Efectos patrimoniales del matrimonio Derecho Internacional privado FACULTAD DE DERECHO UNIVERSIDAD...

Efectos patrimoniales del matrimonio

Derecho Internacional privado

FACULTAD DE DERECHO

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUCUMAN


Matrimonio

Concepto. Dos grandes sistemas: nacionalidad, ley personal y lugar de celebración

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Condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas: lugar de celebración (art. 159 CCiv.)


159. [Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebración, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.] (Texto según ley 23.515.)


Prueba: lugar de celebración.Prueba del matrimonio extranjero: derecho del lugar de celebración (art. 161 CCiv.)Requisito: consentimiento libre expresado en persona por hombre y mujerLey 18.444 Convención de Nueva York sobre consentimiento y edad mínima para contraer matrimonio


161. [La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebración.El matrimonio celebrado en la República cuya separación personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podrá ser disuelto en el país en las condiciones establecidas en el artículo 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decretó la separación. Para ello, cualquiera de los cónyuges deberá presentar ante el juez de su actual domicilio la documentación debidamente legalizada.] (Texto según ley 23.515.)


No se reconoce matrimonio extranjero

Consanguinidad entre hermanos y medio hermanos

Ascendientes y descendientes,

Adoptantes y adoptado

Ligamen

Autor, instigador o cómplice del homicidio doloso de uno de los cónyuges (arts. 160 y 161 CCiv.)

Matrimonio por poder


Sí se reconoce matrimonio extranjero

Matrimonio a distancia: art. 174. Aquel en que el cónyuge expresa su consentimiento personal ante la autoridad competente para autorizar matrimonio.

Es celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto. (normalmente lugar donde está presente en persona el otro contrayente) Ver caso Griego citado por Weinberg


C. Nac. Civ., sala I, 27/12/1991, “Lupiz, Enrique F. S/autorización”. Citado por Weinberg.

El cónyuge se encontraba en Grecia, país que no es parte de la Convención de Nueva York y donde no se acepta el matrimonio a distancia


La autoridad se negó a tomar el consentimiento

El cónyuge presente, pidió a la justicia argentina, que se autorizara a prestar el consentimiento ante el Consulado en Grecia o ante un notario

La Cámara admitió el pedido


Se consideró que la ley griega viola la ley argentina en su espíritu, pues frustra una forma razonable de contraer matrimonio

Admitió que el consentimiento de la cónyuge ausente fuera prestado ante el Cónsul o un notario


Tratados de Montevideo: la capacidad para contraer matrimonio, forma del acto, existencia y validez del acto, se rigen por la ley del lugar de celebración.

Se faculta a los Estados a desconocer los matrimonios celebrados en violación a los impedimentos que enumera (art. 13 1940)


Relaciones personales

Se rigen por el domicilio conyugal. Si hay dudas se aplica última residencia (art. 162 Cciv)

Alimentos: derecho a percibir. Art. 162 CCiv. Domicilio conyugal

Monto de alimentos: domicilio del demandado si fuere más favorable

Medidas urgentes o cautelares: derecho del Juez que entiende en la causa (art. 162 Cciv.)


Competencia alimentos

Separación personal, divorcio y nulidad: Juez del último domicilio conyugal. (art. 227 CCiv.

Efectos del matrimonio: Juez del último domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cónyuge demandado (art. 227 CCiv.)


Competencia alimentos

Principio: Juez que entiende en el divorcio

A opción del actor

Juez del domicilio conyugal

Lugar de cumplimiento de la obligación

Lugar de celebración del convenio si lo hubiere y se hubiere planteado como cuestión principal


Separación, divorcio y nulidad. Competencia

227. [Las acciones de separación personal, divorcio vincular y nulidad, así como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, deberán intentarse ante el juez del último domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cónyuge demandado.] (Texto según ley 23.515.)


Alimentos. competencia

228. [Serán competentes para entender en los juicios de alimentos:

1. El juez que hubiere entendido en el juicio de separación personal, divorcio vincular o nulidad.

2. A opción del actor el juez del domicilio conyugal, el del domicilio del demandado, el de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la obligación o el del lugar de celebración del convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere con la residencia del demandado, si se planteare como cuestión principal.] (Texto según ley 23.515.)


