EL ACUERDO ESPAÑA-MARRUECOS DE READMISIÓN DE INMIGRANTES … · TES. III. EL ACUERDO...

EL ACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES Y SU PROBLEMAacuteTICA

APLICACIOacuteN LAS AVALANCHAS DE CEUTA Y MELILLA

Inmaculada GONZAacuteLEZ GARCIacuteA

SUMARIO

I INTRODUCCIOacuteN II ANAacuteLISIS DEL ACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANshyTES III EL ACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES EN LA PRAacuteCTICA LAS AVALANCHAS DE CEUTAY MELILLADE 2005 A) Los sucesos de Ceuta y Melilla de 2005 B ) La problemaacutetica aplicacioacuten del Acuerdo de 1992 con relacioacuten a los derechos humanos y al deshyrecho de asilo I V LA PROBLEMAacuteTICA APLICACIOacuteN Y VIGENCIA DEL ACUERDO HISPANO-MARROQUIacute DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES V REFLEXIONES FINALES

I INTRODUCCIOacuteN

La inmigracioacuten es desde luego uno de los temas principales de las relashyciones bilaterales hispano-marroquiacutees 1 A su vez se trata de una temaacutetica proshyfundamente afectada por la regulacioacuten comunitaria Ambos aspectos por tanshyto han de ser tenidos en cuenta a la hora de analizar la aplicacioacuten praacutectica del Acuerdo hispano-marroquiacute de readmisioacuten de inmigrantes

Como se sabe la inmigracioacuten es hoy por hoy una materia que es regushylada de manera compartida entre la Comunidad EuropeaUnioacuten Europea (CEUE) y los Estados miembros si bien se trata auacuten de una competencia principalmente ordenada en el aacutembito de los diferentes derechos nacionales La necesidad de regular en el marco del Derecho comunitario (Tratado de la

Trabajo realizado en el marco del Proyecto de Investigacioacuten de I+D 2005 Espantildea y la Unioacuten Europea ante el aacuterea del Estrecho de Gibraltar en la era de la globalizacioacuten (SEJ2005-08136JURI) financiado por el Ministerio de Educacioacuten y Ciencia y los fondos FEDER de la CEUE

1 Puede verse al respecto DEL PINO D La inmigracioacuten y las relaciones hispano-mashyrroquiacutees Poliacutetica Exterior ndeg 108 vol XIX (noviembrediciembre 2005) pp 55-67

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INMACULADA GONZAacuteLEZ GARCIacuteA

Comunidad Europea -TCE-) el problema de la inmigracioacuten se puso de manishyfiesto con la reforma realizada por el Tratado de Amsterdam 2 que establecioacute como nuevo objetivo de la UE la creacioacuten del Espacio de Libertad Seguridad y Justicia 3 Dentro de este objetivo se atribuyoacute a la CE por primera vez comshypetencia en materia de inmigracioacuten encontraacutendose prevista la creacioacuten de una Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten hasta ahora inexistente 4

Actualmente el artiacuteculo 633 b) TCE en vigor contempla la adopcioacuten de una serie de medidas dirigidas a hacer frente a la inmigracioacuten y la residencia ilegales incluida la repatriacioacuten de residentes ilegales base juriacutedica que legishytima a la Organizacioacuten a adoptar con terceros paiacuteses Acuerdos de readmisioacuten de personas que se encuentren en el territorio comunitario de forma ilegal5

Ello significa que con anterioridad a la entrada en vigor del Tratado de Amsterdam en 1999 soacutelo los Estados miembros podiacutean adoptar las medidas que estimaran oportunas en la lucha contra la inmigracioacuten la estancia y el trabajo irregulares de nacionales de terceros paiacuteses en sus territorios

En este contexto debemos situar el Acuerdo entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos relativo a la circulacioacuten de personas el traacutensito y la readmisioacuten de extranjeros entrados iexcllegalmente firmado en Madrid el 13 de febrero de 1992 6

2 Las reformas del Tratado de Amsterdam en el TCE y en el Tratado de la Unioacuten Euroshypea (TUE) entraron en vigor el 1 de mayo de 1999

3 Sobre el Espacio de Libertad Seguridad y Justicia pueden verse los siguientes estushydios de DEL VALLE GAacuteLVEZA La refundacioacuten de la libre circulacioacuten de personas Tercer Pishylar y Schengen el espacio europeo de libertad seguridad y justicia Revista de Derecho Coshymunitario Europeo ndeg 3 (1998) pp 41-78 La libre circulacioacuten de personas en el Espacio de Libertad Seguridad y Justicia (I) y (II) en LOacutePEZ ESCUDERO M y MARTIacuteN Y PEacuteREZ DE NAN-CLARES J (coords) Derecho Comunitario Material McGraw-Hill Madrid 2000 C aacute p t a l o s 4 y 5 pp 41-63 Vid tambieacuten MARTIacuteN Y PEacuteREZ DE NANCLARES J La inmigracioacuten y el asilo en la Unioacuten Europea Hacia un espacio de libertad seguridad y justicia Colex Madrid 2002

4 La Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten estaacute pendiente de la entrada en vigor del Tratado por el que se establece una Constitucioacuten para Europa Pueden verse al respecto los siguientes estudios de DEL VALLE GAacuteLVEZ A Espacio de Libertad Seguridad y Justicia y Tratado constitucional Noticias de la Unioacuten Europea ndeg 250 (2005) pp 111-122 y Extranjeriacutea y Tratado Constitucional para Europa en Soberaniacutea del Estado y Derecho Internacional Hoshymenaje al Profesor Carrillo Salcedo Servicios de Publicaciones de las Universidades de Seshyvilla Coacuterdoba y Maacutelaga Sevilla 2005 Tomo II pp 1349-1356

5 Sobre la incidencia de los Acuerdos de readmisioacuten en el disentildeo de la Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten vid el estudio de JANER TORRENS J D Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten y Acuerdos de readmisioacuten Comunidad Europea Aranzadi (mayo 2001) pp 29-35

6 Vid BOE ndeg 100 de 25 de abril de 1992 pp 13969-13970 y correccioacuten de erratas en BOE ndeg 130 de 30 de mayo de 1992 p 18417 Este Acuerdo se adoptoacute seis diacuteas despueacutes de la

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EL ACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES

Este Acuerdo que seraacute objeto de anaacutelisis en el presente trabajo es de aplicacioacuten a los supuestos de readmisioacuten de extranjeros procedentes de terceshyros paiacuteses (no asiacute a marroquiacutees ni a espantildeoles) y fue adoptado en respuesta a la crisis humanitaria que en 1992 vivioacute la ciudad de Melilla en la que entonshyces se podiacutean contar ochocientos inmigrantes subsaharianos 7

Un Acuerdo hispano-marroquiacute de 1992 que estaacute previsto reemplazar por otro Acuerdo de readmisioacuten entre la CE y Marruecos 8 siguiendo el moshydelo de acuerdo propuesto por el Consejo en 1994 entre los Estados miemshybros y terceros paiacuteses 9

Una vez hayamos analizado el contenido del Acuerdo de readmisioacuten hisshypano-marroquiacute plantearemos su problemaacutetica aplicacioacuten y vigencia en relashycioacuten con un supuesto concreto acaecido tras los asaltos a las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla de 2005 La situacioacuten de alarma social entonces generada pondraacute de manifiesto las dificultades que plantea maacutes allaacute del control de fronteras el problema de la inmigracioacuten clandestina procedente del Aacutefrica subsahariana que debe ser abordado con un enfoque global 1 0

firma en Maastricht (el 7 de febrero de 1992) del TUE en vigor desde el 1 de noviembre de 1993 cuyo artiacuteculo K13deg c) consideraba como aacutembitos de intereacutes comuacuten para los Estados miembros la poliacutetica de inmigracioacuten y la poliacutetica relativa a los nacionales de terceros Estados Una visioacuten de conjunto de los Tratados celebrados entre Espantildea y Marruecos vid en TORRFJOacuteN RODRIacuteGUEZ J D Las relaciones entre Espantildea y Marruecos seguacuten sus Tratados Internacionashyles Revista Electroacutenica de Estudios Internacionales ndeg 11 (2006) (httpwwwreeiorg)

7 Sobre las cuatro crisis humanitarias que ha sufrido la ciudad de Melilla vid el estushydio de PEacuteREZ GONZAacuteLEZ M R Melilla y la inmigracioacuten en las relaciones hispano-marro-quiacutees Grupo de Estudios Estrateacutegicos (httpwwwgeesorg) colaboraciones ndeg 617 (25 de octubre de 2005)

8 Vid El Paiacutes 300905 La Comisioacuten Europea aboga por poliacuteticas comunes contra la inmigracioacuten ilegal p 16 Puede verse tambieacuten la Comunicacioacuten de la Comisioacuten al Consejo y al Parlamento Europeo documento COM (2005) 621 final de 30 de noviembre de 2005 soshybre Prioridades de actuacioacuten frente a los retos de la inmigracioacuten Primera etapa del proceso de seguimiento de Hampton Court p 9

9 Puede verse la recomendacioacuten del Consejo de 30 de noviembre de 1994 relativa a un modelo de acuerdo bilateral normalizado de readmisioacuten entre un Estado miembro y un tercer paiacutes Diario Oficial ndeg C 274 de 19091996 pp 20-24) y la recomendacioacuten del Consejo de 24 de julio de 1995 sobre los principios rectores que deberaacuten seguirse en la elaboracioacuten de protocolos sobre la aplicacioacuten de acuerdos de readmisioacuten Diario Oficial ndeg C 274 de 19091996 pp 25-33) Vid al respecto el citado estudio de JANER TORRENS J D Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten y Acuerdos de readmisioacuten pp 30-31

10 Para SANDELL R los acontecimientos de Ceuta y Melilla son tan soacutelo un anticishypo de la fuerza que tendraacute en el futuro este nuevo fenoacutemeno migratorio (se refiere a la inmishygracioacuten procedente del Aacutefrica subsahariana) Vid su estudio iquestSaltaron o les empujaron El aumento de la inmigracioacuten subsahariana Real Instituto Elcano de Estudios Internacionales y Estrateacutegicos ASI ndeg 133 (2005) httpwwwrealinstitutoelcanoorganalisis890asp

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II ANAacuteLISIS DEL ACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES

En los teacuterminos del artiacuteculo 941 de la Constitucioacuten Espantildeola el Acuerdo bilateral objeto de estudio es un verdadero Tratado internacional que requirioacute la previa autorizacioacuten de las Cortes Generales para que el Estado esshypantildeol pudiera prestar su consentimiento en quedar obligado por el mismo 1 2

Analizaremos a continuacioacuten las particularidades que presenta este Acuerdo hispano-marroquiacute de 1992 que contiene 16 artiacuteculos comprendidos en tres Capiacutetulos I) sobre readmisioacuten de extranjeros II) sobre traacutensito para la expulsioacuten de extranjeros y III) sobre otras disposiciones

Centraacutendonos en primer lugar en el Capiacutetulo I que regula la readmisioacuten de extranjeros debemos sentildealar que el aacutembito de aplicacioacuten de este Acuerdo se limita a los nacionales de terceros paiacuteses que seraacuten readmitidos por las aushytoridades fronterizas del Estado requerido (siendo eacuteste el caso de Marruecos si tenemos en cuenta que el flujo y la presioacuten migratoria se producen en la enshytrada al continente europeo) a peticioacuten formal del Estado requirente (Espantildea) cuando hubieran entrado de forma ilegal en el territorio de este uacuteltimo proceshydente del territorio de aqueacutel 1 3 Una disposicioacuten que ha permitido a Marruecos negarse en ocasiones a la readmisioacuten alegando que Espantildea no puede probar en virtud del artiacuteculo 2 del Acuerdo que los extranjeros proceden efectivashymente del territorio marroquiacute Y es que seguacuten se preveacute La readmisioacuten se efectuaraacute si se prueba por cualquier medio que el extranjero cuya readmisioacuten se solicita proviene efectivamente del territorio del Estado requerido

11 De conformidad con lo previsto en dicha disposicioacuten La prestacioacuten del consentishymiento del Estado para obligarse por medio de tratados o convenios requeriraacute la previa autoshyrizacioacuten de las Cortes Generales en los siguientes casos a) Tratados de caraacutecter poliacutetico b) Tratados o convenios de caraacutecter militar c) Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Tiacutetulo I d) Tratados o convenios que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Puacuteblica e) Tratados o convenios que supongan modificacioacuten o derogacioacuten de alguna ley o exijan medishydas legislativas para su ejecucioacuten

12 Nuacutemero de expediente 110000201 publicado en el Boletiacuten Oficial de las Cortes Geshynerales (BOCG) ndeg 269-3 Serie C de 29101992 p 7 El Pleno del Congreso de los Dishyputados en su sesioacuten del diacutea 29 de octubre ha concedido la autorizacioacuten solicitada por el Goshybierno y prevista en el artiacuteculo 941 de la Consti tucioacuten para que el Estado pueda prestar el consentimiento para obligarse por medio del Acuerdo entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos relativo a la circulacioacuten de personas el traacutensito y la readmisioacuten de extranjeros enshytrados iexcllegalmente firmado en Madrid el 13 de febrero de 1992

13 Artiacuteculo 1 del Acuerdo entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos relativo a la circulacioacuten de personas el traacutensito y la readmisioacuten de extranjeros entrados iexcllegalmente

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Asiacute por ejemplo en julio de 1992 Marruecos se negoacute a readmitir a un grupo de inmigrantes subsaharianos que habiacutea sido expulsado de Melilla motivando ademaacutes que la Comisioacuten Espantildeola de Ayuda al Refugiado denunshyciara al Gobierno espantildeol ante el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) Entonces y tras el viaje a Marruecos del Ministro espantildeol de Asunshytos Exteriores el Sr Solana reconocioacute ante los medios de comunicacioacuten que el Acuerdo de readmisioacuten no podiacutea aplicarse y que se creariacutea una Comisioacuten mixta hispano-marroquiacute para proceder a su estudio Se alegoacute en esta ocasioacuten que Espantildea no podiacutea demostrar que los subsaharianos procediesen de Mashyrruecos 1 4

