcativo del término, debe ser competente- en tanto que representación

de poder y potenciación psicológica- en su aspecto social; y dotado de

autoeficacia, autoestima, destrezas y capacidad de solucionar problemas, en lo

psicológico y personal.

Al analizar la situación de los MECD en 1989, UNICEF reconoció que, lejos de

pretender que los niños dejaran de trabajar, lo que sería congruente con su

propia postura oficialmente abolicionista, había que rescatar al niño trabajador

de riesgos y peligros que atentan contra sus derechos esenciales. Tales

riesgos fueron agrupados de la manera siguiente:

a) Actividades en condiciones de explotación por familiares o por terceros.

Ejemplo: discriminación salarial.

b) Actividades en condiciones de peligro físico y moral *. Ejemplo: exposición

a peligros tóxicos, venta de drogas, prostíbulos, etc.

c) Actividades sobre exigidas y/o inadecuadas para su sexo y edad. Ejemplo:

oficios domésticos, niños cargadores, etc.

d) Actividades sin protección legal. Ejemplo: carencia de seguridad social, de

descanso, imposibilidad de sindicalizarse, etc.

e) La ejecución de actividades que son excluyentes del proceso educativo

formal o del derecho a la recreación como actividad del tiempo libre.

f) Actividades que desvinculan progresivamente al menor de su núcleo

familiar.

FACTORES PROTECTORES Y ALTERNATIVAS

Los factores de protección más destacados frente a estas irrupciones en los

procesos del desarrollo, son las redes de soporte social, las relaciones

interpersonales de intimidad y las disposiciones temperamentales y cognitivas

inmersas en la resiliencia.

Respecto a las redes de soporte social, cabe empezar definiendo lo que

entendemos por soporte social. El soporte social como el conjunto de contactos

31


interpersonales por medio de los cuales el sujeto mantiene su identidad social e

intercambia apoyo afectivo, ayuda material y otros servicios, tales como

información y contactos sociales. Incluye los parientes, conocidos, amigos,

personas significativas e individuos vinculados a los servicios.

Los elementos estructurales que se consideran importantes para que una red

social pueda brindar apoyo son los siguientes:

- Intimidad: que permite comunicar hechos y sentimientos privados.

- Integridad social: permite preocupaciones e intereses compartidos.

- Aconsejar: brinda la oportunidad de aconsejar y guiar a otros.

- Valoración: que reafirma la autoestima.

- Confianza: significa una alianza (vínculo) confiable.

- Orientación: proporciona orientación.

Existen determinadas características que incrementan o disminuyen la eficacia

de las redes:

- Las redes densas (en que hay una interacción frecuente entre los sujetos

que la integran) y homogéneas (aquellas en que se guarda semejanza en

las características sociodemográficas de sus miembros) aseguran mejor la

provisión de apoyo afectivo.

- La escasa dispersión (mayor relación cara a cara) también favorece la

oferta de apoyo afectivo.

- El apoyo material que puede ofrecer una red se ve incrementado por su

mayor tamaño (número de sujetos que la integran), accesibilidad (grado en

que los miembros puedan interactuar sin necesidad de un mediador) y

densidad.

- Las redes indirectamente conectadas (que funcionan en forma abierta, con

fronteras permeables y numerosas conexiones con otras redes) permiten

una mayor oferta de información, conocimientos y contactos sociales.

La tipificación de las redes está determinada por cuatro estilos de transacción

entre sus miembros:

32


1. Red social manipulativa: sus interacciones son negativamente recíprocas.

En ella se controla a las personas en relación al poder de uno de sus

miembros. En las familias de estratos populares (generalmente machistas y

autoritarias), las condiciones de sobrevivencia generan asignación de

tareas en que los niños y adolescentes se convierten en proveedores, ya

que los ingresos que obtienen por su trabajo forma parte del presupuesto

familiar.

2. Redes negociadoras: en que los miembros compran o venden bienes o

servicios. El apoyo afectivo que puede obtenerse depende de la capacidad

individual de aumentar o mantener un capital que interese a los otros

miembros del grupo.

3. Red caritativa: en que los sujetos dan sin reciprocidad. Lo hacen porque es

su deber hacerlo (organizaciones estatales o internacionales de apoyo

social), por altruismo (organizaciones benéficas de corte paternalista/

asistencialista), porque refuerza la autoestima de sus miembros (algunas

organizaciones no gubernamentales -ONG's- vinculadas a los sectores

salud y educación).

4. Red social solidaria: en que la interacción entre sus miembros es

integralmente recíproca. Los miembros comparten deberes y recursos y

satisfacen sus necesidades mutuas respetando los derechos de los otros.

Dan y reciben cuando pueden hacerlo (ONG's democráticas).

Se considera que una red social óptima incluye los elementos siguientes:

1° Organización estructural mixta, con un área de interacciones de fuerte

ligazón y otra de personas indirectamente conectadas, con ligazones

débiles y numerosos puentes al exterior de la red.