Tratados de Montevideo

Son competentes los jueces del domicilio conyugal en las acciones sobre nulidad, divorcio y disolución y cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos

Derechos y deberes de los cónyuges: juez del domicilio matrimonial. Si se mudan el Juez del nuevo domicilio


Divorcio. Nulidad e inexistencia

Crisis entre nulidad e inexistencia. Razones para esta jurisprudencia

Rosas de Egea: El matrimonio es inexistente

1973 y 1976: Viraje jurisprudencial. La viuda de un matrimonio fraudulento tiene derecho a la pensión y desplaza a la primera cónyuge

1976 a 2000. Vuelta a la inexistencia


Divorcio. Nulidad e inexistencia

Año 2.000: “el matrimonio celebrado en el extranjero es válido hasta tanto se declare su nulidad”. Se abandona la inexistenciaSe admite ahora la validez del matrimonio extranjero siempre y cuando el primer matrimonio haya estado disuelto bajo el régimen de la ley 23.515 Lo único que no se admite es la bigamiaLa separación personal decretada en el extranjero puede ser convertida en divorcio en el país, aun cuando en el extranjero no se permita (art. 161 CCiv.)


Jurisprudencia

C. Apel. Civ. en pleno, M. G. de Z. s/sucesión

El matrimonio celebrado in fraudem legis carece de efectos en nuestro país por violar principios sustanciales de orden público interno e internacional, por lo que corresponde desconocerle validez, sin necesidad de entrar en el terreno de la nulidad, ya que ésta se encuentra contemplada en el supuesto de un segundo matrimonio contraído en el país mas no en el extranjero


Jurisprudencia

C.S.J.N, Solá, Juan Vicente, 12/11/1996,

Juan Vicente Solá, separado judicialmente en Argentina, virtud del artículo 67 bis de la ley 2393, que no disolvía el vínculo, se casa en Paraguay en 1980

El 4 de mayo de 1989 obtuvo la conversión de la separación en divorcio vincular


La segunda esposa inicia trámite sucesorio en el país, basándose en el art. 357 del Código Civil

Un sobrino se presentó fundando su vocación hereditaria en que no existían ascendientes ni descendientes, art. 3585


La Corte dijo que según el art. 13 del Tratado de Montevideo de 1940, y el art. Del Protocolo adicional puede reconocer o desconocer la validez del segundo matrimonio, celebrado en otro país, si viola su orden público internacional

El orden público es un concepto eminentemente variable y “no existe interés actual” en desconocer la validez de un matrimonio celebrado en el extranjero


Jurisprudencia

Corte Sup. Mendoza, “Saccone, Romeo v. Rodríguez, Elisa”, 5/09/1994El Sr. Romeo Saccone, casado en primeras nupcias con Lidia Arro, se separó judicialmente en 1965 conforme a la 2393En 1960 inició la convivencia con Elisa Rodríguez, con quien se casó con Elisa Rodríguez en UruguayEn 1965 se separó y ella se mudó a Santa FeDespués de 25 años inicia demanda por alimentos y el Sr. Saccone es condenado a pasar el 40% de su jubilación


Jurisprudencia

Se sostuvo que no se trata ni de otorgar efectos retroactivos a la sentencia de divorcio, tampoco de convalidar un matrimonio nulo, argumentos que son válidos solamente para la tesis de la unidad y no para la tesis de la ineficacia, que coloca en el centro del análisis al tema del quebrantamiento del orden publico internacionalEn materia matrimonial la vulneración del orden público interno debe valorarse al momento de resolver la petición de que se trate y no al tiempo de sucederse los hechos relevantes”


Jurisprudencia

CSJN, “U., A. s/sucesión”, 10/04/2007

El causante había contraído nupcias con la señora W. en el año 1980 en Perú, cuando la contrayente se encontraba divorciada desde 1975 bajo el régimen de la 2393

La ley de divorcio se sanciona en 1985

En 1987 se anota marginalmente en la partida correspondiente la conversión en divorcio vincular


Jurisprudencia

La modificación de los principios en la legislación matrimonial argentina es relevante, pues, en virtud del criterio de actualidad del orden público internacional, el orden jurídico argentino carece de interés actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero en virtud de los derechos sucesorios reclamados por la cónyuge supérstite


Filiación

La ley 23.515 eliminó los arts. 311 a 315 que tenían disposiciones de DPI

No hay en el código disposiciones de DPI, debe recurrirse por analogía a los Tratados