En los teacuterminos del Acuerdo la solicitud de readmisioacuten debe presentarshyse en los diez diacuteas posteriores a la entrada ilegal en el territorio del Estado reshyquerido (Marruecos) Una disposicioacuten que de ser interpretada literalmente impediriacutea la aplicacioacuten del Acuerdo por lo que entendemos se ha producido un error de redaccioacuten y el mencionado plazo se empezaraacute a contar desde la entrada ilegal en el territorio del Estado requirente 1 5

En la solicitud se haraacuten constar todos los datos disponibles relativos a la identidad a la documentacioacuten personal eventualmente poseiacuteda por el extranshyjero y a las condiciones de su entrada ilegal en el territorio del Estado requishyrente (Espantildea) asiacute como cualquier otra informacioacuten que se tenga sobre el mismo 1 6 En el caso de que la readmisioacuten fuese aceptada se documentariacutea mediante la expedicioacuten por las Autoridades de frontera del Estado requerido (Marruecos) de un certificado u otro documento en el que se hiciera constar la identidad y en su caso la documentacioacuten poseiacuteda por el extranjero 1 7

Atendiendo al contenido del artiacuteculo 2 del Acuerdo el Profesor Chueca identifica como aspectos que el Estado requirente debe probar para que la reshyadmisioacuten sea aceptada por el Estado requerido los siguientes la nacionalidad

14 Vid PEacuteREZ GONZAacuteLEZ M R Melilla y la inmigracioacuten en las relaciones hispano-marroquiacutees cit p 3

15 Compart imos en este sentido la opinioacuten de otros autores pues es maacutes que probable que el extranjero resida (por un periacuteodo superior a los diez diacuteas) de forma ilegal en el territoshyrio del Estado requerido (Marruecos) hasta conseguir saltar las vallas o entrar iexcllegalmente en Espantildea que no puede controlar el momento en que se produce la entrada del extranjero en teshyrritorio marroquiacute Entendemos por lo tanto que el Estado requirente (Espantildea) tendraacute que preshysentar la solicitud de readmisioacuten en los diez diacuteas posteriores a la entrada ilegal del extranjero en su territorio Vid AGUumlELO NAVARRO P y CHUECA SANCHO A G Ceuta y Melilla Los deshyrechos de los inmigrantes en situacioacuten irregular Abogaciacutea Espantildeola ndeg 36 (enero 2006) pp 14-17 en concreto p 16

16 Segundo paacuterrafo del artiacuteculo 2 17 Tercer paacuterrafo del artiacuteculo 2

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I N M A C U L A D A G O N Z Aacute L E Z G A R C Iacute A

del extranjero la entrada ilegal del mismo en el territorio del Estado requi-rente y su procedencia del territorio del Estado requerido 1 8 Ahora bien el texto del Acuerdo exige uacutenicamente la prueba en relacioacuten con este uacuteltimo asshypecto (la procedencia del extranjero del territorio del Estado requerido) refishyrieacutendose a la identidad del extranjero y a las condiciones de su entrada ilegal en el territorio del Estado requirente como informacioacuten que se haraacute constar en la solicitud de readmisioacuten

Pero no existe la obligacioacuten de readmisioacuten para los nacionales de Estashydos terceros que tengan fronteras comunes con el Estado requirente tamposhyco en los supuestos de extranjeros autorizados a permanecer en el territorio del Estado requirente con posterioridad a su entrada ilegal o que en el moshymento de su entrada estuvieran en posesioacuten de un visado o de un permiso de estancia concedido por el Estado requirente o que lo hubieran obtenido del mismo con posterioridad a dicha entrada Un uacuteltimo supuesto afecta a las pershysonas a quienes el Estado requirente hubiera reconocido la condicioacuten de refushygiado de acuerdo con la Convencioacuten de Ginebra de 1951 1 9 En estos casos y tras comprobaciones posteriores el Estado requirente de haberse consumashydo la expulsioacuten deberaacute readmitir a los extranjeros en su territorio 2 0 Por su parte el Estado requerido deberaacute asegurarse de que los extranjeros readmitishydos en la medida en que no tengan derecho a permanecer en su territorio son enviados lo antes posible a sus Estados de origen o al Estado donde hubieran comenzado el viaje 2 1

Otra de sus disposiciones de especial intereacutes referida en este caso al traacutensito para la expulsioacuten de extranjeros regulada en el Capiacutetulo II es la que preveacute que el Estado requirente (Espantildea) debe readmitir inmediatamente en su territorio a los nacionales de paiacuteses terceros cuya expulsioacuten estuviera en curso si el paiacutes de destino rechazara su entrada 2 2 asumiendo tambieacuten los gasshytos de regreso de la persona no admitida 2 3

1 8 Vid CHUECA SANCHO A G Inmigracioacuten y Tratados internacionales celebrados por la UE Los Tratados de readmisioacuten Zaragoza septiembre de 2 0 0 3 en httpwwwunizaresunion_ europeafilesReadmision pdf

1 9 Artiacuteculo 3 del Acuerdo 2 0 En los teacuterminos del artiacuteculo 4 del Acuerdo El Estado requirente readmitiraacute en su teshy

rritorio a aquellos extranjeros cuya readmisioacuten haya solicitado y obtenido del Estado requerishydo cuando por comprobaciones posteriores a su expulsioacuten resulte que se encontraban en el momento de su entrada en el territorio del Estado requerido en alguna de las situaciones seshyntildealadas en el art 3

2 1 Artiacuteculo 5 del Acuerdo 2 2 Artiacuteculo 6 tercer paacuterrafo 2 3 Artiacuteculo 1 0 in fine del Acuerdo

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Ahora bien es conveniente sentildealar que la entrada y el traacutensito para la expulsioacuten de los nacionales de terceros paiacuteses por el territorio de cada una de las partes contratantes previa peticioacuten de la otra (de conformidad con un proshycedimiento gestionado por los Ministerios del Interior) 2 4podraacute ser aceptada soacutelo si se cumplen las siguientes condiciones que la continuacioacuten del viaje y la admisioacuten del extranjero en el Estado de destino esteacuten plenamente asegurashydas 2 5 Un traacutensito para la expulsioacuten de extranjeros que se regula en las misshymas condiciones por viacutea aeacuterea aunque se preveacute en este caso que el traacutensito pueda efectuarse bajo la custodia de las Autoridades de policiacutea del Estado re-quirente 2 6

Es por ello que la carga econoacutemica correspondiente al traacutensito para la expulsioacuten seraacute asumida por el Estado requirente (Espantildea) que deberaacute pagar los gastos de transporte hasta el Estado de destino de las personas para las que se autorice el traacutensito asiacute como de su regreso de no haber sido admitida Por el contrario en los teacuterminos del artiacuteculo 10 del Acuerdo en caso de readshymisioacuten el Estado requirente soacutelo asumiraacute los gastos de transporte hasta la enshytrada en el Estado requerido (Marruecos) de las personas cuya readmisioacuten se solicite asumiendo en este caso Marruecos los gastos de devolucioacuten a sus paiacuteses de origen o de comienzo del viaje 2 7 Una distincioacuten que responderiacutea al caraacutecter vinculante de la readmisioacuten para el Estado requerido que no tiene la misma obligatoriedad para los casos de entrada y traacutensito para la expulsioacuten a traveacutes de su territorio ya que Marruecos tiene un margen discrecional de deshycisioacuten en estos supuestos de traacutensito para la expulsioacuten

24 En los teacuterminos del artiacuteculo 7 La solicitud de traacutensito para la expulsioacuten de nacionashyles de paiacuteses terceros se tramitaraacute directamente entre las Autoridades que se sentildealen a estos efectos por los Ministerios del Interior de ambas Partes En la solicitud de traacutensito para la exshypulsioacuten se haraacuten constar los datos relativos a la identidad la documentacioacuten personal poseiacuteda por el extranjero su estancia en el territorio del Estado requirente y las condiciones de su paso por el territorio del Estado requerido

25 El primer paacuterrafo del artiacuteculo 6 del Acuerdo preveacute literalmente lo que sigue Cada una de las Partes contratantes previa peticioacuten de la otra Parte podraacute aceptar la entrada y el traacutensito por su territorio para su expulsioacuten de los nacionales de paiacuteses terceros cuando la conshytinuacioacuten del viaje y su admisioacuten en el Estado de destino esteacuten plenamente aseguradas

26 Seguacuten lo dispuesto en el segundo paacuterrafo del artiacuteculo 6 Cada una de las Partes conshytratantes previa peticioacuten de la otra Parte podraacute aceptar igualmente el traacutensito para su expulsioacuten de los nacionales de terceros paiacuteses por la zona internacional de aquellos aeropuertos que se seshyntildealen en las mismas condiciones indicadas en el paacuterrafo anterior El traacutensito por viacutea aeacuterea podraacute efectuarse en su caso bajo la custodia de las Autoridades de policiacutea del Estado requirente

27 El dato de que sea el Estado requerido el que asuma los gastos de devolucioacuten de los inshymigrantes subsaharianos a sus paiacuteses de origen o de comienzo de viaje no se especifica en el arshytiacuteculo 10 del Acuerdo si bien el artiacuteculo 11 atribuye al Comiteacute hispano-marroquiacute la facultad de decidir sobre la compensacioacuten de los desequilibrios financieros originados por la readmisioacuten

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Se preveacute ademaacutes la posibilidad de que el traacutensito para la expulsioacuten sea denegado cuando el extranjero corra riesgo de sufrir malos tratos en el Estashydo de destino asiacute como en otros supuestos 2 8 Una disposicioacuten que no se conshytempla en el Capiacutetulo I sobre la readmisioacuten de extranjeros quedando en este uacuteltimo caso obligados ambos Estados por las normas imperativas de Derecho Internacional general

El Capiacutetulo III sobre otras disposiciones ademaacutes de hacer referencia al pago de los gastos de transporte (art 10) preveacute la creacioacuten de un Comiteacute mixto hispano-marroquiacute bajo la autoridad de los Ministros del Interior para resolver los casos litigiosos que pudieran derivar de la aplicacioacuten del Acuershydo y hacer un seguimiento de la aplicacioacuten de sus disposiciones proponiendo ademaacutes modificaciones y mejoras 2 9 A dicho Comiteacute se le atribuyen tambieacuten competencias para examinar las modalidades y criterios de una compensashycioacuten de los desequilibrios financieros que pudieran derivar de la readmisioacuten de extranjeros expulsados asiacute como para organizar la asistencia mutua en el desarrollo de los dispositivos de control fronterizo principalmente en lo que afecta a equipamiento y formacioacuten de personal de control de fronteras (arts 11 y 15)

Ademaacutes de las disposiciones referentes al traacutensito y la readmisioacuten de exshytranjeros entrados ilegalmente este uacuteltimo Capiacutetulo contiene dos disposicioshynes que en atencioacuten a parte del enunciado del Acuerdo relativo a la circulashycioacuten de personas son de aplicacioacuten a los ciudadanos marroquiacutees que residan legalmente en el territorio comunitario a quienes se aplicariacutea en consecuenshycia el Derecho comunitario En los teacuterminos del artiacuteculo 12 De acuerdo con

28 Los otros supuestos en los que el traacutensito para la expulsioacuten podraacute ser denegado en los teacuterminos del artiacuteculo 8 son Cuando el extranjero tenga prohibida la entrada en el Estado requerido cuando pueda ser acusado o esteacute condenado por un Tribuna Penal en el Estado reshyquerido (o en el Estado de destino) por hechos anteriores al traacutensito y cuando el traacutensito se solicite para la expulsioacuten de nacionales de los paiacuteses del Magreb miembros de la U M A (Unioacuten del Magreb Aacuterabe)

29 Seguacuten la monografiacutea sobre Marruecos elaborada por la Oficina de Informacioacuten Dishyplomaacutetica (OIacuteD) disponible en la paacutegina Monografiacuteas de la OIacuteD del web site del Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperacioacuten espantildeol (MAEC) dicho Comiteacute fue creado (el 22 de julio de 1996) por los Ministerios de Interior de Espantildea y Marruecos con el fin de solucionar el problema de los confinamientos masivos de emigrantes subsaharianos en Ceuta y Melilla Meses despueacutes el 2 de octubre de ese mismo antildeo tras el encuentro de los entonces Ministros del Interior (D Dris Basri y D Jaime Mayor Oreja) en la cumbre sobre la inmigracioacuten ilegal y el traacutefico de drogas ambos Ministros coincidieron en sentildealar que se abriacutea una nueva etapa en materia de cooperacioacuten y poliacutetica interior al haberse acordado la creacioacuten y puesta en funshycionamiento de forma inmediata de dos comisiones de caraacutecter teacutecnico para frenar el narshycotraacutefico y la inmigracioacuten ilegal

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ELACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES

la legislacioacuten espantildeola y con los Convenios internacionales en materia de libre circulacioacuten de personas de los que Espantildea es parte los ciudadanos marroshyquiacutees legalmente residentes en el territorio de los Estados miembros de la Coshymunidad Europea podraacuten sin necesidad de visado acceder y circular libremenshyte a traveacutes del territorio espantildeol durante un periacuteodo maacuteximo de tres meses Por su parte el artiacuteculo 13 contempla la necesaria cooperacioacuten de los Estados parshytes en la organizacioacuten de los flujos migratorios en relacioacuten con los ciudadashynos marroquiacutees 3 0 Limitaremos no obstante nuestro estudio a la aplicacioacuten del Capiacutetulo I del Acuerdo relativo a la readmisioacuten de extranjeros