2° Funcionalmente es predominantemente solidaria, aunque para la

consecución de determinados objetivos recurra a transacciones

manipulativas, negociadoras y caritativas.

3° Cada miembro posee un importante grado de poder y capital de

negociación para facilitar un intercambio equitativo.

33


4° Se fomenta que cada persona tenga experiencia y desarrolle habilidades y

destrezas para dar y recibir, solicitar y aceptar peticiones, buscar,

responder efectivamente la búsqueda de otros y usar eficientemente su

red.

5° La red y sus miembros están en permanente cambio y crecimiento.

En lo que concierne a las relaciones de intimidad, se ha enfatizado la vigencia

de los trastornos de vinculación en la presentación de numerosos cuadros

clínicos de la nosografía tradicional y otros que aparecen generalmente

relacionados con factores psicosociales adversos, como ha quedado

consagrado por la OMS en su esquema clasificatorio para el eje V de niños y

adolescentes y se traduce en la importancia que actualmente se confiere al

Síndrome del Niño Maltratado.

EL NIÑO COMO SUJETO SOCIAL DE DERECHOS

El proceso de recuperación histórica del niño como sujeto es revelador de las

distintas actitudes que han iluminado el enfoque de su significado en la vida de

los seres humanos. Tradicionalmente postergado, al ser considerado perecible,

aleatorio o marginal, no sorprende que su discriminación y maltrato alcance los

inicios del siglo XXI.

Si bien en el presente siglo se han alcanzado cotas históricas notables, no

puede dejar de señalarse que las doctrinas de la marginalidad y la situación

irregular han sustentado muchos de los abordajes del comportamiento de

quienes no se ajustaban a las normas sociales en boga (véanse algunas de las

referencias bibliográficas respecto a la criminalidad o la delincuencia), sino -y

esto es lo más importante- la normatividad legal y las políticas sociales

respecto a los menores, con todas las consecuencias que una visión

asimétrica, desde la perspectiva de poder de quien se siente superior y detenta

la autoridad, pudiera tener en la valoración y el reconocimiento de quienes -en

el mejor de los casos- debieran ser objeto de protección.

34


La elaboración conceptual de la protección con un sentido integral, el

reconocimiento del niño como persona y los poderosos movimientos sociales

gestados en su defensa, de los cuales el movimiento de los meninos das ruas

constituyen un paradigma, contribuyeron a que esa visión tradicional cambiara

sustancialmente. El reconocimiento del niño/ adolescente como protagonista

social a través del trabajo, pese a las posturas aparentemente moralistas de

determinadas organizaciones internacionales (UNICEF, OIT), polarizó

innecesariamente el debate en torno a un tema aún dilemático: la abolición o la

revaloración del trabajo infantil. En cualquier caso, los apasionados

planteamientos de uno y otro lado no hacen sino poner de relieve la presencia

social del niño en la realidad cotidiana del país. Sólo faltaba, para completar

este cuadro, el reconocimiento jurídico de una práctica sancionada socialmente

y respaldada, en los hechos, por una legitimidad que asienta en el primero de

los derechos; el derecho a la vida.

Es por todo lo anterior que el reconocimiento de sus derechos en el Código de

los Niños y Adolescentes del Perú, es un hito en la aspiración ética de que el

contrato social al que alude Kohlberg como base de una convivencia civilizada

sea una realidad que, trascendiendo las limitaciones de la pobreza y su cortejo

de anomia, alienación, violencia y corrupción, permita consolidar estilos de

relación que favorezcan la autoestima y la conciencia moral de nuestros niños y

adolescentes. Sólo entonces podremos exigir la conformación de los mismos a

una normatividad que, como se ha visto, no es privilegio de una cultura o de un

estrato social, sino un anhelo de superación que nos encamina a la categoría

de humanos.

35


INSTITUCIONES FAMILIARES: PATRIA POTESTAD. TENENCIA DEL NIÑO

Y ADOLESCENTE. RÉGIMEN DE VISITAS.

ALIMENTOS. TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA. COLOCACIÓN FAMILIAR.

LICENCIA PARA ENAJENAR O GRAVAR BIENES. AUTORIZACIONES.

MATRIMONIO DE ADOLESCENTE. ADOPCIÓN PROGRAMA DE

ADOPCIÓN: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVOS DE ADOPCIONES.

PROCESO JUDICIAL DE ADOPCIONES. ETAPA POST ADOPTIVA.

PATRIA POTESTAD

PATRIA POTESTAD

Definición:

Es la obligación, derecho y deber

que tienen los padres de cuidar a

la persona y administrar los bienes

de sus hijos menores de edad.

Es intransferible y personalísima.

Deberes y Derechos

- Velar

- Proveer

- Dirigir

- Darles

- Recurrir a la autoridad

- Tenerlos

- Representarlos

- Recibir ayuda

- Administrar los bienes.

Restitución:

Cuando cesa la causa

que la produjo.

Petición, suspensión o

pérdida.

Padres ascendientes.

Hermanos responsables.

