El derecho de acceso a la información

pública como garante de transparencia y

buen gobierno

Elisabeth Ungar Directora Ejecutiva

Corporación Transparencia por Colombia

Octubre de 2012

SOBRE EL CONTEXTO MBIANO

Factor de visibilidad en Colombia según el I.T.

Las debilidades en acceso a la

información están relacionadas con el

nivel territorial que se evalúa.

Los procesos mas críticos están

asociados a los municipios y las

contralorías.

Las debilidades se profundizan cuando

el análisis se concentra en los territorios

más pequeños donde las carencias en

temas de apertura informativa se hacen

más evidentes.

El diseño institucional no lee la realidad

del territorio.

0 20 40 60 80 100

Trámites

Publicidad en la contratación

Audiencia Pública de Rendición de cuentas

Quejas y reclamos

Acceso a la información

68,4

71,8

73,5

77,2

81,7

47,7

45,3

60,1

41,9

63,6

40

49,9

50,7

35,7

52,04

37,75

39,6

55,65

58,42

ITC ITM ITD ITN

Acceso a la información - agregados

0 20 40 60 80 100

Perfiles y asignaciones salariales

Presupuesto en Ejercicio e histórico

Planes o programas con metas e indicadores cuantificables

Entidades y mecanismos de control al interior de la entidad

Informacion General de la Entidad

Informes de gestión con indicadores de cumplimiento

Oportunidad en la entrega del Formulario

Anexos Contratación

Información de Tramites

Anexos recurso humano

Anexo Planeación

28,90

59,12

61,48

70,38

70,62

73,14

79,04

87,42

89,68

90,72

96,54 La información que requiere algún nivel

de producción particular por parte de

las entidades, es la que cuenta con

menor grado de publicación

Si bien la información ofertada en la actualidad

hace parte de un primer esfuerzo por

comprender la importancia de la misma en la

democracia, como Estado los esfuerzos no

son suficientes para considera que el acceso a

la información está siendo garantizado en su

totalidad.

5

ITM Subsidio de Vivienda

148 Información

General Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

# de entidades que publican

33 20 6

% que publican 22.30 13.51 4.05

Las que NO 115 128 142

0 20 40 60 80 100

Información General

Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

22,30

13,51

4,05

Publicidad de los programas sociales* - Subsidio de Vivienda

* Solo aplica a los municipios- ITM

Publicidad de los programas sociales - Plan de atención básica en salud

ITM Plan de Atención Básica en Salud

148 Información

General Criterio de

elegibilidad Listado de

Beneficiarios

# de entidades que publican

42 22 8

% que publican 28.378 14.865 5.405

Las que NO 106 126 140 0 20 40 60 80 100

Información General

Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

28,38

14,86

5,41

Publicidad de los programas sociales - Cupos escolares y planes de alimentación

ITM

Beneficiarios de cupos escolares y planes de alimentación

148 Información

General Criterio de

elegibilidad Listado de

Beneficiarios

# de entidades que publican

41 17 4

% que publican 27.70 11.49 2.70

Las que NO 107 131 144

0 20 40 60 80 100

Información General

Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

27,70

11,49

2,70

Publicidad de los programas sociales - Acción social- Familias en acción

ITM Acción Social- Familias en Acción

148 Información

General Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

# de entidades que publican

34 26 10

% que publican 22.97 17.57 6.76

Las que NO 114 122 138

0 20 40 60 80 100

Información General

Criterio de elegibilidad

Listado de Beneficiarios

22,97

17,57

6,76

Acceso a la Información Pública

¿De dónde surge el derecho de acceso a

la información pública (DD.AIP)?

Principios del sistema

democrático

Principios del sistema

republicano Principio de publicidad

de los actos de gobierno

DD.AIP

División

Control

Participación

Libertades

y derechos

Sociedad de la Información

Buen Gobierno

(FLIP, 2008)

(Al-Rodhan, 2009)

(Castells, 2000)

Acceso a la información pública (AIP) – D.I.

de los DDHH

<< Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión. Este derecho

comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda

índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o

artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección >>

Artículo 13. Convención Americana sobre DD.HH. (Pacto de San José de Costa Rica)

<< Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión; este derecho

incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir

informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier

medio de expresión>>

Artículo 19. Declaración de los DD.HH. de la ONU

Acceso a la información pública (AIP) como

garante de otros derechos

Plan de vida

Derechos colectivos

DD.AIP Derechos

individuales

DD.HH.