Otras disposiciones del Acuerdo hacen referencia a la lista de los puesshytos fronterizos en los que se podraacute efectuar la readmisioacuten y entrada en traacutensishyto de los extranjeros expulsados (art 14 3 1 ) Se regula tambieacuten la entrada en vigor y denuncia del Acuerdo previeacutendose la aplicacioacuten provisional del misshymo a partir de la fecha de su firma el 13 de febrero de 1992 (art 16) sin pershyjuicio de las obligaciones de readmisioacuten de nacionales de terceros Estados que resulten de la aplicacioacuten de otros Acuerdos bilaterales o multilaterales (art 9)

III ELACUERDO ESPANtildeA-MARRUECOS DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES EN LA PRAacuteCTICA LAS AVALANCHAS DE CEUTA Y MELILLA DE 2005

A continuacioacuten expondremos de forma sucinta el problema de las avashylanchas de inmigrantes irregulares en la frontera exterior de la UE con Mashyrruecos Posteriormente cuestionaremos la correcta aplicacioacuten del Acuerdo de readmisioacuten a un supuesto concreto la devolucioacuten por Espantildea a Marruecos de un grupo de setenta y tres subsaharianos (inmigrantes ilegales) que logra-

30 Seguacuten la referida disposicioacuten Las autoridades espantildeolas y marroquiacutees cooperaraacuten en el marco apropiado en la organizacioacuten de los flujos migratorios entre los dos paiacuteses en la medida en que aquellos sean necesarios garantizando siempre los derechos sociales de los trabajadores afectados

3 1 En los teacuterminos de esta disposicioacuten Los Ministerios del Interior de las partes conshytratantes podraacuten establecer y en su caso modificar las listas de los puestos fronterizos en que se podraacute efectuar la readmisioacuten y la entrada en traacutensito de nacionales de paiacuteses terceros asiacute como la lista de los aeropuertos que podraacuten ser utilizados para el traacutensito de los extranjeros expulsados en su viaje hacia el Estado de destino

Las partes contratantes se notificaraacuten mutuamente por viacutea diplomaacutetica las citadas listas y sus eventuales modificaciones

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ron saltar con eacutexito la valla fronteriza de Melilla haciendo especial hincashypieacute en la proteccioacuten de los derechos humanos

A) Los sucesos de Ceuta y Melilla de 2005

Los asaltos a las vallas fronterizas de Ceuta y principalmente de Melishylla -cometidos por inmigrantes subsaharianos durante el verano y otontildeo de 2005- y las expulsiones devoluciones o repatriaciones que de los mismos realizaron posteriormente los Gobiernos de Espantildea y Marruecos plantea de manera especialmente vivida el intenso drama humano que subyace en las impresionantes corrientes migratorias actuales hacia Europa

Si nos remontamos a la creacioacuten del Protectorado espantildeol en el norte de Marruecos (1912 3 2-1956 3 3) la disolucioacuten de la frontera entre Melilla y su entorshyno favorecioacute el traacutensito de una poblacioacuten foraacutenea y su asentamiento en la ciushydad Situacioacuten que se extendioacute hasta bien entrada la deacutecada de los cincuenta feshycha en la que se acomete por primera vez la delimitacioacuten de la frontera con alambradas de espinos motivada por la existencia de varias epidemias de coacuteleshyra en Marruecos Hasta 1996 el periacutemetro fronterizo de Melilla estuvo protegishydo pues por una vieja alambrada permeable al traacutensito ilegal de marroquiacutees que tampoco impidioacute la entrada de un nuevo contingente poblacional proceshydente del Aacutefrica subsahariana 3 4 A partir de 1996 comenzaron los trabajos de mejora en las fronteras con Marruecos alzando el Gobierno espantildeol dos vallas paralelas con un camino interior de vigilancia de los periacutemetros fronterizos

Actualmente la frontera de Melilla 3 5 tiene una extensioacuten de aproximashydamente 102 kms y estaacute formada por una doble valla con una altura (la ex-

32 El 27 de noviembre de 1912 se firma en Madrid un Convenio entre Espantildea y Francia para precisar la situacioacuten respectiva de los dos paiacuteses con relacioacuten al Imperio Xerifiano Vid REMACHA J R Las fronteras de Ceuta y Melil la Anuario de Derecho Internacional X (1994) pp 195 y ss en concreto p 220

33 Declaracioacuten conjunta hispano-marroquiacute de 7 de abril de 1956 por la que se pone fin al reacutegimen establecido en Marruecos en 1912 Se reconoce la independencia de Marruecos proclamada por el Sultaacuten Mohamed V y su plena soberaniacutea (ibidem p 221)

34 Vid PEacuteREZ GONZAacuteLEZ M R loe cit pp 2-3 Este autor sentildeala como determinante de la presioacuten migratoria que sufre en concreto Melilla la reivindicacioacuten soberana por parte de Marruecos de las plazas de soberaniacutea espantildeola en el Norte de Aacutefrica (ibidem p 1 )

35 Conquistada en 1497 por Pedro de Estopintildeaacuten al servicio de la casa de Medina Sidonia fue cedida a la corona de Castilla en 1556 perteneciendo a Espantildea desde entonces El texto baacuteshysico de la delimitacioacuten de Melilla es el Convenio de 24 de agosto de 1859 (vid REMACHA J R loe cit pp 209 y 214-215) Otros acuerdos relativos a la delimitacioacuten de Melilla fueron adopshytados el 26 de junio de 1862 (Acta de demarcacioacuten de los nuevos liacutemites de Melilla y su campo

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terior de 35 metros) que llega a alcanzar en algunos sitios los 6 metros (la inshyterior) 3 6 Dispone de un avanzado sistema de vigilancia (106 caacutemaras fijas de videos ademaacutes de cableados para microacutefonos e infrarrojos) que es controlado durante las 24 horas del diacutea desde el centro de operaciones de la Guardia Civil Cuenta ademaacutes Melilla con la presencia de 331 policiacuteas y 841 agentes de la Guardia Civil 3 7 Por su parte la frontera de Ceuta con Marruecos 3 8 estaacute fiacutesicashymente representada por una doble valla de 82 kms de extensioacuten 3 9 disponienshydo asimismo esta ciudad de 316 policiacuteas y 787 agentes de la Guardia Civil 4 0 e ideacutentico sistema de control para su frontera que el existente en Melilla (excepshycioacuten hecha de las 37 caacutemaras moacuteviles instaladas en la frontera de Ceuta) Tras los asaltos de 2005 a las vallas fronterizas contaron ambas ciudades con la preshysencia de helicoacutepteros para reforzar la vigilancia 4 1 encontraacutendose en construcshycioacuten y en parte operativo un nuevo modelo de vallado fronterizo 4 2 Ademaacutes fueron desplegadas en ambas ciudades fuerzas militares que ejercieron temshyporalmente funciones de vigilancia de las fronteras 4 3

neutral) y el 1 de mayo de 1891 (Acta de replanteo de los liacutemites jurisdiccionales de la plaza de Melilla) En 1894 se firmoacute un Convenio para el mejor cumplimiento de los Tratados vigentes en la parte referente a la plaza y campo de Melilla (ibidem pp 217 y 219)

36 La valla interior tiene una altura de tres metros de malla metaacutelica maacutes la concertina o alambre de espino que corona la valla Vid El Paiacutes 041005 350 inmigrantes entran en Melilla en la mayor avalancha registrada en la verja p 20

37 Seguacuten declaraciones del entonces Ministro del Interior D Joseacute Antonio Alonso en el Congreso de los Diputados Vid El Paiacutes 061005 Espantildea acuerda con Marruecos la reshyadmisioacuten inmediata de los inmigrantes que saltan la valla

38 Durante el primer periacuteodo de la presencia hispaacutenica (1415-1767) el territorio de la plaza de Ceuta comprendiacutea soacutelo la peniacutensula del Monte Acho y el istmo de Almina En el peshyriacuteodo siguiente ampliacutea el espacio y a traveacutes de los tratados de 1845 y 1860 se llega a los liacutemishytes actuales Vid REMACHA J R loe cit pp 207 y 214-216

39 Vid El Paiacutes 300905 Asalto en la frontera de Ceuta p 17 que describe graacuteficashymente el vallado fronterizo de Ceuta

40 El Paiacutes 061005 cit 4 1 Vid Technical Mission to Morocco Visit to Ceuta and Melilla on illegal immigrashy

tion 7th Oc tober - l l th October 2005 Mission Report Comisioacuten Europea 18 de octubre de 2 0 0 5 p 6

42 De conformidad con las explicaciones del Ministro del Interior se trata de la implanshytacioacuten de un nuevo disentildeo del periacutemetro exterior del vallado que no constituye una tercera vashylla como se ha dicho sino una nueva definicioacuten del sistema de vallado que permita maacutes segushyridad para los inmigrantes y maacutes eficacia para impedirles el paso (El Paiacutes 061005 cit) Puede verse tambieacuten El Paiacutes 041005 El Gobierno refuerza con maacutes medios la valla fronteshyriza p 20 entre los que se cuenta un sistema moacutevil que impide el uso de escaleras para supeshyrar el obstaacuteculo piquetes de 1 a 3 metros de alto y difusores para rociar gases lacrimoacutegenos

4 3 Puede verse El Paiacutes 300905 Cinco inmigrantes mueren tiroteados en Ceuta tras intentar saltar la valla 600 subsaharianos p 15 y Zapatero decidioacute el enviacuteo de tropas en un gabinete especial horas antes de la muerte de los subsaharianos (ibidem p 16)

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El caso es que durante 2005 se produjeron 24 avalanchas en Melilla (mientras que 3 tuvieron lugar en 2000 y 7 en 2004 seguacuten datos de la Deleshygacioacuten del Gobierno en Melilla) En dos semanas de 2005 entraron por la vashylla fronteriza de dicha ciudad autoacutenoma maacutes de 1000 inmigrantes 4 4

El anaacutelisis de estos hechos puede plantearse desde una doble perspectishyva la del aacutembito de los derechos humanos sobre el estaacutendar miacutenimo de proshyteccioacuten internacional que se reconoce a los extranjeros incluidos los inmishygrantes en situacioacuten irregular 4 5 que seraacute objeto de estudio posteriormente y en materia de control y seguridad de las fronteras exteriores de la Unioacuten Europea en el norte de Aacutefrica

Como se sabe no existe un derecho universal de entrada en el territorio de los Estados (salvo en aqueacutel del que se es nacional y seguacuten lo convenido por eacuteste en Acuerdos internacionales) siendo competencia de cada Estado a traveacutes de su ordenamiento juriacutedico interno regular la entrada y estancia de los extranjeros en su territorio adoptando las medidas o procedimientos de control que estime necesarios Ahora bien el Derecho Internacional general y convencional impone unos liacutemites a las leyes nacionales sobre inmigracioacuten que estaacuten vinculados al respeto de la dignidad de los seres humanos

Por lo que hace a Espantildea la entrada en su territorio se encuentra fuerteshymente marcada por su pertenencia a la Unioacuten Europea En efecto especialshymente tras la creacioacuten del espacio Schengen en Europa se suprimieron los controles de fronteras interiores y se establecioacute un periacutemetro o cinturoacuten fronshyterizo exterior en las fronteras terrestres mariacutetimas y aeroportuarias de los Estados europeos Cada Estado europeo debe vigilar con sus cuerpos y fuershyzas de seguridad sus fronteras exteriores aplicando criterios y procedishymientos uniformes 4 6

Lo anterior supone que Espantildea en sus fronteras terrestres con Marrueshycos realiza controles de fronteras exteriores para la Unioacuten Por lo tanto la entrada a Ceuta y Melilla supone la entrada al espacio de libre circulacioacuten eu-

44 PEacuteREZ GONZAacuteLEZ M R loe cit p 4 4 5 Vid DEL VALLE GAacuteLVEZ A El fraacutegil estatuto internacional y europeo del inmigranshy

te irregular en DEL VALLE A ACOSTA SAacuteNCHEZ M (eds) Inmigracioacuten irregular y Dereshycho VIII Jornadas Autonoacutemicas de Derecho Internacional Humanitario Cruz Roja EspantildeoshylaUniversidad de Caacutediz 2005 pp 138-157

46 Sobre esta materia pueden verse los siguientes estudios de DEL VALLE GAacuteLVEZ A Las fronteras de la Unioacuten el modelo europeo de fronteras Revista de Derecho Comunitashyrio Europeo ndeg 12 (2002) pp 299-341 y Control de fronteras y Unioacuten Europea en REMIRO BROTOacuteNS A MARTIacuteNEZ CAPDEVILA C (eds) Movimientos migratorios y Derecho Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autoacutenoma de Madrid ndeg 7 B O E - U A M Mashydrid 2004 pp 67-81

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ropeo de personas lo que obliga especialmente a la vigilancia de mercanciacuteas y personas en esas fronteras aplicando la normativa europea

A este respecto una especificidad en los controles de frontera que tienen Ceuta y Melilla es la exencioacuten de visado para el traacutefico transfronterizo menor de residentes marroquiacutees en las provincias de Tetuaacuten y Nador 4 7 Ademaacutes Esshypantildea realiza con Ceuta y Melilla un doble control de frontera exterior de mershycanciacuteas y personas uno al entrar en las ciudades y otro en las conexiones mariacutetimas y aeacutereas que llegan desde Ceuta y Melilla a la peniacutensula

Pero principalmente el derecho en vigor viene constituido por el Tiacutetulo IV del TCE sobre visados asilo e inmigracioacuten que atribuye a la Organizashycioacuten una mayor competencia en el control de las fronteras exteriores hacienshydo primar la seguridad en la elaboracioacuten de una Poliacutetica comuacuten de inmigrashycioacuten inexistente hasta el momento como hemos sentildealado ya que es eacutesta una materia regulada principalmente por los Estados a traveacutes de sus respectivas poliacuteticas nacionales

B) La problemaacutetica aplicacioacuten del Acuerdo de 1992 con relacioacuten a los derechos humanos y al derecho de asilo