Cualquier persona con

legítimo interés.

Vigencia:

No se suspende por separación o divorcio.

Extinción o pérdida:

- Por muerte.

- Adquiere la mayoría de edad (18 años).

- Declaración de abandono.

- Condenado por delito doloso.

- Por reincidencia.

- Por cesar.

- Incapacidad.

36


PATRIA POTESTAD

La Patria Potestad es una figura jurídica recogida tanto en el Código Civil como

en el Código de los Niños y Adolescentes. Si bien es cierto esta institución no

ha sido definida ni desarrollada en detalle en ambos cuerpos legales, tan bien

es cierto que en ambas normas se han señalado los deberes y derechos que

dicha figura genera en los padres respecto de los hijos.

Así tenemos el artículo 423 del Código Civil y el artículo 74 del Código de los

Niños y Adolescentes, siendo esta última norma, la que precisó sutilmente a los

incisos señalados anteriormente en el artículo 423 del Código Civil, además de

agregar el deber de velar por el desarrollo integral del menor

CONCEPTO

El artículo 418º del Código Civil vigente señala que por la patria potestad, los

padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus

hijos.

Etimológicamente el término patria potestad, proviene de raíces romanas,

donde «patria» alude al pater familia y el término «potestad» denota dominio,

poder, o facultad que se tiene sobre una cosa, a partir de lo cual, debemos

colegir, que se trata de una denominación que incorpora parcialmente su

verdadero concepto, por cuanto la patria potestad, no sólo implica derechos o

poderes del padre, sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de

manera paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la

filiación de la prole.

Es innegable, sin embargo, que las raíces de los deberes y derechos que

entraña la institución de la patria potestad radican en la naturaleza de la

procreación humana, y su correlato inmediato, que es el de la protección de la

especie y el instinto de conservación que nos asiste, vale decir, nuestra sola

condición humana nos conmina a naturalmente hacernos cargo de nuestros

37


hijos, que éstos dependan absolutamente de nosotros desde su nacimiento,

hasta que puedan valerse por sí mismos, y es la ley la que se encarga de

regular estas condiciones, la edad en la que el ser procreado, es capaz de

ejercer sus derechos por sí solo, con prescindencia de sus progenitores.

CARACTERÍSTICAS

Es un derecho subjetivo familiar, que importa relaciones jurídicas recíprocas

de padres a hijos y viceversa. Impone deberes y derechos entre unos y

otros. De hecho, por su naturaleza la patria potestad no alcanza a los

ascendientes, ni parientes colaterales. Cualquier otra persona que cuide de

un menor de edad, lo hará a título de tutor.

Se regula por normas de orden público, ya que de por medio está el interés

social.

Es una relación de autoridad de los padres, debido al vínculo de

subordinación de los hijos con respecto a aquellos.

Tiene finalidad tuitiva, en tanto está dirigido a la protección y defensa de los

hijos, y del patrimonio de estos.

Es intransmisible, no es posible, por tanto, que los padres deleguen los

deberes que les impone la patria potestad sobre sus hijos.

Es imprescriptible, irrenunciable e indisponible.

Es temporal, ya que puede restringirse, suspenderse o extinguirse. Está

sometida, según Suárez Franco, a la mayoría de edad de edad del hijo,

luego a la vida del padre y de la madre, a la emancipación del hijo y, por

último, a una decisión judicial.

Es una facultad que está regulada por la ley, por lo que su carácter no es

absoluto, sino que se rige por aquella. En tanto sus normas son de orden

público y rango constitucional, no es posible pactar contra ellas, cualquier

pacto que contravenga su naturaleza sería nulo y no produciría efecto

alguno.

LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

38


En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a

temporalidad, es susceptible de ser restringido, y por tanto, la ley establece los

supuestos en que se manifiesta dicha limitación, evidentemente dichas

restricciones estarán determinadas por inadecuadas conductas de quienes son

sus titulares, los padres. La ley además establece que dicha limitación debe

ser judicialmente declarada.

Debemos distinguir, además, entre titularidad del derecho y ejercicio del mismo,

la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho, en tanto el

ejercicio, es la posibilidad fáctica de obrar el derecho, de hacerlo efectivo.

Siguiendo este razonamiento, cuando el Código de los niños y adolescentes

legisla las causales de suspensión de patria potestad (artículo 75º), se

establecen supuestos de hecho que de configurarse ocasionan el cese

temporal de la patria potestad, por lo que se mantiene la titularidad y se

suspende el ejercicio; por el contrario, cuando hablamos de pérdida o extinción

de la patria potestad, desaparece la titularidad y con ella, el ejercicio.

Para analizar las causales de suspensión de patria potestad, y concretamente

la causal incorporada y junto a ella, el artículo bajo comentario, es preciso partir

del contexto del ejercicio de la patria potestad, y es el artículo 419º del Código

Civil, el que delimita este aspecto, señalando que, la patria potestad es ejercida

conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo

a ambos la representación legal del hijo. Cabe indicar que, es inexacta la

atingencia de esta fórmula legal «durante el matrimonio», pues durante una

relación convivencial también es completamente legítimo el ejercicio de la

patria potestad.