Filiación

Los Tratados de Montevideo dicen que la filiación legítima y legitimación por subsiguiente matrimonio se rige por la ley que regula la celebración del matrimonio

La validez del matrimonio es por tanto una cuestión previa o incidental respecto a la filiación matrimonial


Filiación

Las “otras cuestiones” de la filiación ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo.( art. 17 y 21). Si no se conoce ese domicilio, por el último domicilio conocidoNo dicen nada los tratados sobre la filiación ilegítima. Habría que estar al derecho más favorable a la validez de la filiación y a su carácter legítimo (jurisdicción concurrente). Favor filii (principio de proximidad)En el art. 18 y 22 se dispone que las obligación es derivadas de la filiación ilegítima pueden hacerse valer en el estado en el cual han de hacerse efectivas los casos


Adopción

339: La situación jurídica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado entre sí, se regirán por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopción, cuando ésta hubiera sido conferida en el extranjero.] (Texto según ley 24.779.340. [La adopción concedida en el extranjero de conformidad a la ley de domicilio del adoptado, podrá transformarse en el régimen de adopción plena en tanto se reúnan los requisitos establecidos en este Código, debiendo acreditar dicho vínculo y prestar su consentimiento adoptante y adoptado. Si este último fuese menor de edad deberá intervenir el Ministerio Público de Menores. (Texto según ley 24.779.)


Adopción

Jurisdicción: los jueces del domicilio del adoptado tienen jurisdicción internacional para entender en el juicio de adopción si el adoptado se domicilia en el extranjero. Si ambos se domicilian en la Argentina la cuestión es clara.

En la Argentina se podría tramitar la adopción siempre que el adoptado tuviera domicilio en ella y se respete la ley del domicilio del adoptado (art. 321 inc. a y 339 CCiv.)


Adopción

Distinción entre adopción extranjera y adopción internacional.

La adopción extranjera debe reconocerse en nuestro país porque se hace de acuerdo a las normas de acuerdo al foro de un país extraño que no tiene conexión. Solo no debe reconocerse cuando viola el orden público internacional, p. ej. impedimentos matrimoniales.


Adopción internacional

La adopción internacional es aquella adopción plena de menores en la que el adoptado o adoptantes tienen su domicilio en un país y el adoptado su residencia habitual en otro país (Conv. Interamericana sobre Conflictos de leyes en adopción, no ratificada por Argentina).


Tratado de Montevideo

Art. 23: conexión acumulativa. “la adopción se rige en cuanto a la capacidad de las personas y a lo que respecta a condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal de que el acto conste en instrumento público”.Objetivo: Evitar adopciones claudicantes (válidas en un Estado y en otro no). Es distinta que la ley argentina: “la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopción”


Adopción

Revocación y nulidad de la adopción están sujetas a la ley de su constitución

Efectos, ¿cuáles son? Nacionalidad, domicilio, ejercicio de la patria potestad, nombre.

Alimentos: se rigen por el domicilio del adoptado


Adopción

Impedimentos para contraer matrimonio: conexión acumulativa entre el domicilio del adoptado y del adoptanteDerecho sucesorio. Casos Grimaldi (adopción válida, herencia inválida porque la ley Argentina la desconocía) Bayaud. Contradictorios.El legislador argentino se muestra muy contrario a la adopción internacional. Se exige cinco años de residencia. Ha hecho reserva sobre algunos incisos de la Convención de los Derechos del NiñoNo ha ratificado la Convención Internacional sobre adopción de La Haya de 1983.


Jurisprudencia

Grimaldi, Miguel s/suc., 22/12/1948, C. Civ. 2ª Cap., El Sr. Grimaldi, italiano fallece en Italia el 3 de febrero de 1943, con último domicilio ItaliaDeja solo una hija adoptiva conforme al derecho italianoEn Argentina, todavía no existía la adopción


Jurisprudencia

“…. El Doctor Vélez, al no legislar sobre la institución, no le dio el alcance en general de una prohibición de orden público, pues contra esta clase disposiciones no hay derechos definitivamente adquiridos (art. 5 Cod). A mi juicio, no resultando la adopción prohibida por la ley ni contraria a la moral o a las buenas costumbres, no corresponde plantear el problema en términos absolutos, o sea de si esta institución es, en sí misma, contraria al espíritu de nuestra legislación o al orden público que la misma establece (del voto de mayoría)