Analizaremos el Acuerdo de readmisioacuten hispano-marroquiacute en relacioacuten con su supuesta aplicacioacuten a un caso concreto la devolucioacuten por parte del Gobierno espantildeol a Marruecos el 6 de octubre de 2005 de un grupo de seshytenta y tres subsaharianos que habiacutean entrado de forma irregular en la ciudad autoacutenoma de Melilla tras saltar la valla fronteriza tres diacuteas antes 4 8 Dichos in-

47 Los ciudadanos marroquiacutees que pueden entrar en Ceuta y Melilla sin visado siemshypre que no pernocten en territorio espantildeol son los titulares del Permiso F (trabajadores fronshyterizos) y los residentes en las zonas de influencia de Tetuaacuten y Nador que acrediten esta conshydicioacuten y porten documento de viaje vaacutelido seguacuten fuentes del Ministerio del Interior espantildeol (httpwwwmiressitesmirextranjecontrol_fronterasnac_marruecoshtml) Sobre la situashycioacuten especial de Ceuta y Melilla puede verse CARRERA HERNAacuteNDEZ F J El Tratado de Amsterdam y el libre cruce de fronteras en la Unioacuten Europea perspectivas de realizacioacuten del espacio de libertad de seguridad y de justicia en GARCIacuteA RODRIacuteGUEZ I (ed) Las ciudades de soberaniacutea espantildeola Respuestas para una sociedad multicultural Servicio de Publicacioshynes de la Universidad de Alcalaacute 1999 pp 153-176 en concreto pp 164-165 Un estudio soshybre los trabajadores fronterizos marroquiacutees es el realizado por CASAS SAacuteNCHEZ L La inmishygracioacuten fronteriza en Ceuta Revista de Estudios Fronterizos ndeg 3 (2005)

48 Seguacuten consta en la demanda contra el Gobierno espantildeol de 21 de octubre de 2005 preshysentada por la Comisioacuten Espantildeola de Ayuda al Refugiado y el Comiteacute Rene Cassin ante el TEDH los setenta y tres inmigrantes fueron trasladados por viacutea aeacuterea desde Melilla a Maacutelaga y posteriorshymente a Algeciras desde donde fueron enviados en barco a Taacutenger (paacuterrafo 14 en pp 8-9) El texshyto de la demanda estaacute disponible en httpwwwfrideorgFileViewFileaspxFileId=816

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migrantes procediacutean en su mayoriacutea de Mali contaacutendose entre otros paiacuteses Guinea Bissau Guinea Conakry y Ghana Haremos especial mencioacuten a las disposiciones referentes a la proteccioacuten de los derechos humanos 4 9 (como el derecho a solicitar asilo y a la no devolucioacuten del extranjero a su paiacutes de orishygen o a un tercero en el que pudiera correr peligro su vida)

iquestQueacute tratamiento debe darse a los inmigrantes subsaharianos que saltashyron las vallas y entraron por tanto en territorio espantildeol Muy probablemente desde la perspectiva de los derechos humanos las autoridades espantildeolas coshymetieron irregularidades en el procedimiento de devolucioacuten del referido grushypo de setenta y tres subsaharianos que lograron saltar la valla fronteriza de Melilla Las mismas irregularidades que se denuncian en la frontera de Ceushyta con Marruecos 5 0

Estas afectan principalmente en materia de asilo al cumplimiento de las garantiacuteas provisionales de entrada y estancia que se concede a un extranjero por el Estado de acogida 5 1 (el principio de no devolucioacuten non refoulement seguacuten el cual una persona no puede ser expulsada o devuelta a un paiacutes donshyde su vida o integridad fiacutesica o moral corra peligro) y a las garantiacuteas proceshysales durante la expulsioacutendevolucioacuten (derecho de acceso a la informacioacuten a la asistencia juriacutedica y a los servicios de traduccioacuten e interpretacioacuten resolushycioacuten individualizada de los casos y derecho a recurrir las oacuterdenes de repatriashycioacuten) de los inmigrantes subsaharianos que fueron devueltos por Espantildea a Marruecos 5 2

49 Vid BLAacuteZQUEZ MARTIacuteN D La situacioacuten juriacutedica de los inmigrantes irregulares a la luz de los derechos humanos en DEL VALLE A ACOSTA SAacuteNCHEZ M (eds) op cit pp 159-176

50 Vid Devoluciones irregulares de 19 de octubre de 2005 en Andaluciacutea Acoge httpw w wacoge orgbodyopinion phpmodo=desarrolloampid=2005102101

5 1 Vid el estudio El fraacutegil estatuto internacional y europeo del inmigrante irregular loe cit nota 8 en p 140

52 Vid el comentario de DOMIacuteNGUEZ J F Asalto a la valla y quiebra del Derecho noviembre de 2005 en el dossier sobre Ceuta y Melilla publicado por la Fundacioacuten para las Relaciones Internacionales y el Diaacutelogo Exterior - F R I D E - httpwwwfrideorg y el Inforshyme de Human Rights Watch julio 2002 vol 14 ndeg 6 (D) Espantildea Discrecionalidad sin liacutemishytes La aplicacioacuten arbitraria de la ley espantildeola de inmigracioacuten Puede verse tambieacuten el Inshyforme presentado por la Relatora Especial sobre los derechos humanos de los migrantes Dntildea Gabriela Rodriacuteguez Pizarro sobre su visita a Espantildea del 15 al 27 de septiembre de 2003 (ECN4200476Add2 de 14 de enero de 2004) donde se advierte la situacioacuten de descoshynocimiento de las garantiacuteas y derechos que la Ley atribuye y reconoce a los migrantes que puede resultar en casos de decisiones arbitrarias y eventuales violaciones de los derechos hushymanos En particular en el contexto de la interceptacioacuten devolucioacuten expulsioacuten e internamien-to a menudo los migrantes enfrentan el riesgo de indefensioacuten frente a posibles abusos y vioshylaciones debido a la ausencia o insuficiencia de asistencia letrada (p 2)

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Si partimos en primer lugar de la distincioacuten que nuestro ordenamiento juriacutedico interno establece entre la expulsioacuten (se aplica a los supuestos en los que el extranjero se encuentra ya dentro del territorio espantildeol y supone la sashylida forzosa del territorio del Estado 5 3) y la devolucioacuten (cuando son intercepshytados en la frontera pretendiendo entrar de forma ilegal en el territorio nacional lo que implica la prohibicioacuten de entrar al territorio espantildeol y el consiguiente retorno al territorio del que proceda o del que es nacional 5 4) destacamos como cuestioacuten conflictiva seguacuten se hizo constar en el Informe presentado por el Comisario para los Derechos Humanos del Consejo de Europa sobre su visita a Espantildea en 2005 la falta de un criterio uniforme en la aplicacioacuten del artiacuteculo 1571 b) del Reglamento de extranjeriacutea 5 5 Y es que seguacuten lo previsto en esta disposicioacuten 5 6 en las Comunidades Autoacutenomas uniprovinciales (como seriacutean Ceuta y Melilla) no es necesario abrir un expediente de expulsioacuten para

5 3 La expulsioacuten se produce cuando el extranjero comete una infraccioacuten tipificada como muy grave o grave en la Ley Orgaacutenica 82000 de 22 de diciembre de reforma de la Ley Orshygaacutenica 42000 de 11 de enero sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espantildea y su integracioacuten social - e n adelante Ley de extranjeriacutea- (vid BOE ndeg 307 de 23122000) Sobre la normativa espantildeola en materia de extranjeriacutea e inmigracioacuten puede verse con caraacutecter geshyneral los Capiacutetulos XII a XVII de MARINO MENEacuteNDEZ F M (dir) Derecho de Extranjeriacutea Asilo y Refugio Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales Secretariacutea General de Asuntos Soshyciales Instituto de Migraciones y Servicios Sociales ( IMSERSO) segunda edicioacuten Madrid 2003 447-643 En relacioacuten con los inmigrantes marroquiacutees puede verse TRINIDAD GARCIacuteA M L Marco juriacutedico espantildeol para ordenar la inmigracioacuten marroquf Paralelo 37 Revista de estudios geograacuteficos ndeg 18 (2003) pp 69-79

54 Para DOMIacuteNGUEZ J F (loe cit pp 1-2) la devolucioacuten se establece como una meshydida sancionadora de caraacutecter meramente administrativo que realiza la policiacutea cuyo fin es restablecer el orden puacuteblico previamente conculcado (ej la entrada ilegal en el paiacutes o la deshyvolucioacuten de personas extranjeras cuando hayan sido expulsadas con anterioridad y contrashyvengan la prohibicioacuten de entrada) Vid en este sent ido el documento publicado por el Equipo Nizkor de 10 de septiembre de 2001 Los procedimientos de expulsioacuten en Espashyntildea anaacutelisis criacutetico y medidas urgentes Aprobado por el Comiteacute Ejecutivo de la Comisioacuten Espantildeola de Ayuda al Refugiado - C E A R - p 3 en http wwwderechosorgnizkorespa-nadocprocedexpul html

55 Nos referimos al Real Decreto 23932004 de 30 de diciembre por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgaacutenica 42000 de 11 de enero sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espantildea y su integracioacuten social - en adelante Reglamento de extranjeriacutea (BOE ndeg 6 de 7 de enero de 2005)-

56 En los teacuterminos del referido artiacuteculo 1571 De conformidad con lo establecido en el artiacuteculo 582 de la Ley Orgaacutenica 42000 de 11 de enero no seraacute necesario un expediente de expulsioacuten para la devolucioacuten en virtud de orden del Subdelegado del Gobierno o del Deshylegado del Gobierno en las comunidades autoacutenomas uniprovinciales de los extranjeros que se hallaran en alguno de los siguientes supuestos b) Los extranjeros que pretendan entrar iexclleshygalmente en el paiacutes se consideraraacuten incluidos a estos efectos a los extranjeros que sean inshyterceptados en la frontera o en sus inmediaciones

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proceder a la devolucioacuten de los extranjeros que pretendan entrar ilegalmente en el territorio nacional 5 7

En los teacuterminos del citado Informe del Consejo de Europa seriacutea de aplishycacioacuten en estos casos (cuando el extranjero entrado de forma ilegal fuese deshytenido en el territorio espantildeol en la frontera o sus inmediaciones y en el pashysillo situado entre las dos vallas 5 8) la Liacutenea Directriz ndeg 3 del Comiteacute de Ministros del Consejo de Europa 5 9 que preveacute el respeto en el procedimiento de devolucioacuten de las garantiacuteas previstas de asistencia de abogado asiacute como de inteacuterprete si fuera necesario 6 0 lo que garantizariacutea asimismo la aplicacioacuten del principio de no devolucioacuten cuando la expulsioacuten pusiera en peligro la vida o integridad fiacutesica o moral del inmigrante 6 1

Ademaacutes el Reglamento de extranjeriacutea preveacute en el art 157 que si la devoshylucioacuten no pudiera ejecutarse en el plazo de 72 horas se solicitaraacute de la autoridad judicial la medida de internamiento prevista para los expedientes de expulsioacuten 6 2

57 Vid el Informe de D Alvaro Gil-Robles Comisario para los Derechos Humanos del Consejo de Europa sobre su visita a Espantildea 10-19 de marzo de 2005 a la atencioacuten del Coshymiteacute de Ministros y de la Asamblea Parlamentaria Office of the Commmissioner for Human RightsBureau du Commissaire aux Droits de l Homme Estrasburgo 9 de noviembre de 2005 CommDH(2005)8 que recoge los asaltos a las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla en el verano de 2005 (pfos 119 a 136 en pp 45-50) en concreto el pfo 132 en pp 48-49

58 Como han sentildealado P Aguumlelo y A Chueca la franja situada en el periacutemetro existenshyte entre ambas vallas se ha considerado una zona de nadie con el fin de rebajar los mecashynismos internos de proteccioacuten de los derechos de los inmigrantes entrados de forma ilegal en territorio espantildeol Una criacutetica sobre las llamadas zonas de nadie o territorios sin duentildeo puede verse en el estudio Ceuta y Melilla Los derechos de los inmigrantes en situacioacuten irreshygular cit pp 14-15 Vid tambieacuten DEL VALLE GAacuteLVEZ A Las zonas internacionales o zoshynas de traacutensito de los aeropuertos ficcioacuten liminar fronteriza Revista Electroacutenica de Estudios Internacionales ndeg 9 (2005) (httpwwwreeiorg)

59 Forced Return 20 Guidelines adoptadas por el Comiteacute de Ministros el 5 de mayo de 2005 Council of Europe Publishing Estrasburgo septiembre 2005 p 2 3 Vid el citado Informe CommDH(2005)8 p 49

60 Seguacuten el referido informe (CommDH(2005)8 pfo 132 en pp 48-49) a todo exshytranjero que sea detenido en situacioacuten irregular sobre el territorio espantildeol en la frontera o sus inmediaciones o en el pasillo entre las dos vallas del periacutemetro fronterizo que separa Ceuta y Melilla de Marruecos (considerado territorio espantildeol por las autoridades) y que sea objeto de un procedimiento de devolucioacuten deberaacuten serle aplicadas las garantiacuteas previstas de asistencia de un abogado y si fuera necesario de un inteacuterprete antes de proceder a su repatriacioacuten

6 1 Ibidem pfo 132 en p 48 62 Vid el apartado 4 del citado artiacuteculo 157 Esta disposicioacuten regula el procedimiento a

seguir por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado encargadas de la custodia de costas y fronteras y se aplica a los supuestos de devolucioacuten de extranjeros interceptados en las fronshyteras o en sus inmediaciones (apartado 1 b) En estos casos los extranjeros seraacuten conducidos con la mayor brevedad posible a la correspondiente comisariacutea del Cuerpo Nacional de Polishyciacutea (apartado 2) Una vez alliacute y durante los traacutemites para adoptar una orden de devolucioacuten tendraacuten derecho a la asistencia juriacutedica y de inteacuterprete (apartado 3)