El artículo 75º del Código de los niños y adolescentes, primigéniamente

contempló como causales de suspensión de la patria potestad las siguientes:

a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de

naturaleza civil;

b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;

39


c) Por darles órdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;

d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;

e) Por maltratarlos física o mentalmente;

f) Por negarse a prestarles alimento

Mediante la Ley Nº 29194 se incorporó la siguiente causal:

h) Por habérsele aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos

previstos en los artículos 173º, 173º-A, 176º-A, 179º, 181º-A del Código

Penal.

Como vemos, esta nueva causal está referida a los delitos contra la libertad

sexual, cometidos por uno de los progenitores, en agravio de los hijos. La

norma señala que dictado el auto de apertura de instrucción, el Juez

Especializado en lo Penal remitirá, dentro de las 24 horas, copias de los

actuados pertinentes al Fiscal de Familia, a fin de que proceda a solicitar la

suspensión de la patria potestad y la medida innovativa, bajo responsabilidad.

PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

La pérdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna

manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfacción de los

deberes integrantes de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la

finalidad de la institución.

Las causales establecidas por el artículo 77º del Código de los Niños y

Adolescentes son:

a) Por muerte de los padres o del hijo;

b) Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad;

c) Por declaración judicial de abandono;

d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus

hijos o en perjuicio de los mismos;

40


e) Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del

artículo precedente; y

f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artículo 46º del Código Civil.

En el inciso d), se encuentra previsto el supuesto fáctico de quienes son

condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos, por

tanto, es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus

hijos, pierda la patria potestad de éste y de todos sus hijos, pues el riesgo está

acreditado e independientemente de la pena que corresponda, debe

protegerse, qué duda cabe, a todos los hijos.

Esta norma (Ley 29275), es nuestra opinión, adolece del mismo error de la ley

que complementa, en el aspecto que se refiere a la suspensión de patria

potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad

sexual, pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la pérdida de

patria potestad del condenado por los citados delitos, a todos los hijos, se

entiende menores de edad, por cuanto la patria potestad se ejerce sí y sólo sí,

respecto de estos últimos, pues por su carácter de temporalidad, cesa al

adquirir aquéllos la mayoría de edad.

LA RESTITUCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

Es en buena cuenta, el retorno a la situación de normalidad, antes de la

restricción o limitación a la patria potestad y se configura cuando desaparecen

las causas que determinaron tal privación en su ejercicio. Su importancia se

funda en la especial obligación protectora que tiene al Estado frente a la

institución familiar, se debe buscar que la familia esté consolidada y que en

ella, sus miembros cumplan óptimamente sus roles, de padres a hijos, y

viceversa.

Alex Plácido, apunta: «por el principio de protección a la familia, el sistema

jurídico tiene por finalidad contribuir a su consolidación y fortalecimiento. (…)

esta situación paternofilial exige que la relación se restablezca, recomponga,

cuando ello convenga al interés superior de los hijos».

41


De acuerdo a lo establecido en el Código de los Niños y Adolescentes, la

restitución de la patria potestad se realiza en sede judicial. El artículo 78º del

citado cuerpo de leyes, establece «Los padres a quienes se ha suspendido el

ejercicio de la Patria Potestad podrán pedir su restitución cuando cesa la

causal que la motiva».

Así, una vez desaparezca la causal de suspensión de patria potestad, el juez

podrá restituirla al progenitor que en su momento fue privado de aquélla. En

cuanto a la pérdida de la patria potestad, nuestra legislación la asimila al

concepto de extinción de la patria potestad, tal como lo señala el artículo 77º

del código de la especialidad, en cuyo caso no hay lugar a restitución.

TENENCIA DEL NIÑO Y ADOLESCENTE


Tenencia: Tener al menor en su compañía.Se fija, en caso de separación, de común acuerdo.De no estar de acuerdo resolverá el Juez.Variación:En forma progresiva.Intervención del Equipo Multidisciplinario.Puede ordenar que el fallo se cumpla inmediatamente, en caso de peligro.Petición:Padre o madre a quien se le arrebate el menor.Desee se le reconozca el Derecho a la Custodia y Tenencia.Presentará partidas, etc.Facultad del Juez.Tendrá en cuenta:Tiempo de permanencia menor de 3 años con la madre.Fija régimen de visitas.Opinión:Escucha al niño.Toma en cuenta la del adolescente.Modificación:Como nueva acción:Con circunstancias comprobadas.Tenencia provisional:Si es menor de 3 años y está en peligro, resuelve en el plazo de 24 horas.En otros casos, deberá tener en cuenta el Informe del equipo Multidisciplinario.Solo procede a solicitud del padre o madre que lo tenga en su poder.No procede como medida tutelar fuera del proceso.

Facultad del Juez:

- En cualquier estado del

proceso pondrá al menor en

poder de un familiar u otra

persona con conocimiento

del Ministerio Público.