Libre decisión

Inclusión

Participación

Lib. expresión

Derecho a saber (FLIP, 2008) (ADC, 2006)

Acceso a la información pública (AIP) y

lucha contra la corrupción

+ Acceso a la IP F

isca

lizac

ión

y co

ntro

l

ciud

adan

o

Efic

ienc

ia d

e la

s po

lític

as

públ

icas

Discrecionalidad y

opacidad gubernamental

CO

RR

UP

CIÓ

N

(FLIP, 2008)

Acceso a la información pública (AIP),

transparencia y rendición de cuentas

¿Transparencia es lo mismo que acceso a la información?

Un gobierno o entidad es transparente cuando la información sobre sus actividades y

políticas es de acceso público. Por lo tanto el acceso a la información es una

condición de la transparencia. Pero la transparencia no necesariamente lleva a la

rendición de cuentas (ADC, 2006)

Acceso a la información pública (AIP) y

participación ciudadana: Un cambio cultural

1.En Chile, en enero de 2002, un grupo de agricultores orgánicos, ejerciendo su derecho

a la información, ganó el primer caso judicial de la historia de ese país que obligó al

gobierno a brindar datos respecto de la localización de cultivos transgénicos.

2. En la India, organizaciones de la Sociedad Civil, confirmaron que en un barrio de

Nueva Delhi existían obras públicas destinadas a construir cloacas que continuaban aún

inconclusas. Las obras habían comenzado en 1983.

3. Un gripo de personas en Bulgaria logró demostrar que el Ministro de Ciencias y

Educación le había alquilado a una agencia privada la planta baja del Ministerio

¿Hasta donde la información médica de los

funcionarios públicos debe ser pública?

Derecho al acceso a la información pública

(DD.AIP) vs. Derecho a la intimidad

• Derecho a la intimidad y derecho a la

información pública son dos derechos

esenciales en la sociedad de la información.

•Pueden complementarse pero también

pueden entrar en conflicto

•Por lo general se complementan para lograr

rendición de cuentas

• Pero hay un potencial conflicto entre los

dos cuando hay una demanda para acceder

a información personal en poder de

autoridades gubernamentales

(Banisar, 2011)

Ley Estatutaria de Transparencia y

Acceso a la Información Pública

Colombia, 2011

Proliferación normativa previa a la Ley de

Acceso Hasta 2012 no había una sola ley unificada en acceso a la información

Código Contencioso Administrativo

(derecho de petición)

Ley 42 de 1993: control fiscal

Decreto 2214 de 1986: acceso a

la información de la Registraduría,

Censos Electorales

Ley 57 de 1985: acceso ciudadano

a documentos, reserva

Ley 80 de 1993: principio de

transparencia

Ley 1266 de 2008: Ley Habeas

Data

Constitución Política 1991, artículo 23

Fallas de la normatividad anterior sobre A. a la I

1. El Nuevo Código Administrativo no observa los estándares internacionales y

constitucionales de acceso a la información pública.

2. Lo correspondiente al derecho de petición del C.C.A. fue declarado inexequible y

perderá vigencia el 31 de diciembre de 2014.

3. Otorga causales de reserva a sectores industriales y comerciales, sectores de defensa y

seguridad nacional, sector profesional, sector financiero y de crédito público nacional.

5. Reafirma el recurso de insistencia, el cual es poco eficaz y limita a la tutela.

6. No contempla el DD.AIP como independiente del derecho de petición.

7. No propone la creación de un órgano independiente garante del DD.AIP

Razones que interesan al Estado, al

Gobierno y a la Sociedad para la

promoción del acceso a la información

•Requisito sine qua non para el ejercicio del Buen Gobierno en

entornos democráticos modernos.

• Promueve el desarrollo institucional y la capacidad de gestión de

las entidades estatales.

• Contribuye al ejercicio de la democracia representativa y

participativa.

• Vehículo para la transparencia y la rendición de cuentas.

• Instrumento efectivo para la lucha integral contra la corrupción.

Antecedentes de la Iniciativa Embajada de los Países Bajos y la Embajada Británica apoya a Transparencia por Colombia un proyecto para promover mayores niveles de transparencia y rendición de cuentas en el Estado colombiano.

En el marco de este proyecto Dejusticia y Transparencia por Colombia formulan una propuesta para un proyecto de Ley Estatutaria de Acceso a la Información para Colombia

Se sumaron los esfuerzos de la Alianza de Organizaciones Sociales Más Información Más Derechos (en Colombia) y la Alianza Regional por la Libre Expresión e Información (en América Latina).