Grimaldi

Respecto de los bienes muebles, aplicó la ley italiana porque era el último domicilio del causante

Respecto de los bienes inmuebles, aplicó la lex rei situs, y denegó la herencia (quedó vacante) por ser desconocida la adopción en Argentina


Bayaud

Sup. Corte Buenos Aires, 25/3/1981, “Bayaud, Enrique s/sucesión”, ED 94-602

Susana Lagarde, fue adoptada en París en 1962, bajo la forma de adopción simple

La adoptante fallece en 1971 y su hermano (tío de la adoptada) en Francia en 1975 dejando bienes en Buenos Aires


Bayaud

La adoptada solicitó en Argentina ser declarada heredera conforme al derecho francés y sobre los inmuebles que estaban en ArgentinaSe le denegó en primera y segunda instancia, pues la ley Argentina no confería derechos hereditarios al adoptado simpleLa Corte revocó e hizo lugar. Aplicó la ley 19134, art. 32, (ley del adoptado al tiempo de la sucesión)


Proyecto de código

Art.103. Validez y prueba del matrimonio. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, la existencia y la validez intrínseca del mismo, se rigen por el derecho del lugar de celebración, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse al derecho que en él rija.

El mismo derecho rige la prueba de la existencia del matrimonio.


Proyecto de código

Art.104. Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia, en los términos de la Convención de las Naciones Unidas sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mínima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios de Nueva York de 1962, aquél en el que los contrayentes expresan su consentimiento ante autoridades competentes de diferentes países. El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar y en el momento en los que, con la presentación del documento en el que consta el consentimiento del ausente, el contrayente presente expresa su voluntad ante la autoridad competente para intervenir en la celebración del matrimonio.Sin perjuicio del derecho aplicable de conformidad con el artículo 103, el matrimonio a distancia será igualmente válido si lo fuera de acuerdo con el derecho del país donde se manifestó la voluntad del contrayente ausente.


Proyecto consular

Art.105. Matrimonio consular. Las autoridades consulares o diplomáticas argentinas se hallan habilitadas para autorizar matrimonios en la sede de su representación cuando al menos uno de los contrayentes sea argentino. El matrimonio celebrado en la República, ante la autoridad consular o diplomática del país de la nacionalidad de al menos uno de los contrayentes cuando ambos sean extranjeros, será admitido si lo permite el derecho del país de la representación.La validez de los matrimonios consulares o diplomáticos se rige por el derecho del país al que la autoridad presta servicios.


Proyecto de reforma

Art.106. Carencia de efectos. No se reconocerán los matrimonios celebrados en país extranjero cuando mediaran los impedimentos de parentesco, crimen, ligamen y adopción en los casos establecidos por el derecho civil argentino.

Excepcionalmente, atendiendo a las particularidades del caso, podrán reconocerse efectos a matrimonios celebrados con los impedimentos de referencia.


Proyecto de código

Art.107. Uniones no matrimoniales. Las uniones no matrimoniales tendrán el carácter y los efectos que les otorgue el derecho del domicilio común de las partes.


Proyecto de código

Art.108. Relaciones personales y alimentos entre los cónyuges. Las relaciones personales entre los cónyuges, el derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, son regidos por el derecho del domicilio conyugal actual. Subsidiariamente se aplican, en el siguiente orden, el derecho de la residencia común actual, el del último domicilio común, el de la última residencia común y el del lugar de celebración del matrimonio.


Proyecto de código

Art.110. Medidas urgentes. Las medidas urgentes relativas a las relaciones personales y patrimoniales se rigen por el derecho del tribunal que entiende en la causa.


Proyecto

Art.111. Separación personal y divorcio. La separación personal y el divorcio se rigen por el derecho del último domicilio conyugal.


Proyecto

Art.112. Conversión de separación judicial extranjera en divorcio argentino. El matrimonio celebrado en la República cuya separación personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podrá ser disuelto en el país en las condiciones del derecho argentino, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por el derecho del Estado donde se decretó la separación. Para ello, cualquiera de los cónyuges debe presentar ante los tribunales de su actual domicilio la documentación debidamente autenticada.