- Fija pensión de alimentos.

- Nombra curador especial

para la administración de

bienes.

42



La tenencia sin duda es un tema muy importante dentro del derecho de familia,

al determinarse se precisa con quien vivirán los menores, ya sea con el padre o

con la madre. Cuando los padres estén separados, la tenencia de los niños y

adolescentes generalmente se determinará de común acuerdo con ellos. Sin

embargo, al no haber acuerdo de los padres o si estando de acuerdo, éste

resulta perjudicial para ellos, la tenencia la resolverá el Juez de Familia,

dictando las medidas necesarias para su cumplimiento.

VARIACIÓN DE LA TENENCIA

Si se ha determinado que la tenencia este con el padre o la madre, el otro

progenitor podrá solicitar la VARIACION DE LA TENENCIA habiendo

trascurrido 06 meses desde la sentencia. Esta decisión el Juez la ordenará, con

la asesoría del equipo multidisciplinario (psicólogos, asistenta sociales)y

ordenará además que ésta se efectúe en forma progresiva de manera que no

le produzca daño o trastorno.

Sólo cuando las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro su

integridad, el Juez ordenará que el fallo (es decir la sentencia) se cumpla de

inmediato.

PETICIÓN

El padre o la madre al que su cónyuge o conviviente le arrebate a su hijo o

desee que se le reconozca el derecho a tenencia, interpondrá su demanda

acompañando el documento que lo identifique, la partida de nacimiento y las

pruebas pertinentes.

La tenencia del niño o adolescente puede ejercitarla cualquier persona que

tenga legítimo interés, en otras palabras, la demanda de tenencia no sólo podrá

ser presentada por el padre que no tenga al niño o adolescente, sino también

por el que la tenga.

43


FACULTAD DEL JUEZ

Si es que no existiese acuerdo entre los padres, el Juez resolverá teniendo en

cuenta las siguientes recomendaciones:

a) El hijo deberá permanecer con el padre o madre con quien convivió un

tiempo mayor, siempre que le favorezca.

b) Preferir a la madre cuando el niño sea menor de tres años.

OPINIÓN

El Juez especializado de Familia debe escuchar la opinión del niño y tomar en

cuenta la del adolescente, sin embargo, esto no significa que DECIDIRA LO

QUE EL NIÑO DESEE.

TENENCIA PROVISIONAL

Se podrá solicitar la tenencia provisional si el niño fuere menor de 3 años y

estuviera en peligro su integridad física, debiendo el Juez resolver en el término

de 24 horas.

Si el niño fuera menor de 6 años se resolverá teniendo en cuenta el informe del

Equipo Multi-disciplinario previo dictamen Fiscal.

Medida Cautelar.- Este proceso no es rápido puede durar años y eso

realmente es lo de menos importante ya que ud puede pedir una medida

cautelar y solicitar la TENENCIA PROVISIONAL del hijo (a) para que este con

Ud., sin perjuicio de seguir el trámite.

La situación de la Madre en estos procesos es distinta parte de una situación

de ventaja ya que la ley la prefiere en el caso de hijas mujeres y varones

menores, pero en el devenir del proceso si la otra parte se asesoró y también

acumulo pruebas puede devenir en un litigio de los más arduos que el derecho

contempla, siendo que incluso muchas veces los menores son manipulados y

su declaración ante el Juez que le pregunta ¿Con quién quieres quedarte?

Puede ser determinante.

44


RÉGIMEN DE VISITAS

A través de la institución de régimen de visitas, el padre o la madre, tienen

derecho de relacionarse con su hijo (Niño o adolescente), con el que no

convive o con quién ha dejado de convivir, manteniendo un contacto

permanente y continuo a fin de no perderse, ni debilitarse las relaciones

paterno-filiales.

El régimen de visitas tiene lugar luego de la separación de la pareja, una vez

terminado el vínculo (matrimonio o convivencia), uno de los padres conservará

la tenencia del hijo, manteniendo al niño bajo su custodia y para el padre que

no obtenga la tenencia, se le fijará un régimen de visitas, a fin de que

mantenga intactas las relaciones con su hijo. El artículo 88º del Código de los

Niños y Adolescentes, norma que: “Los padres que no ejerzan la Patria

Potestad tienen derecho a visitar a sus hijos, para lo cual deberán acreditar con

prueba suficiente el cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la

obligación alimentaria. Si alguno de los padres hubiera fallecido, se encontrara

fuera del lugar de domicilio o se desconociera su paradero, podrán solicitar el

Régimen de Visitas los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad de

dicho padre. El Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los padres,

dispondrá un Régimen de Visitas adecuado al Principio del Interés Superior del

Niño y del Adolescente y podrá variarlo de acuerdo a las circunstancias, en

resguardo de su bienestar”.

El régimen de visitas puede establecerse de mutuo acuerdo entre los padres

del niño, generalmente a través de la celebración de una conciliación

extrajudicial, cuya acta donde se plasma el acuerdo tiene el mismo valor que

una sentencia judicial.