Se hace un plan de incidencia internacional y se busca la orientación de la Relatoría Especial para la libertad de Expresión-CIDH, OEA.

Se logra el apoyo de la OEA y Embajada Británica a la propuesta conjunta de la Alianza de Organizaciones Más Información Más Derechos, con el propósito de promover el acceso a la Información Pública e iniciar actividades de socialización relacionadas con el proyecto de ley.

Ley Estatutaria de Transparencia y Acceso

a la Información Pública

•Radicado 1 de noviembre de 2011

•Debates I Semestre 2012

•Informe Conciliación 19 junio de 2012

•Revisión de la Corte Constitucional, para pasar a

Sanción Presidencial

El derecho de acceso a la información

pública en la Ley de Acceso

Toda persona puede conocer sobre la existencia y acceder a la información pública en

posesión o bajo control de los sujetos obligados. El acceso a la información solamente

podrá ser restringido excepcionalmente de conformidad con lo establecido en la ley.

Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquier sujeto obligado

en la forma y condiciones que establece la ley y la constitución. (Arts. 4 y 24 de la Ley

Estatutaria de Acceso a la Información)

Información Pública

Actos de gobierno Documentación de apoyo

Buscar Solicitar Recibir

Publicar Derecho de

acceso a la

información

Divulgación

proactiva

SÍ • Información de estructura y funcionamiento

• Presupuesto, ejecución presupuestal y planes de gasto público

• Directorio de los empleados, escalas salariales y hojas de vida

• Normatividad

• Resultado de auditorías, informes de gestión o evaluaciones

• Información sobre toda la contratación (compras,

arrendamientos, prestación de servicios)

• Plan anticorrupción y de atención al ciudadano

• Información sobre los servicios que se prestan

• Información sobre los procedimientos de toma de decisiones

(Continúa)

¿Qué tipo de información es pública y se

puede pedir?

SÍ • Contenido de decisiones o políticas que afecten al público con

sus fundamentos

• Los mecanismos por medio de los que se puede participar en las

políticas de las instituciones

• Datos abiertos (son datos en bruto sin procesar)

• Un registro de la información con la que se cuenta

• La información que haya sido publicada en respuestas previas

deberá ser publicada en la página web

En los siguientes formatos:

Documentos escritos / Fotografías./ Grabaciones./ Soporte

magnético o digital / Formatos accesibles para las personas

en discapacidad.

¿Qué tipo de información es pública y se

puede pedir?

Ejemplos 1.Un ciudadano quiere conocer los conflictos de intereses que tiene determinado

funcionario público.

2. Un elector quiere saber si un candidato tiene inhabilidades para ejercer el cargo

3. Un contratista necesita conocer oportunamente las condiciones de una licitación.

4. Un ciudadano quiere saber cómo se están invirtiendo las regalías en su municipio.

5. Un periodista necesita datos indispensables para escribir una nota de investigación

sobre la gestión o antecedentes de un funcionario.

6. Una organización ambientalista quiere conocer las políticas o decisiones adoptadas por

el Estado a efectos de preservar y proteger el ambiente.

7. Una organización de usuarios /consumidores quiere conocer cómo el gobierno protege

sus intereses al momento de concesionar contratos de servicios públicos.

Sujetos obligados

• Toda entidad pública de todas las ramas del Poder Público Ejecutiva, Legislativa y Judicial,

en todos los niveles de la estructura estatal central o descentralizada por servicios o

territorialmente, en los órdenes nacional, departamental, municipal y distrital;

• Órganos/Entidades estatales independientes o autónomas,

• Las empresas públicas creadas por ley, y las empresas del Estado y sociedades en que

este tenga participación,

• Persona natural o jurídica o dependencia de persona jurídica que desempeñe función

pública o presten servicios públicos

• Partidos políticos movimientos políticos y los grupos significativos de ciudadanos

• Las entidades que administren instituciones parafiscales, fondos o recursos de naturaleza u

origen público.

NO • Cuál es el auto privado del Presidente (ej.),

• Dónde vive el Secretario de Salud (ej.),

• Cuál es el teléfono personal del Ministro de Educación (ej.),

• Datos personales de los contribuyentes,

• Datos de los pacientes o de alumnos de instituciones educativas,

• Información que algunas leyes no permitan difundir o publicar,

• Notas internas enviadas entre funcionarios antes de adoptar una

decisión definitiva.