Proyecto

Art.113. Filiación. La existencia, la determinación y la impugnación de la filiación se rigen por el derecho del domicilio o de la residencia habitual del hijo, del progenitor de que se trate, o del lugar de celebración del matrimonio, el que fuere más favorable al vínculo.


Proyecto

Art.114. Efectos de la filiación. Los efectos de la filiación, incluida la patria potestad, se rigen por el derecho del país donde ambos padres tienen su domicilio. A falta de domicilio de los padres en el mismo país se rigen por el derecho de la residencia habitual del hijo. El cambio de domicilio del padre o de la madre que no ejerce la patria potestad no altera el derecho aplicable.


Proyecto

Art.115. Desplazamiento o retención ilícitos. En materia de restitución de menores se aplican, atendiendo las circunstancias del caso, las soluciones de la Convención sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores de La Haya del 25 de octubre de 1980. En materia de tráfico de menores se aplican, atendiendo las circunstancias del caso, las soluciones de la Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores de 18 de marzo de 1994.


Proyecto

Art.116. Adopción. Las condiciones personales de adoptante y adoptado se rigen por los derechos de sus respectivos domicilios. Si no se pudiera determinar el domicilio del adoptado se aplica, en cuanto le concierne, el derecho de su residencia habitual. La validez de la adopción se rige por el derecho del domicilio del adoptado. Los efectos de la adopción en lo concerniente a la patria potestad se rigen por el derecho del país donde ambos adoptantes tienen su domicilio. A falta de domicilio de los adoptantes en el mismo país se rigen por el derecho de la residencia habitual del hijo.



Planteo del problema

¿Qué sucede cuando un matrimonio celebrado en el extranjero, que luego fija su domicilio en el país, pretende que en el juicio de divorcio en Argentina se aplique una convención matrimonial realizada en el extranjero?


Preguntas

¿Vale esa Convención en nuestro país?

¿Qué sucede si la Convención no fue realizada en el primer domicilio sino en un domicilio intermedio, antes de mudarse a nuestro país?

¿Qué derecho rige las formas de la convención matrimonial?


Preguntas

El contenido de la convención matrimonial ¿Qué juez lo juzga?

¿Qué extensión tiene la regla lex rei sitae?

¿Se exige el asentimiento conyugal para la venta de estos bienes?

¿Sería conveniente que en el futuro se inscribieran estas convenciones?


Marco normativo. Derecho interno

1218. Toda convención entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del derecho a los gananciales de la sociedad conyugal, es de ningún valor

1219. Ningún contrato de matrimonio podrá hacerse, so pena de nulidad, después de la celebración del matrimonio; ni el que se hubiere hecho antes, podrá ser revocado, alterado o modificado


Preguntas para convenciones matrimoniales

¿Cuándo un matrimonio es considerado internacional para nuestro derecho?

¿Cuál es el punto de conexión?

¿Interesa la nacionalidad de los cónyuges?


Conclusiones:

Las convenciones matrimoniales no están permitidas, en principio en nuestro derecho interno.

Son de ningún valor.

Solo se permiten las que están previstas en el art. 1217 inc. 1 y 3.


Art. 1217 inc. 1 y 3

1217. Antes de la celebración del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan únicamente los objetos siguientes:

1. La designación de los bienes que cada uno lleva al matrimonio.

3. Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa.


Conclusiones

Por lo tanto, en nuestro derecho interno, los matrimonios no pueden, por ahora, celebrar convenciones que tengan que ver con el régimen patrimonial del matrimonio, al momento de su celebración

Sí pueden hacerlo al momento de la disolución


La regla en el derecho comparado es la inversa: los cónyuges pueden celebrar acuerdos prematrimoniales para el caso de disolución del matrimonio

Tan es así que existe una “Convención Internacional de La Haya sobre régimen aplicable a las convenciones matrimoniales”, de 1978. No rige en nuestro país


¿Qué sucede entonces cuando los esposos han pactado un régimen matrimonial al momento de su celebración en otro país?


Marco normativo. DIP argentino

163. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carácter real, no esté prohibido por la ley del lugar de ubicación de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o después del cambio. (Texto según ley 23.515.)


Tratado de Derecho civil de Montevideo

Arts. 16 y 17. (el art. 163 es idéntico)


Principio

Como principio, las convenciones realizadas en el extranjero, son válidas siempre y cuando lo sean de acuerdo al primer domicilio conyugal


¿Qué se puede pactar?