En caso de no existir acuerdo, lo que generalmente ocurre cuando uno de los

padres le niega al otro ver a su hijo, se puede obtenerse el régimen de visitas,

entablando proceso judicial ante el Juzgado Especializado en asuntos de

Familia. Así el artículo 89º del Código de los Niños y Adolescentes, establece

45


que: “El padre o la madre que haya sido impedido o limitado de ejercer el

derecho de visitar a su hijo podrá interponer la demanda correspondiente

acompañando la partida de nacimiento que acredite su entroncamiento”.

Es un requisito para entablar la demanda de régimen de visitas, encontrarse al

día respecto de la obligación alimentaria, que unilateralmente debe el padre a

su hijo, mientras este sea menor de edad; o demostrar la imposibilidad de

cumplir con la mencionada obligación.

Cuando las circunstancias así lo ameriten, podrá ser extensivo el régimen de

visitas a los parientes del padre hasta el cuarto grado de consanguinidad y

segundo de afinidad, lo que por ejemplo implica que las visitas pueden ser

extensivas a los abuelos del niño. Al respecto, el artículo 90º del Código de los

Niños y Adolescentes, establece que: “El Régimen de Visitas decretado por el

Juez podrá extenderse a los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad

y segundo de afinidad, así como a terceros no parientes cuando el Interés

Superior del Niño o del Adolescente así lo justifique”.

En caso de incumplimiento del régimen de visitas decretado por sentencia

judicial, podría dar lugar a la variación de la tenencia, así el artículo 91º del

Código de los Niños y Adolescentes, ha establecido que: “El incumplimiento del

Régimen de Visitas establecido judicialmente dará lugar a los apremios de ley y

en caso de resistencia podrá originar la variación de la Tenencia. La solicitud

de variación deberá tramitarse como una nueva acción ante el Juez que

conoció del primer proceso”

46


ALIMENTOS

Como institución jurídica son todas las asistencias necesarias para la

manutención y desarrollo de una persona, especialmente cuando es menor de

edad o se encuentra incapacitado física o mentalmente. Así los alimentos

comprenden no solo lo necesario para comida, sino también vestido,

educación, cuidado de la salud, vivienda, recreación, entre otros.

Los alimentos son obligatorios principalmente entre parientes directos en línea

recta, así los padres deben alimentos a sus hijos cuando son menores de edad

o están estudiando; y estos a sus padres cuando se encuentren en la tercera

edad. También se deben alimentos entre cónyuges, cuando uno de ellos no

trabaja. O de los abuelos con respecto al nieto cuando los padres han fallecido

o se encuentran imposibilitados de otorgar los alimentos. Igual sucede con la

obligación de los hermanos mayores de prestar alimentos a los hermanos

menores de no existir los padres.

La fuente de la obligatoriedad de los alimentos es esencialmente legal, es decir

la ley lo establece. En el caso peruano se encuentra regulado en el Código

Civil, el Código de los niños y adolescentes y la parte procedimental en el

Código Procesal Civil. Pero, también pueden existir alimentos por convenio

contractual: una persona se obliga a otra a prestarle alimentos por su propia

voluntad; o, por disposición testamentaria, cuando el causante dispone en su

testamento a otorgar a una persona determinada una pensión por alimentos,

señalando la asignación que le corresponderá mensualmente.

La asignación por alimentos generalmente se fija en dinero, aunque

excepcionalmente puede ser en especie (bienes).

47


TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

Es una institución supletoria en favor de niños y adolescentes que no están

bajo la patria potestad, por lo cual una persona asume los mismos derechos u

obligaciones de los padres. El tutor puede ser nombrado expresamente por los

padres antes de morir, mediante Testamento o Escritura Pública. Caso

contrario se inicia un proceso judicial para que sea el Juez quien nombre al

tutor más adecuado, escuchando al concejo de familia.

El Concejo de Familia se conforma para proteger la persona e intereses del

niño, adolescente, o incapaz mayor de edad que no tenga padre ni madre. El

Concejo de Familia presidido por el Juez de familia y entre sus integrantes

debe considerar a los familiares maternos y paternos del menor si los hubiese y

el adolescente con derecho a voz y voto.

La tutela se parece a otras instituciones como son: 1.- Con la patria potestad.- Porque ambas tratan del cuidado de la persona y

bienes de los menores de edad y se diferencia porque la patria potestad es

ejercida por los padres y la tutela es ejercida por extraños y otros miembros de

la familia.

2.- Se asemeja igualmente esta institución de la tutela a la colocación familiar.-

Regulada por el art.104 al 108 del C. de los N. y A. en razón de que se ocupan

ambas del cuidado de la persona y bienes del menor privado de patria potestad

y se diferencia de la tutela ya que está ejercida permanentemente, mientras

que la colocación familiar es transitoria y esta colocación familiar puede servir

de antesala a la tutela.