¿Qué tipo de información NO es pública y

NO se puede pedir?

Obstáculos ilegítimos para el acceso a la

información pública (AIP)

1. Negativa a entregar la información.

3. Falta de respuesta.

4. Entrega de Información no apta para personas con discapacidad.

5. Respuestas incompletas o inconclusas.

6. Pedido de requisitos innecesarios.

7. Falta de respuesta inmediata cuando se efectúan pedidos orales.

8. Derivación innecesaria hacia otros departamentos, oficinas o reparticiones.

9. Actos de discriminación hacia los solicitantes.

Excepciones de Acceso a la Información

1. Daños a particulares

a) Derecho de toda persona a la intimidad

b) Derecho a la vida, la salud y la seguridad

c) Los derechos comerciales y profesionales

2. Daños a los intereses públicos

a) Defensa nacional

b) Seguridad pública

c) Relaciones internacionales

d) Prevención, investigación, persecución de delitos y faltas disciplinarias

3. Divulgación parcial

Reserva parcial de documentos –obligación de crear una versión pública del documento-

4. Excepciones temporales

Reserva a la información no deberá extenderse a más de 15 años

Art 2 y 3: desarrollo de los principios

internacionales y constitucionales:

-Máxima publicidad para titular universal

-Transparencia

-Buena fe

-Facilitación

-No discriminación

-Gratuidad

-Celeridad

-Eficacia

-Calidad de la información

-Divulgación proactiva

-Responsabilidad en el uso

Lo bueno Art 5. Aplicación amplia del derecho. Aplica

también a particulares poseedoras de

información de interés público, partidos

políticos, empresas de economía mixta y

empresas del Estado.

Art 8. Establecimiento de garantías

diferenciales para grupos étnicos y

culturales respecto de la información que

los afecta.

Art. 18. Clasificación de la información

relacionada con derechos particulares

como derecho a la intimidad, la vida y la

salud, y los secretos industriales y

profesionales

Art 22. Reducción del tiempo de reserva de

la información de 30 a 15 años

Art 24. El ministerio público tendrá oficinas

encargadas de la prevención y la promoción

en temas de acceso a la información

Art. 28. Mejora de los recursos del

ciudadano. Posibilidad de usar directamente

la acción de tutela para la protección del

derecho de acceso a la información.

Lo bueno

Art 24: Falta la creación de un órgano

garante específico

Art 5. Parágrafo. No aplicación de la ley

para información, documentos, bases de

datos y contratos relacionados con la

defensa y la seguridad nacional, el orden

público y las relaciones internacionales

Art 21. Posibilidad de las entidades para

negar la posesión de un documento ante la

existencia de un interés público superior al

de acceder a la información. Esto va en

contra de los estándares internacionales.

Lo malo •Lograr que el órgano garante se

reglamente bien, sea efectivo y cuente con

los recursos necesarios.

•Lograr vencer la cultura del secreto

apoyándose en todos los temas de

promoción y de políticas públicas.

•Lograr que las entidades locales estén en

capacidad de cumplir con las obligaciones

de información proactiva.

•Que las limitaciones establecidas en el

parágrafo 2 del artículo 5 no desencadenen

en una trampa al cumplimiento de la ley.

Los desafíos

La acción de tutela

¿Cuándo es procedente la acción de tutela?

El peticionario debe radicar la tutela en el juez competente

La acción de tutela tiene trámite preferente

No se responde el derecho de petición

Respuesta incompletas o evasivas

Solicitud adicionales no previstos en la ley

Acc

ión

de

tute

la

Juez puede ordenar que haya repuesta, la cual no debe ser

positiva

Referencias

• ADC (2006). Nuestro derecho a saber: Guía para usar la Ley de Acceso en la

Información en la Ciudad de Buenos Aires. Buenos Aires. Ediciones Article 19.

• Al-Rodhan, N (2009). Sustainable History and the Dignity of Man: A Philosophy of

History and Civilisational Triumph. Berlín

• Banisar, D. (2011). The Right to Information and Privacy: Balancing Rights and

Managing Conflicts. Washington D.C., World Bank.

• Castells, M (1996, 2000). The Rise of the Network Society: The Information Age:

Economy, Society and Culture Vol. I. Cambridge, MA; Oxford, UK: Blackwell

• FLIP (2008). Acceso a la información Pública: Manual para periodistas en

Colombia. 1 ed. Buenos Aires: Asociación por los Derechos Civiles.