La aplicación de otro derecho que no sea el del lugar de celebración

Ciertos aspectos referentes a la disolución del matrimonio, pero dentro del primer domicilio conyugal


¿Por qué se toma el primer domicilio conyugal?

El derecho aplicable a estas convenciones es el del primer domicilio conyugal

Se busca resguardar la libertad y la unidad familiar

Se supone que hay más libertad al momento de celebrar el matrimonio

Se evitan sorpresas desagradables de un derecho desconocido porque se presume que se conoce el derecho donde se celebra el matrimonio


¿Por qué se toma el primer domicilio conyugal?

Se prefieren las cercanías con el primer derecho

Se protege a demás a los terceros que podrían ser afectados por convenciones posteriores que solo tuvieran en miras el fraude a los acreedores que saben de la sujeción voluntaria a un régimen patrimonial determinado


Otras razones

Se supone que en el momento previo a la celebración hay mayor libertad para aceptar o no el convenio y que se conoce mejor ese derecho

Se quiere evitar la presión o la desarmonía, si se permite hacerlo en forma posterior


Convención de La Haya

Toma también como principio residual, cuando no haya elección de legislación a la ley el primer domicilio conyugal

Cuando se trata de un estado federal o con legislaciones autonómicas, debe entenderse por ley del domicilio conyugal a esa ley federal


Respecto de terceros. Convención de La Haya

Los efectos del régimen matrimonial sobre las relaciones entre un esposo y un tercero quedan sometidas a la ley aplicable al régimen de la convención

Este es el principio


Convenciones realizadas en suelo argentino

¿Qué sucede si un matrimonio se casa en la Argentina y celebra una convención que luego intenta hacer valer en el nuevo domicilio extranjero?Se aplica el art. 163 y el tratado de Montevideo. Se juzga su validez de acuerdo al primer domicilio conyugalExcepción. Favor negotiorum patriae


Respecto de terceros. Convención de La Haya

Cada estado puede prever que la ley aplicable no sea oponible al tercero, salvo que:A) que las disposiciones de registración y publicidad hayan sido cumplidasB) Que la relación jurídica entre el tercero y el cónyuge haya tenido nacimiento conociendo o debiendo conocer el tercero la ley aplicable al régimen matrimonialLa misma regla puede aplicarse a los inmuebles


¿Qué derecho juzga las formas de la convención?

Se aplica la regla locus regit actum

No hay otra posibilidad que apreciar las exigencias de forma que de acuerdo al lugar de celebración

Para que valga en nuestro país debe estar legalizada


Forma. Convención de La Haya

El contrato es válido si responde a las formas de: A) la legislación interna aplicable al régimen matrimonialB) al lugar donde el contrato ha sido realizadoDebe ser hecha por escrito, fechada y firmada por los esposos


Forma de la estipulación

La estipulación de elección de legislación debe ser expresaA) la legislación interna aplicable al régimen matrimonialB) al lugar donde el contrato ha sido realizadoDebe ser hecha por escrito, fechada y firmada por los esposos


Consentimiento. Convención de La Haya

El consentimiento se juzga de acuerdo a la ley declarada aplicable ya sea elegida por las partes o por aplicación de principios generales


Contenido

La doctrina admite la libertad de configuración

El límite es el orden público internacional, como por ejemplo si se desconocieran las legítimas del derecho sucesorio argentino

La Convención de La Haya también tiene como límite al orden público



Principio: libertad

La Convención no puede versar sobre

A) obligaciones alimentarias entre esposos

B) derechos sucesorios

C) Capacidad de los esposos



Los esposos pueden elegir la legislación aplicable al régimen matrimonial, de entre:

A) Ley de la nacionalidad de uno de los esposos

B) Ley del estado donde uno de los esposos tenga residencia habitual

C) Ley del estado donde cualquiera de los esposos establecerá una nueva residencia habitual después del matrimonio


Convenciones en otro domicilio que no sea el primero

Si los cónyuges se casan en un determinado país sin hacer una convención

Luego mudan su domicilio a otro país

Y finalmente se mudan a la Argentina donde se divorcian y pretenden hacer valer ese convenio

¿Es válido o no?