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esto es el ingreso en un Centro de Internamiento de Extranjeros (CIEacute) de caraacutecter no penitenciario 6 3

La duracioacuten maacutexima del internamiento no podraacute exceder de 40 diacuteas y deberaacute solicitarse de la autoridad judicial la puesta en libertad del extranjero cuando antes incluso de que transcurriera este plazo se tuviera constancia de que la praacutectica de la expulsioacuten no podraacute llevarse a cabo Durante el tiempo de internamiento en un CIEacute el extranjero estaraacute en todo momento a disposicioacuten del oacutergano jurisdiccional que lo autorizoacute 6 4 Por lo tanto cualquier circunstanshycia relacionada con la situacioacuten de internamiento debe ser comunicada y aushytorizada por dicha autoridad Trataacutendose ademaacutes de un acto privativo de lishybertad la adopcioacuten de esta medida de internamiento se ha de rodear de una serie de garantiacuteas que fueron perfiladas por el Tribunal Constitucional espashyntildeol (como los principios de excepcionalidad y de favor libertatis)65

En los hechos que se relatan existiacutea una orden judicial que autorizaba el traslado de los setenta y tres subsaharianos desde Melilla al CIEacute de Fuerte-ventura Sin embargo las autoridades espantildeolas procedieron a la devolucioacuten a Marruecos automaacuteticamente y sin nueva autorizacioacuten judicial y negando el derecho a la defensa letrada de los inmigrantes Seguacuten constatoacute el Consejo General de la Abogaciacutea dichos inmigrantes fueron trasladados a Marruecos sin que el cambio de procedimiento fuese comunicado a sus letrados vulneshyrando en consecuencia el derecho a la asistencia juriacutedica asiacute como el derecho a solicitar asilo 6 6

Asimismo la salvaguarda de los derechos fundamentales entre otros el derecho a la vida a la integridad fiacutesica o moral y a la legalidad de los extranshyjeros que se encuentren bajo la jurisdiccioacuten de un Estado tiene que garantishyzarse en los procedimientos de expulsioacutendevolucioacuten seguacuten ha sentildealado la jurisprudencia del TEDH 6 7 y las Liacuteneas Directrices sobre retornos forzosos

6 3 El reacutegimen de un Centro de Internamiento de Extranjero (CIEacute) es muy distinto al de un Centro de Estancia Temporal de Inmigrantes (CETI) En el CETI los extranjeros pueden contrariamente a lo que ocurre en el CIEacute entrar y salir libremente con la uacutenica limitacioacuten de los horarios establecidos Asiacute el CETI de Ceuta cuenta con clases de espantildeol informaacutetica programas de integracioacuten y orientacioacuten asiacute como asistencia meacutedica y juriacutedica Vid el citado Informe CommDH(2005)8 pfos 79-85 en pp 31-34

64 Sobre los Centros de Internamiento de Extranjeros vid el artiacuteculo 153 del Reglashymento de extranjeriacutea (Real Decreto 23932004 cit) en concreto apartados 5 y 6

65 Vid al respecto DOMIacuteNGUEZ J F Asalto a la valla y quiebra del Derecho cit p 24 66 Vid Devoluciones irregulares Andaluciacutea Acoge cit 67 Sobre la irrelevancia de las razones que justificariacutean la medida de devolucioacutenexpulshy

sioacuten ante la existencia de un riesgo real de exposicioacuten a un maltrato vid las sentencias del TEDH referidas en la citada demanda contra el Gobierno espantildeol ante el TEDH por la devo-

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del Comiteacute de Ministros del Consejo de Europa que prohiben las oacuterdenes de expulsioacuten colectivas obligando a un examen individualizado de cada caso y a la adopcioacuten de decisiones de devolucioacuten tambieacuten individuales 6 8

Un derecho (a no ser sometido a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes 6 9) que tendriacutea que ser garantizado con mayor razoacuten por los Esshytados partes del Acuerdo de readmisioacuten (Espantildea y Marruecos) 7 0 lo que conshytrasta con la citada demanda presentada el 21 de octubre de 2005 contra el Gobierno espantildeol ante el TEDH por violacioacuten del artiacuteculo 3 del Convenio de Roma y con las muchas denuncias hechas puacuteblicas por ONGs sobre el trato dispensado por las autoridades marroquiacutees a los inmigrantes subsaharianos que fueron abandonados en el desierto del Sahara y en la frontera con Argeshylia 7 1

lucioacuten a Marruecos de los setenta y tres subsaharianos as Soering c Reino Unido de 7 de jushylio de 1989 Vilvarajah c Reino Unido de 30 de octubre de 1991 y Chahal c Reino Unido de 15 de noviembre de 1996 as Cruz Varas c Suecia de 20 de marzo de 1991 Sakkopoulos c Grecia de 15 de enero de 2004 Koval c Ucrania de 30 de marzo de 2004 Bic c Turquiacutea de 2 de diciembre de 2004 y Azinas c Chipre de 28 de abril de 2004

Una referencia a la sentencia del TEDH as Chahal contra Reino Unido puede verse en PERAL L Vida libertad y presioacuten migratoria Aproximacioacuten juriacutedica al problema de la deshyvolucioacuten de personas en las fronteras de Ceuta y Melilla Comentario FRIDE noviembre de 2005 pp 1-2 (httpwwwfrideorgPublicationspublicationsaspxitem=920) y del mismo autor Liacutemites juriacutedicos al discurso poliacutetico sobre el control de flujos migratorios Non refou-lement proteccioacuten en la regioacuten de origen y cierre de fronteras europeas Revista Electroacutenica de Estudios Internacionales ndeg 11 (2006) en concreto el epiacutegrafe segundo sobre Inderoga-bilidad de la norma de no devolucioacuten y supuestos de incumplimiento en frontera pp 5-8 (httpwwwreeiorg) En el asunto Chahal el TEDH reconoce tambieacuten en los supuestos de expulsioacuten el caraacutecter absoluto de la prohibicioacuten de la tortura contenida en el artiacuteculo 3 del Convenio de Roma siempre que existan razones fundadas para pensar que un individuo de ser devuelto a otro Estado afrontariacutea un riesgo real de sufrir un trato contrario al referido arshytiacuteculo 3 En este caso seguacuten el TEDH la expulsioacuten equivaldriacutea a la violacioacuten de la obligacioacuten del Estado parte de protegerlo frente a ese trato

68 Vid el citado informe CommDH(2005)8 pfo 123 en pp 45-46 69 Artiacuteculo 3 del Convenio para la proteccioacuten de los derechos humanos y de las libertashy

des fundamentales hecho en Roma el 4 de noviembre de 1950 70 Y ello de conformidad con el principio de Respeto a los derechos humanos y a las

libertades fundamentales de las personas que convinieron ambos paiacuteses en el Tratado de amistad buena vecindad y cooperacioacuten entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos adoptado en Rabat el 4 de julio de 1991 en vigor desde el 28 de enero de 1993 (BOE de 26 de febrero de 1993)

7 1 Vid el Informe de Meacutedicos sin Fronteras (MSF) Violencia e inmigracioacuten Informe soshybre la inmigracioacuten de origen subsahariano (ISS) en situacioacuten irregular en Marruecos septiemshybre de 2005 asiacute como otras publicaciones disponibles en su paacutegina web (httpwwwmsfes) Otras denuncias han sido realizadas por Amnistiacutea Internacional (vid el comunicado de prensa EUR 410162005 (Puacuteblico) Servicio de Noticias ndeg 288 de 26 de octubre de 2005 EspashyntildeaMarruecos Las autoridades deben rendir cuentas por la violacioacuten de los derechos de las per-

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Si nos centramos en segundo lugar en el derecho a solicitar asilo 7 2 la entrada ilegal en territorio espantildeol no puede ser sancionada seguacuten nuestro ordenamiento juriacutedico interno en materia de asilo y extranjeriacutea cuando hushybiera sido realizada por extranjeros que reuacutenan los requisitos para acogerse al estatuto de los refugiados siempre y cuando se presenten sin demora ante las autoridades 7 3 En este sentido la medida de expulsioacuten o devolucioacuten se susshypenderiacutea desde el momento en que el extranjero solicitara la proteccioacuten que le confiere el asilo hasta que se resolviera su solicitud 7 4

Se trata ademaacutes de un derecho reconocido por Tratados internacionales de los que Espantildea es Estado parte y por lo tanto les vincula (Convencioacuten de Ginebra de 28 de julio de 1951 sobre el Estatuto del Refugiado 7 5 y su Protoshycolo de 31 de enero de 1967) y por el Derecho comunitario europeo (Direcshytiva de 2003 sobre normas miacutenimas para la acogida de solicitantes de asilo en los Estados miembros en vigor desde el 6 de febrero de 2005 7 6 )

En este sentido el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) ha denunciado junto a otras Organizaciones que en el grupo de setenta y tres subsaharianos se encontraban varios demandantes de asilo 7 7 Por ello la devolucioacuten efectuada sin atencioacuten individualizada y sin las

sonas migrantes en httpwwwamnistiainternacionalorg) asiacute como por la Asociacioacuten Pro Derechos Humanos de Andaluciacutea Derechos humanos en la Frontera Sur 2006 Informe sobre la inmigracioacuten clandestina durante el antildeo 2005 enero de 2006 en httpwwwapdhaorg

72 Vid GIL BAZO M T La proteccioacuten internacional del derecho del refugiado a recishybir asilo en el Derecho Internacional de los Derechos humanos en MARINO MENEacuteNDEZ F M (dir) Derecho de Extranjeriacutea Asilo y Refugio cit pp 681-704

7 3 Artiacuteculos 4 y 51 de la Ley 51984 de 26 de marzo reguladora del Derecho de Asilo y de la Condicioacuten de Refugiado modificada por la Ley 91994 de 19 de mayo

74 En los teacuterminos del citado artiacuteculo 157 del Reglamento de extranjeriacutea apartado 6 Aun cuando se haya adoptado una orden de devolucioacuten esta no podraacute llevarse a cabo y queshydaraacute en suspenso su ejecucioacuten cuando a) Se trate de mujeres embarazadas y la medida pueda suponer un riesgo para la gestacioacuten o para la salud de la madre b) Se formalice una solicitud de asilo hasta que se haya decidido la inadmisioacuten a traacutemite de la peticioacuten o bien su admisioacuten a traacutemite que llevaraacute aparejada la autorizacioacuten de la entrada y permanencia provisional del solicitante de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 42 de la Ley 51984 de 26 de marshyzo

75 Tambieacuten Marruecos es Estado parte de la Convencioacuten de Ginebra desde 1956 De heshycho el Informe de la Misioacuten Teacutecnica sobre inmigracioacuten ilegal realizado tras la visita de la Misioacuten a Ceuta y Melilla en octubre de 2005 sentildeala la necesidad de que la UE ofrezca apoyo a Marruecos para que aplique la Convencioacuten de Ginebra de 1951 Vid Technical Mission to Morocco Visit to Ceuta and Melilla on illegal immigration cit p 10

76 Directiva 20039CE del Consejo de 27 de enero de 2003 por la que se aprueban normas miacutenimas para la acogida de los solicitantes de asilo en los Estados miembros (DO ndeg L 0 3 1 de 06022003 pp 15-25)

77 Vid el citado Iinforme CommDH(2005)8 pfo 123 en p 45

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debidas garantiacuteas legales ha impedido que los inmigrantes que lo desearan pudieran solicitar en Espantildea la condicioacuten de refugiado con el fin de obtener en su caso la proteccioacuten territorial que confiere el asilo 7 8 De esta manera se habriacutea vulnerado nuestro ordenamiento juriacutedico sobre asilo y refugio en dos aspectos baacutesicos 7 9 a) impidiendo el ejercicio del derecho a presentar una soshylicitud de proteccioacuten b) no garantizando el principio fundamental de non re-foulement (no devolucioacuten 8 0) seguacuten el cual ninguacuten solicitante de asilo ha de ser devuelto al paiacutes en el que puedan correr peligro su vida e integridad fiacutesishyca o moral (por motivos de raza religioacuten nacionalidad pertenencia a detershyminado grupo social o por sus opiniones poliacuteticas)

IV LA PROBLEMAacuteTICA APLICACIOacuteN Y VIGENCIA DEL ACUERDO HISPANO-MARROQUIacute DE READMISIOacuteN DE INMIGRANTES

Como hemos apuntado el Gobierno espantildeol probablemente incurrioacute en irregularidades en la devolucioacuten a Marruecos de los setenta y tres subsashyharianos que lograron entrar de forma ilegal en el territorio espantildeol tras salshytar la valla de Melilla y que en consecuencia procediacutean del paiacutes vecino Pero iquestesta devolucioacuten se hizo realmente por aplicacioacuten del Acuerdo hispano-

78 En los teacuterminos del artiacuteculo 21 de la citada Ley 51984 El derecho de asilo recoshynocido en el artiacuteculo 134 de la Constitucioacuten es la proteccioacuten dispensada a los extranjeros a los que se reconozca la condicioacuten de refugiado y que consiste en su no devolucioacuten ni expulshysioacuten en los teacuterminos del artiacuteculo 33 de la Convencioacuten sobre el Estatuto de los Refugiados heshycha en Ginebra el 28 de julio de 1951 y en la adopcioacuten de las siguientes medidas durante el tiempo en que subsistan las circunstancias que motivaron la solicitud de asilo a) Autorizacioacuten de residencia en Espantildea b) Expedicioacuten de los documentos de viaje e identidad necesarios c) Autorizacioacuten para desarrollar actividades laborales profesionales o mercantiles d) Cualesshyquiera otras que puedan recogerse en los Convenios Internacionales referentes a los refugiashydos suscritos por Espantildea