3.- Se asemeja con la cúratela.- Porque ambas instituciones se ocupan de la

protección y cuidado de la persona y bienes de los incapaces en general ósea

tanto de los menores como de los mayores de edad.

Se diferencia en que la tutela solo se ejerce sobre los menores de edad y la

cúratela de los mayores de edad incapaces

48


La tutela se singulariza por las notas peculiares siguientes:

1. La tutela se trata de institución supletoria de amparo familiar.

2. Es una institución de carácter representativo, porque el tutor ejercita los

derechos del pupilo en su nombre y representación.

3. La tutela es ejercida en forma personal y por lo tanto intransferible.

4. Su ejercicio es permanente y en forma relativa puesto es, hasta que el

menor alcance su mayoría de edad.

5. Su ejercicio es personal esto quiere decir que no puede transferirse, sin

embargo puede ser transmisible cuando se trata de la excusa del tutor

nombrado por testamento y mientras se resuelve y se excusa puede

fallecer y entonces sus herederos del tutor pueden ejercer la tutoría pero

por un tiempo determinado como lo establece el art. 551 del C. C.

6. Su ejercicio es unipersonal, esto quiere decir que la tutela no puede ser

ejercida por varios tutores, sin embargo hay casos excepcionales cuando

se trata de los tutores nombrados por testamento o por escritura pública

como lo dispuesto en el art. 505 del C. C.

7. El ejercicio de la tutela es pública y orgánica esto quiere decir que el tutor

puede ser nombrado por los padres en su testamente o por escritura

pública o por el juez o por el consejo de familia; igualmente la tutoría es de

orden público puesto que las normas que rigen esta institución son de

carácter imperativo razón por la cual los tutores que no ejercen

debidamente la función son pasibles de responsabilidad, administrativa civil

o penal.

8. El ejercicio de la tutela es remunerado especialmente si el pupilo tiene

bienes, la remuneración está regulada por el artículo 539 del C. C.

9. La tutela es de carácter temporal por que tiene vigencia hasta que el pupilo

cumpla la mayoría de edad.

49


COLOCACIÓN FAMILIAR.

Es una medida de protección por la cual, un niño o adolescente es acogido por

una persona, familia o institución en forma provisional para su cuidado. Esta

medida puede ser dispuesta por Resolución Judicial o por el Ente Rector

(Ministerio de la Mujer). La Colocación Familiar puede ser remunerada o

gratuita.

Mediante la colocación familiar el niño o adolescente es acogido por una

persona, familia o institución que se hace responsable de él transitoriamente.

Esta medida puede ser dispuesta por la instancia administrativa o judicial y

puede ser remunerada o gratuita.

En el proceso de adopciones se aplica como medida de aclimatamiento y de

protección al niño o adolescente cuando el lugar donde vive pone en peligro su

integridad física o mental. En este supuesto la medida es dispuesta por el

PROMUDEH o la institución autorizada.

El PROMUDEH o las instituciones autorizadas por este, podrán decidir la

colocación del niño o adolescente. Para este efecto deben considerar el grado

de parentesco y la relación de afinidad o afectividad con la persona, familia o

institución que pretende asumir su cuidado, dando preferencia a quienes se

encuentren ubicados en su entorno local.

La colocación familiar tendrá lugar únicamente en familias residentes en el

Perú, salvo en los casos de procedimiento administrativo de adopción de niños

o adolescentes declarados en estado de abandono.

El niño o adolescente bajo colocación familiar podrá solicitar la remoción de

dicha medida ante la autoridad que la otorgo.

El PROMUDEH o las instituciones autorizadas que conduzcan programas de

colocación seleccionan, capacitan y supervisan a las personas, familias o

instituciones que acogen a los niños o adolescentes.

50


LICENCIA PARA ENAJENAR O GRAVAR BIENES

Quienes administran bienes de niños o de adolescentes necesitan autorización

judicial para gravarlos o enajenarlos por causas justificadas de necesidad

o utilidad de conformidad con el C.C.

El administrador presentara al juez conjuntamente con la demanda, las

pruebas que acrediten la necesidad o utilidad del contrato. Asimismo, indicara

los bienes que pretende enajenar o gravar.

AUTORIZACIONES

Puede ser notarial o judicial.

Notarialmente: Si es fuera del país, solos o acompañados por uno de sus

padres, es obligatoria la autorización de ambos padres con certificación

notarial.

En caso de fallecimiento de uno de los padres o de estar reconocido el hijo por

uno solo de ellos, bastara el consentimiento del padre sobreviviente o del que

efectuó el reconocimiento, debiendo constar en el permiso notarial haber tenido

a la vista la partida de defunción o la de nacimiento correspondiente.

En caso de que el viaje sea dentro del país bastara la autorización de uno de

los padres.

Judicialmente: Es competencia del juez especializado autorizar el viaje de

niños o adolescentes dentro del país cuando falten ambos padres y fuera del

Paris por ausencia o disentimiento de uno de ellos para los cual el responsable

presentara los documentos justificatorios de la petición.