Los esposos pueden elegir entre:

A) Ley de nacionalidad de alguno de ellos

B) Ley de un Estado en el que uno de los esposos tenga residencia habitual

No se menciona al primer domicilio, porque puede ser distinto


La aplicación de la lex rei sitae

El art. 163 tienen una limitación a “todo lo que no sea de estricto carácter real”

¿A qué se refieren?


Lex rei sitae

Se interpreta que están incluídos:

a) el carácter numerus clausus de los derechos reales

b) la publicidad

c) modos de transferencia y extinción del derecho real


Lex rei sitae

Están excluídas (no son de “estricto carácter real”)

A) Aquellas cuestiones que tiene que ver con la administración del inmueble

B) Titularidad del inmueble

C) Para quién queda el inmueble en caso de divorcio porque es una cuestión personal y no real

Jurisprudencia: C. Nac. Civ., sala I, 20/4/1995, “M.., S. s/sucesión ab-intestato”


Lex rei sitae

La Convención de La Haya permite a los cónyuges excluir a todos o a algunos de los bienes inmuebles de la ley del lugar de situación

Pueden asimismo pactar que todos los bienes inmuebles que adquieran se regirán por la ley de situación


Asentimiento conyugal

¿Se aplica el art. 1277 cuando una persona casada en el extranjero, decide vender un bien registrable que tiene en nuestro país?

¿Qué sucede si un cónyuge argentino quiere vender un bien registrable en el extranjero?

Rige la regla lex rei sitae. Puede ser incluído en la excepción del art. 163 CCiv.


Asentimiento conyugal

La norma protege a los casadosLos terceros saben que en nuestro país todos los casados deben requerir el asentimientoNo hay un registro de las convenciones matrimoniales celebradas en el extranjeroSi hay un convenio previo de atribución, el cónyuge no debería tener problemas en firmar nuevamente


Proyecto

Art.109. Régimen de bienes. El régimen de bienes en el matrimonio se rige por las convenciones matrimoniales.Las convenciones y sus modificaciones anteriores al matrimonio y lo que en ellas no hubiera sido previsto se rigen por el derecho del lugar donde fueron celebradas. Las convenciones posteriores al matrimonio y lo que en ellas no hubiera sido previsto se rigen por el derecho del domicilio conyugal al momento de su celebración.En defecto de convenciones matrimoniales, el régimen de bienes se rige por el derecho del primer domicilio conyugal. En el supuesto de cambio de domicilio a la República los cónyuges podrán hacer constar en instrumento público su opción por la aplicación del derecho argentino. El ejercicio de esta facultad no afectará los derechos de terceros.


Conclusiones

De acuerdo a la letra del art. 163 CCiv. y a los arts. 16 y 17 del Tratado de Derecho Civil de Montevideo, el derecho aplicable al régimen patrimonial del matrimonio, y en especial a las convenciones matrimoniales es el del primer domicilio conyugal.

El primer domicilio conyugal no necesariamente es el lugar de celebración


Conclusiones

No es irrazonable que el derecho del primer domicilio conyugal rija las relaciones patrimoniales del matrimonio.

Las convenciones matrimoniales a las que se refiere el art. 163 CCiv. son las realizadas en el extranjero, pues en nuestro país tales acuerdos no son válidos, (arts. 1218, 1219 CCiv), salvo las muy limitadas posibilidades que brinda el art. 1217 inc. 1º y 3º.


Conclusiones

La forma de la convención matrimonial celebrada en el extranjero, es la del lugar de celebración (locus regit actum)

El contenido de la convención matrimonial, debe ser juzgado por los jueces de nuestro país, de acuerdo al derecho del lugar del primer domicilio conyugal


Conclusiones

La regla de derecho internacional privado, lex rei sitae, solo rige en materias de estricto carácter real, y debe ser interpretada en su justa medida y no extendida a supuestos análogos.


Conclusiones

El asentimiento conyugal de nuestro art. 1277 debe ser exigido a todas las transferencias de bienes registrables que se realicen en nuestro país, aunque los cónyuges no tengan domicilio en Argentina, y de la misma manera no puede ser exigida a las ventas que realizare un cónyuge de bienes registrables ubicados en el extranjero, si el derecho local no exige tal formalidad


Conclusiones

Sería deseable que en el futuro se dispusiera, para proteger a terceros, que los matrimonios celebrados en el extranjero, que muden su domicilio a nuestro país, inscriban las convenciones matrimoniales que hubiesen realizado (V Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Rosario, 1971).

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