79 Vid el artiacuteculo 4 (sobre la presentacioacuten de la solicitud de asilo) y 5 (sobre los efecshytos de la solicitud de asilo) de la Ley 51984 cit y los artiacuteculos 4 (sobre el lugar de presenshytacioacuten de la solicitud de asilo) 12 (sobre las garantiacuteas de no expulsioacuten del solicitante) y 19 (sobre la presentacioacuten y formalizacioacuten de solicitudes de asilo en frontera) del Real Decreto 2031995 de 10 de febrero por el que se aprueba el Reglamento de aplicacioacuten de la Ley 51984 de 26 de marzo reguladora del Derecho de Asilo y de la Condicioacuten de Refugiado modificada por la Ley 91994 de 19 de mayo

80 Seguacuten este principio contemplado en el artiacuteculo 331 de la Convencioacuten de Ginebra de 1951 Ninguacuten Estado Contratante podraacute por expulsioacuten o devolucioacuten poner en modo alshyguno a un refugiado en las fronteras de los territorios donde su vida o su libertad peligre por causa de su raza religioacuten nacionalidad pertenencia a determinado grupo social o de sus opishyniones poliacuteticas

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marroquiacute de 1992 A lo que parece el Acuerdo tan soacutelo ha sido aplicado desde su adopcioacuten a un centenar de supuestos de readmisioacuten de inmigranshytes 8 1 auacuten maacutes hay indicios de que Marruecos consideraba y considera que este Acuerdo hoy en diacutea no estaacute en vigor de conformidad con lo previsto en su artiacuteculo 162 La vigencia del presente Acuerdo seraacute de tres antildeos reshynovable por taacutecita reconduccioacuten por periacuteodos de igual duracioacuten De hecho tras la reunioacuten celebrada en Rabat el 7 de agosto de 2006 entre el primer ministro marroquiacute Sr Jettou y la vicepresidenta del Gobierno espantildeol Sra Fernaacutendez de la Vega Marruecos se comprometiacutea a estudiar un nuevo conshyvenio relativo a la readmisioacuten de inmigrantes de terceros paiacuteses con Espashyntildea 8 2

Entonces si Marruecos uno de los Estados parte del Acuerdo de 1992 considera que eacuteste no estaacute en vigor la devolucioacuten de los setenta y tres subsashyharianos se basoacute en una decisioacuten poliacutetica adoptada ad hoc para la ocasioacuten En este sentido el Ministro espantildeol de Asuntos Exteriores anunciaba el 5 de ocshytubre de 2005 en el Congreso de los Diputados el conjunto de medidas acorshydadas con Marruecos para combatir la inmigracioacuten ilegal 8 3 Entre otras la aplicacioacuten de medidas excepcionales de repatriacioacuten de inmigrantes desde

8 1 Sobre el escaso cumplimiento del Acuerdo hispano-marroquiacute de readmisioacuten de inmishygrantes de 1992 puede verse la comparecencia del Sr Gonzaacutelez Gonzaacutelez Delegado del Goshybierno para la Extranjeriacutea y la Inmigracioacuten Diario de Sesiones del Congreso de los Diputashydos Comisiones Antildeo 2003 VII Legislatura ndeg 876 de 20112003 Vid tambieacuten DOMIacuteNGUEZ J E Asalto a la valla y quiebra del Derecho cit p 44 y El Paiacutes (061005 cit) Espantildea acuerda con Marruecos la readmisioacuten inmediata de los inmigrantes que saltan la valla que sentildeala que Marruecos soacutelo ha readmitido a 114 inmigrantes de terceros paiacuteses desde la firma del Acuerdo hispano-marroquiacute de 1992 (p 20)

82 Pueden verse las siguientes noticias de prensa El Paiacutes 08082006 Rabat estudia un nuevo convenio para readmitir a sin papeles de terceros paiacuteses Europa Sur 08082006 Marruecos se plantea readmitir a sin papeles de otros paiacuteses ABC (de igual fecha) Rabat aplaza de nuevo el compromiso de readmitir a los subsaharianos y a los menores

83 Puede verse en El Paiacutes (061005 cit) el Decaacutelogo de medidas acordadas con el Goshybierno de Marruecos Reunioacuten del Ministro de Asuntos Exteriores espantildeol y de su homoacutelogo marroquiacute con el Comisario de Justicia e Interior de la Comisioacuten Europea Reunioacuten de represhysentantes de Espantildea y Marruecos con el Director General de la Organizacioacuten Internacional de Migraciones (OIM) Puesta en marcha de un Acuerdo de Cooperacioacuten Transfronteriza Medishydas especiales sobre inmigracioacuten que se presentaraacuten en la Cumbre Euromediterraacutenea de Barshycelona (27 y 28 de noviembre de 2005) y convocatoria de una Conferencia Internacional soshybre flujos migratorios Plan de cooperacioacuten con los paiacuteses del Sahel (Aacutefrica Subsahariana) Mauritania Senegal Mal i Gambia Guinea Bisau Burquina Faso Niger y Chad Medidas excepcionales de repatriacioacuten Refuerzo de las medidas de vigilancia policial Creacioacuten de una Comisioacuten Interministerial Completar la red de acuerdos de control de flujos migratorios con los principales paiacuteses emisores Refuerzo de los medios materiales y humanos para una gestioacuten adecuada de flujos migratorios

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Ceuta y Melilla seguacuten lo dispuesto en el Acuerdo de readmisioacuten de 1992 en espera de que eacuteste pueda ser reactivado 8 4

De hecho al diacutea siguiente de este anuncio en el Congreso la vicepresi-denta del Gobierno espantildeol tras reunirse con los presidentes de las ciudades autoacutenomas de Ceuta y Melilla ratificaba dicho acuerdo (la adopcioacuten de meshydidas excepcionales de repatriacioacuten) y anunciaba que probablemente hoy mismo (refirieacutendose al 6 de octubre) se produciraacuten las primeras devoluciones de subsaharianos a Marruecos con caraacutecter excepcional 8 5

Unas devoluciones que en efecto no se hicieron esperar El mismo 6 de octubre de 2005 Espantildea devolviacutea a Marruecos los setenta y tres subsahariashynos referidos en este estudio a traveacutes de un procedimiento cargado de irregushylaridades 8 6 que llevaron al Gobierno espantildeol a anunciar puacuteblicamente que suspendiacutea temporalmente las devoluciones de inmigrantes 8 7 asiacute como la neshycesidad de celebrar una Cumbre Euroafricana sobre inmigracioacuten buscando una mayor cooperacioacuten con los Estados de traacutensito y de origen

Por lo tanto la devolucioacuten por Espantildea de los setenta y tres subsahariashynos a las autoridades marroquiacutees se enmarcariacutea en un acuerdo excepcional esshypeciacutefico y requerido para la ocasioacuten 8 8 no pudiendo invocarse en dicho sushypuesto la aplicacioacuten del Acuerdo de readmisioacuten de 1992 si lo que se pretende

84 Seguacuten fuentes policiales consultadas por el Diario ABC en Madrid soacutelo se habiacutea pactashydo repatriar por barco a un grupo de los que habiacutean saltado la valla en Melilla en los uacuteltimos diacuteas de ahiacute que la vicepresidenta primera Mariacutea Teresa Fernaacutendez de la Vega recalcara ayer que a parshytir de ahora las devoluciones se haraacuten de forma singularizada y que el Gobierno trabaja intenshysamente para reactivar el convenio de 1992 Vid httpwwwabcesabcpg051008prensanoti-ciasNacionalNacional20051008NAC-N AC-019 asp

85 Vid El Paiacutes 06102005 Espantildea acuerda con Marruecos la readmisioacuten inmediata de los inmigrantes que saltan la valla

86 Seguacuten la noticia de prensa publicada en El Paiacutes Los inmigrantes abandonados por Marruecos en el desierto seraacuten repatriados a sus paiacuteses de origen Por otro lado la viceshypresidenta primera del Gobierno Mariacutea Teresa Fernaacutendez de la Vega ha afirmado esta mantildeashyna que los 73 inmigrantes que ayer fueron devueltos desde Melilla en aplicacioacuten del convenio de readmisioacuten suscrito con Marruecos en 1992 se encuentran en Taacutenger a la espera de ser reshypatriados a sus paiacuteses de origen en httpwwwelpaisesarticuloelpporesp20051008elpe-punac_l Tes

87 Vid El Paiacutes Espantildea congela temporalmente la devolucioacuten de inmigrantes a Mashyrruecos que publica la siguiente noticia Seguacuten la representacioacuten del Ejecutivo Central en la ciudad autoacutenoma el uacutenico contingente que ha sido devuelto por el acuerdo con Marrueshycos de 1992 se ha realizado de manera extraordinaria y una sola vez por el que se trasladaron a 73 inmigrantes tal y como anuncioacute la vicepresidenta primera del Gobierno Mariacutea Teresa Fernaacutendez de la Vega concluye el comunicado (httpwwwelpaisesarticuloelppo-resp20051008elpepunac_3Tes)

88 Vid DOMIacuteNGUEZ J E Asalto a la valla y quiebra del Derecho cit p 44

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es legitimar una actuacioacuten (la devolucioacuten de los subsaharianos en 2005) que en realidad estariacutea incumpliendo los teacuterminos de este Acuerdo de 1992 8 9

Y es que de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 5 del Acuerdo Marruecos se aseguraraacute de que los extranjeros readmitidos sean enviados lo antes posible a su Estado de origen o al Estado donde comenzaran su viaje de no tener derecho a permanecer en territorio marroquiacute Se desconoce no obstante la suerte que corrieron los subsaharianos no originarios de Mali que fueron devueltos por Espantildea tras pasar por una prisioacuten marroquiacute y declararshyse en huelga de hambre 9 0

El Gobierno de Marruecos ofrecioacute expresamente al espantildeol garantiacuteas de respeto de los derechos humanos en el acuerdo de devolucioacuten de los setenta y tres subsaharianos 9 1 lo que supone un trato diferenciado en relacioacuten con el resto de inmigrantes procedentes de terceros paiacuteses (no devueltos por Espashyntildea) que se encuentran en su territorio

En este sentido Meacutedicos sin Fronteras que trabaja en Marruecos desshyde 1997 ha denunciado puacuteblicamente el abandono en esas fechas de centeshynares de inmigrantes subsaharianos entre quienes se cuentan mujeres nintildeos y enfermos en la frontera con Argelia 9 2 y en el desierto al sur de Marrue-

89 Seguacuten declaraciones de la vicepresidenta del Gobierno espantildeol publicadas en el Diashyrio El Mundo (El Gobierno seguro de que Marruecos respetaraacute los Derechos Humanos) el Reino de Marruecos nos ha dado todas las garantiacuteas de que respetaraacute el contenido del Conveshynio bilateral firmado en 1992 tambieacuten en lo relativo a los Derechos Humanos La portavoz del Gobierno se referiacutea no a esas 500 personas - c u y a presencia en el Sahara a esas horas toshydaviacutea no habiacutea sido confirmada por ONGs y que no proceden de territorio espantildeol- sino a los 73 inmigrantes ilegales originarios de Maliacute que fueron trasladados el jueves en barco desde Algeciras a Taacutenger tras cruzar la frontera por Ceuta y Melilla httpwwwelmundoesdia-rioespana1871874html

90 Vid la citada demanda presentada ante el TEDH contra el Gobierno espantildeol por los hechos que se relatan paacuterrafo 18 en p 11 Seguacuten se denuncia Con fecha 19 de octubre de 2005 y permaneciendo presos en la caacutercel de Taacutenger donde fueron internados el pasado diacutea 7 de octubre los 73 emigrantes demandantes iniciaron una huelga de hambre En la madrugashyda del 22 al 23 de octubre de 2005 las autoridades marroquiacutees deportaron en avioacuten militar a 50 de estas personas con direccioacuten a Mali Otras 23 fueron introducidas en un autobuacutes y dirishygidas hacia Antildeadir En el momento de formalizar la redaccioacuten definitiva de este escrito de deshymanda las 1000 horas del lunes 24 de octubre desconocemos el lugar donde han sido defishynitivamente conducidos (paacuterrafo 22 y 23 en p 15)

9 1 Vid nota 89 92 Vid Meacutedicos sin fronteras Violencia e inmigracioacuten Informe sobre la inmigracioacuten

de origen subsahariano (ISS) en situacioacuten irregular en Marruecos cit pp 13-15 Tambieacuten Amnistiacutea Internacional (AI) ha denunciado el abandono de subsaharianos en la frontera de Marruecos y Argelia (vid Misioacuten de AI a Ceuta Melilla y Marruecos La Revista ndeg 76 dishyciembre 2005-enero 2006 httpwwwamnistiainternacionalorgrevistarev76articulo5html y el citado comunicado de prensa EUR 410162005) Pueden verse al respecto El Paiacutes

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eos 9 3 Seguacuten el informe de esta ONG la ley marroquiacute en materia de inmigrashycioacuten irregular contempla que tras su detencioacuten el inmigrante subsahariano seraacute reconducido para su devolucioacuten a la frontera a traveacutes de la cual hubiera penetrado en el territorio de Marruecos De no ser posible se recurriraacute al paiacutes del que posea un tiacutetulo de viaje y en uacuteltimo lugar a un tercero que acepte leshygalmente su recepcioacuten 9 4

Una disposicioacuten que viola los teacuterminos del Acuerdo hispano-marroquiacute de 1992 no siendo de aplicacioacuten a los inmigrantes devueltos por Espantildea ya que dicho Acuerdo preveacute expresamente su devolucioacuten por el Estado requerido (Marruecos) al paiacutes de origen o al Estado donde hubiera comenzado su viaje 9 5