51


En caso de disentimiento de uno de los padres o de existir oposición al viaje, se

abrirá el incidente a prueba y en el término de dos días resolverá el juez, previa

opinión fiscal.

La oposición que formule alguno de los padres se inscribirá en el libro de

oposición de viaje de los juzgados especializados el que caduca al año.

MATRIMONIO DE ADOLESCENTE

El juez especializado autoriza el matrimonio de adolescentes de acuerdo al

C.C. antes de otorgar la autorización el juez escuchara la opinión de los

contrayentes y con el apoyo del equipo multidisciplinario dispondrá las medidas

convenientes para garantizar sus derechos.

ADOPCIÓN PROGRAMA DE ADOPCIÓN: PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVOS DE ADOPCIONES. PROCESO JUDICIAL DE

ADOPCIONES. ETAPA POST ADOPTIVA.

Es una medida de protección del niño y adolescente por la que el adoptado

adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia

consanguínea.

Normativa: Art. 377º y ss del C. C.Art. 128º y ss del TUO del CNy AD. S. 004-

99-Jus publicada en el Peruano el 08-04-99.Art. 121º y ss del nuevo CN y A

Ley 27337 publicada en el Peruano el 07-08-00.Ley 27437 - Ley que prorroga

la entrada en vigencia de la competencia del PROMUDEH en materia tutelar.

Ley 26981 - Ley de Procedimiento Administrativo de adopción de Menores de

Edad Declarados Judicialmente en Abandono.

D.S. 001-99-PROMUDEH – Reglamento de la Ley de Procedimiento

Administrativo de Adopción.

52


Ley 26662 – Ley de Competencia Notarial en Asuntos no Contenciosos solo

para Mayores de Edad.

Según el Art. 115 del CNyA la adopción es una medida de protección al niño y

adolescente por la cual, bajo la vigilancia del estado, se establece de manera

irrevocable la relación paterno filial entre personas que no la tienen por

naturaleza.

El adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su

familia consanguínea. Esto último se encontraba ya recogido en el Art. 377 del

C.C.

La Adopción es: Tutelar o Civil Nacional o Internacional.

La adopción por extranjeros es subsidiaria de la adopción por nacionales.

En caso de concurrir solicitudes de nacionales y extranjeros se prefiere la

solicitud de los nacionales.

Según el Art. 117º del CNyA para la adopción de niños o de adolescentes se

requiere que hayan sido declarados previamente en estado de abandono sin

perjuicio del cumplimiento de los requisitos señalados en el Art. 378º del C.C.

Requisitos según el Art. 378º del C.C.: Solvencia moral del adoptante. Su edad

tiene que ser por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por

adoptar. Concurrir con el asentimiento de su cónyuge en el caso de ser casado.

Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de 10 años. Que asientan

los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o curatela. Oír al

tutor o curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incapaz.

Que sea aprobada por el juez. Que si el adoptado es extranjero y el adoptado

menor de edad, aquel ratifique personalmente ante el Juez su voluntad de

53


adoptar. Se exceptúa de este requisito si el menor se encuentra en el

extranjero Por motivo de salud.

Titular del proceso: La oficina de adopciones de la gerencia de promoción de la

niñez y la adolescencia del PROMUDEH es La institución encargada de

tramitar las solicitudes de adopción de niños o de adolescentes Declarados en

estado de abandono con las excepciones señaladas en el Art. 128º del CN y A.

La oficina de adopciones cuenta con un registro en el que se inscribirán las

adopciones realizadas a nivel nacional.

En el deben constar los datos de los adoptantes y los datos del niño o del

adolescente.

El programa de adopción: Es el conjunto de actividades tendientes a brindar

hogar definitivo a un niño o adolescente. Comprende su recepción y cuidado

así como la selección de los eventuales adoptantes.

El niño o adolescente ingresara a un programa de adopción solo con la

autorización de la oficina de adopciones.

Solamente realizan programas de adopción la oficina de adopciones de la

gerencia de promoción de la niñez y la adolescencia del PROMUDEH o las

instituciones públicas debidamente autorizadas por esta.

Declaración previa del estado de abandono: Según el Art. 127º del CN y A la

adopción de niños o adolescentes solo procederá una vez declarado el

estado del abandono salvo los casos previstos en Art. 128º del citado código.

EL PROCESO JUDICIAL DE ADOPCIONES Según el Art. 128º se podrá iniciar

una acción judicial de adopción ante el juez en vía de excepción inclusive sin

que medie declaración de estado de abandono del niño o del adolescente.

54


¿QUIENES PUEDEN PETICIONARLA? El que posea vínculo matrimonial con

el padre o la madre del niño o el adolescente por adoptar. El niño o

adolescente mantiene vínculo de filiación con el padre o la madre biológica.

El que posea vinculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad con el niño o adolescente.

El que ha prohijado o convivido con el niño o el adolescente durante un periodo

no menor de dos años.

Dº DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE

Documents

Transcript of Dº DEL NIÑO Y EL ADOLESCENTE