V REFLEXIONES FINALES

1 Tras las avalanchas masivas de inmigrantes subsaharianos a las vashyllas fronterizas de Ceuta y Melilla en 2005 los Gobiernos de Espantildea y Mashyrruecos decidieron adoptar un acuerdo excepcional y especiacutefico para proceshyder a la devolucioacuten de los subsaharianos entrados de forma ilegal en territorio espantildeol procedentes del paiacutes vecino Un supuesto praacutectico que puso de mashynifiesto coacutemo el Acuerdo hispano-marroquiacute de readmisioacuten de extranjeros de 1992 no estaba en realidad siendo aplicado

Al mismo tiempo las irregularidades cometidas por Espantildea durante el procedimiento y el abandono por Marruecos de los inmigrantes en las deseacutershyticas fronteras del sur revelaron la problemaacutetica aplicacioacuten del instrumento bilateral en un supuesto que se inscribe en el complejiacutesimo fenoacutemeno migrashytorio hacia Europa

081005 Rabat abandona en el desierto a cientos de inmigrantes que intentaban entrar en Espantildea y Los inmigrantes abandonados por Marruecos en el desierto seraacuten repatriados a sus paiacuteses de origen httpwwwelpaisesarticuloelpporesp20051008elpepunac_lTes

93 Puede verse Marruecos MSF prosigue su labor para conocer la situacioacuten de los inshymigrantes subsaharianos trasladados al sur del paiacutes Marruecos MSF localiza a maacutes de 500 inmigrantes abandonados a su suerte en el desierto del sur de Marruecos La organizacioacuten deshynuncia la expulsioacuten de estas personas a una zona sin posibilidad de recibir atencioacuten meacutedica y humanitaria tras ser expulsadas de Ceuta y Melilla en httpwwwmsfesnoticias Mashyrruecos abandona en el Sahara a los inmigrantes que no saltan la valla httpwwwelmun-doesdiarioespana1871873html El Paiacutes 091005 Rabat cede a la presioacuten internacional y recoge a los inmigrantes que abandonoacute en el desierto

94 Vid el referido informe Violencia e inmigracioacuten cit pp 13-14 9 5 Vid la citada noticia de prensa Los inmigrantes abandonados por Marruecos en el

desierto seraacuten repatriados a sus paiacuteses de origen

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2 Pero ademaacutes los asaltos a las vallas de Ceuta y Melilla han puesto de relieve coacutemo la inmigracioacuten subsahariana es un delicado asunto para las relashyciones bilaterales Espantildea-Marruecos que demanda un tratamiento mucho maacutes amplio a nivel regional (europeo y africano) asiacute como universal no lishymitado uacutenicamente a cuestiones de seguridad

En el plano bilateral la cooperacioacuten ha incidido de forma directa en el control de las fronteras y la gestioacuten de los flujos migratorios Asiacute se puso de manifiesto en la VII reunioacuten de alto nivel hispano-marroquiacute celebrada en Seshyvilla y Coacuterdoba el 29 de septiembre de 2005 en el marco del Tratado de amistad buena vecindad y cooperacioacuten entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos de 4 de julio de 1991 9 6 En esta ocasioacuten ambos Estados se comprometieron a continuar su cooperacioacuten en materia de inmigracioacuten a trashyveacutes de los instrumentos bilaterales ya existentes como el Acuerdo de readmishysioacuten de inmigrantes de 1992 o el Memoraacutendum de entendimiento sobre repashytriacioacuten asistida de menores no acompantildeados de 2003 9 7

Ahora bien ante situaciones de crisis o de extrema gravedad como las descritas en estas paacuteginas (y las vividas maacutes recientemente durante 2006 en las Islas Canarias con la llegada masiva de cayucos procedentes de las costas africanas) la actuacioacuten de un solo Estado en el control de sus fronteras eushyropeas y en la lucha contra la inmigracioacuten clandestina se manifiesta clarashymente insuficiente de ahiacute la necesidad de que la Comunidad Europea regule

96 El texto de este Tratado que fue ratificado por los Parlamentos de ambos paiacuteses en enero de 1993 subraya la voluntad de ambos paiacuteses de reforzar sus relaciones poliacuteticas y de incrementar la cooperacioacuten en todos sus aacutembitos Vid BOE de 26 de febrero de 1993 En la VII reunioacuten de alto nivel hispano-marroquiacute el Sr Rodriacuteguez Zapatero y el Sr Jettou Primer Ministro del Reino de Marruecos ademaacutes de congratularse por la buena cooperacioacuten bilateshyral en la lucha contra el fenoacutemeno de la emigracioacuten ilegal del excelente clima existente en el Grupo de Trabajo Permanente sobre Inmigracioacuten y de los buenos resultados en los esfuerzos realizados y el aumento de recursos destinados a su control concuerdan en la necesidad de cooperar en la asistencia teacutecnica y logiacutestica a Marruecos para una adecuada gestioacuten de conshytrol de fronteras y la gestioacuten de los flujos migratorios

97 Vid al respecto la nota de prensa del MAEC de 30092005 Sobre el tema de los meshynores marroquiacutees puede verse CARMONA LUQUEM R La situacioacuten de los nintildeos inmigranshytes marroquiacutees no acompantildeados en Espantildea a la luz del Derecho Internacional Puacuteblico en DEL VALLE A y EL HOUDAIGUI R (dirs) ACOSTA M (coord) Las dimensiones internacionales del Estrecho de Gibraltar (Les dimensions internationales du Detroit de Gibraltar) Serie Esshytudios Internacionales y Europeos de Caacutediz Dykinson SL Aula Universitaria del Estrecho-Universiteacute Abdelmalek Essaaacutedi de Taacutenger-Teacutetouan Madrid 2006 pp 87-124 Un estudio de los acuerdos bilaterales de los proyectos de cooperacioacuten y de las diferentes medidas adoptadas por Espantildea con el fin de limitar y reglamentar la movilidad marroquiacute es el realizado por CA-RELLAM LOS inmigrantes marroquiacutees en Andaluciacutea y las poliacuteticas de cooperacioacuten hispano-marroquiacutees en httpwwwcervantesvirtualcomFichaClasificacionMateriashtmlRef=30

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esta materia y adopte en general estrategias y poliacuteticas comunes y en partishycular Acuerdos de readmisioacuten con los paiacuteses de origen

3 En efecto en nuestro trabajo hemos analizado coacutemo en determinadas situaciones de crisis migratorias puntuales los mecanismos juriacutedicos e instishytucionales bilaterales no resultan operativos fracasando la actuacioacuten de los Estados en la readmisioacuten de los extranjeros entrados iexcllegalmente Esto pone de manifiesto la necesidad de que sea eacutesta una materia regulada por el Dereshycho comunitario Asiacute el Ministro del Interior espantildeol Sr Peacuterez Rubalcaba ha destacado la necesidad de que la UE se dote de una poliacutetica de repatriashycioacuten 9 8 Lo cierto es que una vez constituido el espacio Schengen de libre circulacioacuten de personas la UE es la primera interesada en que los aspectos de entrada salida y expulsioacuten de extranjeros posean una normativa comuacuten regushyladora

De todas formas la crisis de las vallas pone de relieve lo ilusorio de una cooperacioacuten marroquiacute limitada a las fronteras terrestres con Espantildea si al misshymo tiempo no se tienen en cuenta otros importantes elementos como el propio control efectivo de Marruecos de sus propias fronteras del sur en el Sahara 9 9

Actualmente se encuentra en fase de negociacioacuten el Acuerdo de readmisioacuten CE-Marruecos que dejariacutea sin objeto el Acuerdo hispano-marroquiacute de 1992

4 Pero maacutes allaacute del aacutembito regional europeo y del control de las fronshyteras la lucha contra la inmigracioacuten clandestina procedente del Aacutefrica subsa-hariana exige la adopcioacuten de una estrategia multidimensional que demanda de los paiacuteses de origen y traacutensito el ejercicio de un papel protagonista

Es por ello que tras los sucesos de Ceuta y Melilla y directamente moshytivado por estos dramaacuteticos hechos Espantildea y Marruecos asumieron la iniciashytiva y el compromiso de fomentar una cooperacioacuten triangular entre los paiacuteshyses de origen traacutensito y destino 1 0 0 que tuviera ademaacutes en consideracioacuten el

98 Vid El Paiacutes 29092006 Rubalcaba pide que los paiacuteses mediterraacuteneos se doten de una poliacutetica de repatriacioacuten conjunta

99 Un amplio estudio sobre La inmigracioacuten irregular subsahariana a traveacutes y hacia Marruecos puede verse en Estudios sobre Migraciones Internacionales 54 S Oficina Intershynacional del Trabajo Programa de Migraciones Internacionales Ginebra 2002 (disponible en httpwwwilo org)

100 Vid la Declaracioacuten conjunta adoptada tras la reunioacuten de los ministros de Asuntos Exteriores y de Cooperacioacuten del Reino de Marruecos y del Reino de Espantildea Madrid-Rabat 11 de octubre de 2005 ndeg 9682 del M A E C Ambos Estados acordaron establecer un Comiteacute mixto interministerial ad hoc con el objetivo de evaluar el fenoacutemeno migratorio en la reshygioacuten y elaborar una estrategia multidimensional asiacute como para aportar soluciones adecua-

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viacutenculo existente entre inmigracioacuten y desarrollo Asiacute se celebroacute en Rabat dushyrante los diacuteas 10 y 11 de julio de 2006 la Conferencia sobre Migracioacuten y Desarrollo en la que se adoptoacute una Declaracioacuten Poliacutetica y un Plan de Accioacuten que teniacutean como idea de base la creacioacuten de un partenariado entre dichos pashyiacuteses inspirado en cuatro principios globalidad corresponsabilidad multila-teralismo eficaz y operatividad 1 0 1

En efecto la obligacioacuten de combatir las causas uacuteltimas de las migracioshynes masivas ha de llevar a vincular la inmigracioacuten con la cooperacioacuten al desshyarrollo 1 0 2 Se hace necesario por lo tanto desarrollar estrategias de cooperashycioacuten al desarrollo en los Estados de origen y la articulacioacuten de poliacuteticas que contribuyan a ordenar la llegada de estas personas y su acceso e integracioacuten sociolaboral 1 0 3

En este sentido la Unioacuten Europea ha abierto un nuevo enfoque y persshypectivas a los problemas referidos como pone de relieve el Libro Verde de la

das y duraderas a los problemas de la migracioacuten ilegal en sus diferentes aspectos relacionados con la seguridad el respeto de los derechos individuales y colectivos la lucha contra las reshydes de traacutefico ilegal de personas y la cooperacioacuten teacutecnica frente a un problema que afecta al conjunto de la regioacuten A este respecto las dos partes han acordado proponer la celebracioacuten en Marruecos de una Conferencia ministerial euro-africana que reuniraacute a todos los paiacuteses conshycernidos de origen traacutensito y destino Esta Conferencia tendraacute por objetivo abordar todos los aspectos de la migracioacuten y establecer mecanismos concertados de gestioacuten de los flujos migrashytorios sobre la base de un partenariado que tome en consideracioacuten el viacutenculo entre migracioacuten y desarrollo Los dos paiacuteses reiteran su compromiso de continuar en el marco euro-mediteshyrraacuteneo la construccioacuten de un espacio comuacuten de cooperacioacuten en materia de migracioacuten segurishydad e integracioacuten econoacutemica y social

101 Puede verse la intervencioacuten del Ministro espantildeol de Asuntos Exteriores en dicha Conshyferencia publicada por el MAEC Vid tambieacuten la nota de prensa ndeg 117 del MAEC (10072006) y el siguiente estudio de SORROZA BLANCO A La Conferencia Euroafricana de Migracioacuten y Desarrollo maacutes allaacute del espiacuteritu de Rabat Real Instituto Elcano de Estudios Internacionales y Estrateacutegicos (httpwwwrealinstitutoelcanoorganalisisimprimir1028impasp) quien sentildeala los seis apartados en los que se divide el Plan de Accioacuten 1) Migracioacuten y desarrollo 2) Migracioacuten legal 3) Inmigracioacuten ilegal 4) Cooperacioacuten policial y judicial operativa y asistencia a las viacutectishymas 5) Financiacioacuten y 6) Marco institucional y de seguimiento

102 Puede verse al respecto la nota de prensa del MAEC Espantildea se compromete con Marruecos a liderar la poliacutetica europea de cooperacioacuten con el Magreb de 04102004 donde se hace constar que Espantildea lideraraacute en el seno de la Unioacuten Europea junto a Francia Italia y Portugal la creacioacuten de un nuevo modelo de cooperacioacuten al desarrollo con los vecinos del norte de Aacutefrica Una propuesta que tiene por objeto el establecimiento de un mecanismo de concesioacuten de ayudas para proyectos concretos con el fin de ganar en eficacia en la dotacioacuten de programas de cooperacioacuten y en la que la Secretaria de Estado recuerda que Marruecos ya es el primer paiacutes aacuterabe en la recepcioacuten de la Ayuda Oficial al Desarrollo (AOD) que ofrece Espantildea

103 TRUJILLO MARRERO A La atencioacuten en frontera a inmigrantes en situacioacuten irregushylar en DEL VALLE A y ACOSTA SAacuteNCHEZ M Inmigracioacuten irregular y Derecho cit p 67

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Comisioacuten El planteamiento de la UE sobre la gestioacuten de la inmigracioacuten ecoshynoacutemica 1 0 4 asiacute como la Estrategia de la UE para Aacutefrica Hacia un pacto eu-roafricano para acelerar el desarrollo en Aacutefrica 1 0 5 Tambieacuten el Informe de la Misioacuten Teacutecnica sobre inmigracioacuten ilegal realizado tras la visita de la Misioacuten a Ceuta y Melilla en octubre de 2005 contiene iniciativas para reforzar la coshyoperacioacuten con Marruecos y Argelia 1 0 6 ademaacutes de sugerir otras medidas a adoptar en un aacutembito multilateral 1 0 7 (con la Unioacuten Africana los paiacuteses de orishygen y en el marco del Proceso de Barcelona 1 0 8)

104 Documento C O M (2004) 811 Bruselas 11 de enero de 2005 que contempla medishydas complementarias de integracioacuten repatriacioacuten y cooperacioacuten con terceros paiacuteses entre las siguientes (pp 11-12) suministrar informacioacuten actualizada sobre las condiciones de entrada y residencia en la UE crear centros de formacioacuten y contratacioacuten en los paiacuteses de origen en reshylacioacuten con las cualificaciones que se necesitan a nivel de la U E asiacute como de formacioacuten linshyguumliacutestica y cultural crear bases de datos sobre las aptitudesocupacioacutensector (cartera de comshypetencias) de los inmigrantes potenciales facilitar la transferencia de las remesas de emigrantes y compensar a los terceros paiacuteses por los costes de ensentildeanza en las personas que emigran a la UE

105 Comunicacioacuten de la Comisioacuten al Consejo el Parlamento Europeo y el Comiteacute Ecoshynoacutemico Social Europeo documento C O M (2005) 489 final de 12 de octubre de 2005 Vid al respecto La Comisioacuten Europea aprueba un Plan Marshal l para Aacutefrica (httpwwwel-mundoes 121005) Este Plan supondriacutea en palabras de PERAL L condonar la deuda de los paiacuteses africanos eliminar aranceles y subsidios agriacutecolas para permitir el acceso libre de los productos africanos a los mercados occidentales y cuadruplicar en los proacuteximos diez antildeos los 25000 millones de doacutelares que los paiacuteses occidentales donan a Aacutefrica en la actualidad Vid su estudio Vida libertad y presioacuten migratoria cit p 7

Puede verse tambieacuten la citada Comunicacioacuten de la Comisioacuten al Consejo y al Parlamento Europeo documento C O M (2005) 621 final de 30 de noviembre de 2005 sobre Prioridades de actuacioacuten frente a los retos de la inmigracioacuten Primera etapa del proceso de seguimiento de Hampton Court que aborda los aspectos de la migracioacuten relacionados con la seguridad y con el desarrollo (vid en concreto las iniciativas contempladas en el apartado III sobre Diaacuteshylogo y cooperacioacuten con Aacutefrica y en particular con los paiacuteses de origen subsaharianos pp 6-8) que sirvieron de base a las Conclusiones de la Presidencia del Consejo Europeo de Bruseshylas 15 y 16 de diciembre de 2005 cuyo anexo I se tituloacute Enfoque global de la migracioacuten medidas prioritarias centradas en Aacutefrica y el Mediterraacuteneo

106 Technical Mission to Morocco Visit to Ceuta and Melilla on illegal immigration 7th October- l l th October 2005 cit pp 9-12

107 Ibidem-pp 12-13 108 Ya en la Declaracioacuten conjunta hispano-marroquiacute tras la visita a Marruecos del Exc-

mo Sr D Joseacute Luis Rodriacuteguez Zapatero (comunicado del MAEC de 28 de abril de 2004) Las dos Partes reiteran su compromiso con los principios y objetivos que guiacutean el Proceso de Barcelona que sigue siendo la base comuacuten de toda iniciativa regional En este marco Espantildea reitera su apoyo a la peticioacuten de Marruecos de otorgar un estatuto avanzado a las relaciones marco-comunitarias y que converge plenamente con la nueva Poliacutetica de Vecindad propuesta por la Unioacuten Europea Puede verse al respecto ECHEVERRIacuteA JESUacuteS C La cooperacioacuten en asuntos de justicia e interior y el Proceso de Barcelona Un balance UNISCI Discussion Pashypers ndeg 9 (octubre 2005) http wwwucmesinfounisciUNISCI9Echeverriapdf

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5 Por uacuteltimo en el marco universal de las Naciones Unidas se ha planshyteado tambieacuten la necesidad de abordar el fenoacutemeno de la inmigracioacuten desde una oacuteptica que debe ir maacutes allaacute del control de las fronteras En este sentido el Informe de la Comisioacuten Mundial sobre las Migraciones Internacionales 1 0 9

admite que en ejercicio de un derecho soberano los Estados de la Comunishydad Internacional pueden determinar quieacuten y bajo queacute condiciones seraacute admishytido en o expulsado de su territorio Pero el ejercicio de este derecho tiene un liacutemite la garantiacutea de la proteccioacuten de los derechos humanos incluido el derecho de los extranjeros a buscar asilo 1 1 0

Quiere ello decir que el control de la frontera y el retorno de los inmishygrantes a sus paiacuteses de origen son elementos de la poliacutetica de inmigracioacuten que deben conjugarse con la obligacioacuten universal de respeto de los derechos hushymanos fundamentales

Todo lo anterior pone de relieve las muacuteltiples dimensiones y problemaacuteshyticas que esconde el drama de la inmigracioacuten tan plaacutestica y visualmente reshyflejado en los asaltos de subsaharianos a las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla En este caso ademaacutes las avalanchas pusieron en entredicho la ope-ratividad y vigencia del instrumento juriacutedico bilateral previsto por Marruecos y Espantildea para este tipo de supuestos Un Acuerdo hispano-marroquiacute cuya vi-

109 El texto de dicho Informe que fue presentado en octubre de 2005 bajo el tiacutetulo Las migraciones en un mundo interdependiente nuevas orientaciones para actuar puede verse en httpwwwgcimorgenfinalreporthtml Vid sobre dicho Informe los siguientes estudios de C PEacuteREZ GONZAacuteLEZ El Informe de Naciones Unidas sobre Migraciones Internacionales iquestnuevas directrices para la accioacuten de los Estados Comentario FRIDE noviembre de 2005 (httpwwwfrideorgPublicationspublicationsaspxitem=920) y Aportaciones del Informe de la Comisioacuten Global de las Naciones Unidas sobre las migraciones internacionales a la coshyoperacioacuten institucionalizada Revista Electroacutenica de Estudios Internacionales ndeg 11 (2006) (httpwwwreeiorg)

110 En el aacutembito de las Naciones Unidas se celebroacute del 14 al 15 de septiembre de 2006 el Diaacutelogo de alto nivel sobre la migracioacuten internacional y el desarrollo organizaacutendose dishycho Diaacutelogo a traveacutes de mesas redondas interactivas la primera sobre los efectos de la migrashycioacuten internacional sobre el desarrollo econoacutemico y social la segunda sobre las medidas que pueden adoptarse para asegurar el respeto y la proteccioacuten de los derechos humanos de todos los migrantes y para prevenir y combatir el traacutefico de migrantes y de tratas de personas la tercera sobre los aspectos multidimensionales de la migracioacuten internacional y el desarrollo incluidas las remesas de fondos y la cuarta mesa redonda sobre promocioacuten del establecimienshyto de alianzas y el fomento de la capacidad e intercambio de las mejoras praacutecticas en todos los planos incluidos los planos bilateral y regional en beneficio tanto de los paiacuteses como de los migrantes Vid el documento A60864 de 26 de mayo de 2006 sobre Organizacioacuten del Diaacuteshylogo de alto nivel sobre la migracioacuten internacional y el desarrollo paacuterrafo 15 en p 3 y resoshylucioacuten 60227 de 7 de abril de 2006 sobre Migracioacuten internacional y desarrollo paacuterrafo 10 en p 2

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gencia y aplicacioacuten sigue siendo conflictiva cuando un antildeo despueacutes vuelven a repetirse los asaltos a las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla 1 1 1

Resumen

En este estudio se analiza el Acuerdo entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos reshylativo a la circulacioacuten de personas el traacutensito y la readmisioacuten de extranjeros entrados iexcllegalshymente firmado en Madrid el 13 de febrero de 1992 y su problemaacutetica aplicacioacuten en la praacutecshytica con ocasioacuten principalmente de la llegada masiva de inmigrantes subsaharianos tras los asaltos a las vallas fronterizas de Ceuta y Melilla de 2005 Se plantean las supuestas irregulashyridades cometidas en el procedimiento de devolucioacuten de un grupo de setenta y tres subsashyharianos en lo que afecta al respeto de los derechos humanos y al derecho de asilo La iexcln-eficiencia en el control de las fronteras llevaraacute a los Estados parte a promover la cooperacioacuten entre los Estados de origen traacutensito y destino planteaacutendose la vinculacioacuten entre inmigracioacuten y cooperacioacuten al desarrollo en un marco maacutes amplio (regional y universal) y con un enfoshyque multidimensional

Resume Dans cette eacutetude on analyse TAccord entre le Royaume dEspagne et le Royaume de Maroc relatif aacute la circulation de personnes le transit et la reacuteadmission detrangers entres illeacutegale-ment signeacute aacute Madrid le 13 feacutevrier 1992 Notamment on envisage les probleacutemes de lappli-cation de TAccord dans la pratique avec occasion principalement de larriveacutee massive dim-migrants sub-sahariens apreacutes les assauts aux barrieres frontalieacuteres de Ceuta et de Melilla en 2005 Probablement des irreacutegulariteacutes eacutetaient commises dans la procedure de repatriement dun groupe de soixante-treize sub-sahariens en ce qui concerne le respect des droits hu-mains et le droit dasile Linefficaciteacute dans le controle des frontieacuteres conduira aux deux Etats aacute promouvoir la cooperation entre les Etats dorigine de transit et destin de (immigration Enfin le travail eacutetablit le lien entre (immigration et la cooperation au deacuteveloppement sujet inscrit dans le cadre plus vaste regional et universel et qui demande une approche multidi-mensionnelle

111 Vid El Telegrama de Melilla de 031006 Varios inmigrantes quedan atrapados en la alambrada del vallado fronterizo El Paiacutes 021006 Cinco inmigrantes resultan heridos cuando intentaban saltar la valla de Melilla El incidente coincide con el aniversario del uacuteltishymo intento masivo de franquear la frontera y Ministerio del Interior de Espantildea de 021006 Un grupo de inmigrantes subsaharianos intenta saltar el vallado fronterizo de Melilla en dos ocasiones (httpwwwmiresDGRISCronologia200610)

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Comunidad Europea -TCE-) el problema de la inmigracioacuten se puso de manishyfiesto con la reforma realizada por el Tratado de Amsterdam 2 que establecioacute como nuevo objetivo de la UE la creacioacuten del Espacio de Libertad Seguridad y Justicia 3 Dentro de este objetivo se atribuyoacute a la CE por primera vez comshypetencia en materia de inmigracioacuten encontraacutendose prevista la creacioacuten de una Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten hasta ahora inexistente 4

Actualmente el artiacuteculo 633 b) TCE en vigor contempla la adopcioacuten de una serie de medidas dirigidas a hacer frente a la inmigracioacuten y la residencia ilegales incluida la repatriacioacuten de residentes ilegales base juriacutedica que legishytima a la Organizacioacuten a adoptar con terceros paiacuteses Acuerdos de readmisioacuten de personas que se encuentren en el territorio comunitario de forma ilegal5

Ello significa que con anterioridad a la entrada en vigor del Tratado de Amsterdam en 1999 soacutelo los Estados miembros podiacutean adoptar las medidas que estimaran oportunas en la lucha contra la inmigracioacuten la estancia y el trabajo irregulares de nacionales de terceros paiacuteses en sus territorios

En este contexto debemos situar el Acuerdo entre el Reino de Espantildea y el Reino de Marruecos relativo a la circulacioacuten de personas el traacutensito y la readmisioacuten de extranjeros entrados iexcllegalmente firmado en Madrid el 13 de febrero de 1992 6

2 Las reformas del Tratado de Amsterdam en el TCE y en el Tratado de la Unioacuten Euroshypea (TUE) entraron en vigor el 1 de mayo de 1999

3 Sobre el Espacio de Libertad Seguridad y Justicia pueden verse los siguientes estushydios de DEL VALLE GAacuteLVEZA La refundacioacuten de la libre circulacioacuten de personas Tercer Pishylar y Schengen el espacio europeo de libertad seguridad y justicia Revista de Derecho Coshymunitario Europeo ndeg 3 (1998) pp 41-78 La libre circulacioacuten de personas en el Espacio de Libertad Seguridad y Justicia (I) y (II) en LOacutePEZ ESCUDERO M y MARTIacuteN Y PEacuteREZ DE NAN-CLARES J (coords) Derecho Comunitario Material McGraw-Hill Madrid 2000 C aacute p t a l o s 4 y 5 pp 41-63 Vid tambieacuten MARTIacuteN Y PEacuteREZ DE NANCLARES J La inmigracioacuten y el asilo en la Unioacuten Europea Hacia un espacio de libertad seguridad y justicia Colex Madrid 2002

4 La Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten estaacute pendiente de la entrada en vigor del Tratado por el que se establece una Constitucioacuten para Europa Pueden verse al respecto los siguientes estudios de DEL VALLE GAacuteLVEZ A Espacio de Libertad Seguridad y Justicia y Tratado constitucional Noticias de la Unioacuten Europea ndeg 250 (2005) pp 111-122 y Extranjeriacutea y Tratado Constitucional para Europa en Soberaniacutea del Estado y Derecho Internacional Hoshymenaje al Profesor Carrillo Salcedo Servicios de Publicaciones de las Universidades de Seshyvilla Coacuterdoba y Maacutelaga Sevilla 2005 Tomo II pp 1349-1356

5 Sobre la incidencia de los Acuerdos de readmisioacuten en el disentildeo de la Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten vid el estudio de JANER TORRENS J D Poliacutetica comuacuten de inmigracioacuten y Acuerdos de readmisioacuten Comunidad Europea Aranzadi (mayo 2001) pp 29-35

6 Vid BOE ndeg 100 de 25 de abril de 1992 pp 13969-13970 y correccioacuten de erratas en BOE ndeg 130 de 30 de mayo de 1992 p 18417 Este Acuerdo se adoptoacute seis diacuteas despueacutes de la

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EL ACUERDO ESPAÑA-MARRUECOS DE READMISIÓN DE INMIGRANTES … · TES. III. EL ACUERDO...

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