El Fideicomiso en República Dominicana: Aspectos Esenciales
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Aspectos Esenciales del Fideicomiso Dominicano Aquiles Calderón
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Aspectos Esenciales del Fideicomiso. Puntos de contacto de la normativa dominicana con otras legislaciones latinoamericanas. Sus características definitorias frente a otras figuras jurídicas. Sus particularidades operativas. Tipologías. Alcance de sus efectos. Ventajas frente a otras operaciones jurídicas e instrumentos financieros tradicionales. La Administración Fiduciaria en la cultura Latinoamericana.
Transcript of El Fideicomiso en República Dominicana: Aspectos Esenciales
Aspectos Esenciales del
Fideicomiso Dominicano
Aquiles Calderón
Examen de los Elementos del
Fideicomiso Dominicano
Aquiles Calderón
Patrimonio Fideicomitido
Fideicomitente
Fideicomisario Fiduciario
Esquema Funcional del Fideicomiso
Comité Técnico u Organismo equivalente
Comparación del Fideicomiso con los contratos mediante los cuales se entregan bienes o derechos
Fidecomiso
Venta
Donación
Préstamo
Depósito
Sociedad
Arrendamiento
Puntos de Conexión con otras legislaciones, en aspectos especiales
• Argentina: El fideicomiso se introduce en el marco de una ley para el desarrollo
inmobiliario;
• Colombia: Se faculta el ejercicio de la actividad fiduciaria a empresas de objeto
exclusivo;
• Costa Rica: Se establece un mecanismo de regularización en caso de que lleguen a
coincidir las calidades de fiduciario y fideicomisario;
• México, Honduras, Perú: Se consagra legislativamente el funcionario que tiene a su
cargo la representación del fideicomiso (delegado, gestor, factor fiduciario);
• Panamá: Se admite el fideicomiso sucesivo;
• Uruguay, Argentina y Ecuador: Especializan el fideicomiso financiero, similar al
fideicomiso de inversión en la legislación dominicana.
Los bienes que conforman el
patrimonio fideicomitido
están afectados al fin perseguido
No se confunden con
los demás bienes de las
partes
No forman parte de la prenda general de los acreedores…
Solo responden de
las obligaciones
del fideicomiso
Los bienes en fideicomiso no están
al alcance de los intereses externos
al fideicomiso…
Patrimonio autónomo
Patrimonio separado
Inembargable
Contabilidad separada…
Cada Fideicomiso
es un mundo
aparte…
El Fideicomiso
Ventajas sobre Operaciones Tradicionalmente Utilizadas en República
Dominicana
Ventajas del Instrumento del Fideicomiso
Confianza del público
Seguridad de la inversión
Versatilidad en los usos
Transparencia en el manejo de recursos
Flexibilidad para
adaptarse a cualquier propósito
Ventajas Frente a los Esquemas Societarios y las Operaciones Financieras Típicas
Fideicomiso
Sociedades Comerciales
Garantías • Fianza
• Prenda
• Hipoteca
Intermediación Financiera
Vs.
Vs.
Vs.
Ventajas con Relación a los Mecanismos de Garantía
Facilita el acceso al crédito
Mayor seguridad y
eficacia de la garantía
No exige procesos judiciales
Procedimientos ágiles y sencillos
Ventajas económicas
Combina en una sola operación las ventajas de las garantías
reales y personales
• En su constitución
• En su ejecución
• En cuanto a
penalidades o
castigos
Combina las ventajas de las Garantías Reales y Personales y las Supera…
La Hipoteca La fianza
La Garantía Constituye un
Patrimonio Autónomo
Inembargable
Fácil de constituir, difícil de Conseguir…
Formalista
Rígida
Si se consigue regularmente no
sirve…
y encima más costosa?
Ventajas del Fideicomiso en el Ámbito Financiero
El fideicomiso complementa el
rango de servicios de las entidades de intermediación, no implica una ¨auto-
competencia ¨
Las Operaciones Fiduciarias no
afectan los Estados Financieros de la
Entidad (Contabilidad
Separada)
Genera ingresos por concepto de
tarifas por servicios y gestiones
administrativas
No recarga los costos
administrativos por efecto de
provisiones relativas a los
riesgos típicos de la intermediación
financiera
Garantía a Requerimiento y/o Cuenta Escrow
El fideicomiso como instrumento de
garantía presenta las ventajas de la
cuenta escrow maximizadas.
En la cuenta escrow los valores se mantienen en calidad de depósito.
El depositante sigue siendo el propietario de los fondos
La operación resulta más vulnerable, especialmente frente a los embargos
u oposiciones…
Comparación con las Sociedades Comerciales
Sociedades Fideicomiso
Ventajas para la Inversión del Estado
*Viabiliza Esquemas de Alianza Público-Privados Idóneos;
*Permite la Presencia del Estado en el Discurrir del Proyecto;
*Potencializa la Posibilidad de que el Estado contribuya al desarrollo socio-económico y al mismo tiempo derive mayores beneficios políticos de sus iniciativas y proyectos…
*El concesionario cuenta con limitadas opciones de financiamiento, apalancamiento o asociación;
*Resulta difícil armar un esquema de alianzas transparente y beneficioso para el Estado;
*El Estado simplemente delega la ejecución y administración de la obra;
*El Estado pierde incidencia y control sobre la obra…
Fid
eic
om
iso
Conce
sión
Tendencias del Mercado
Varios Proyectos de Fideicomiso para Vivienda de Bajo Costo se encuentran en Gestación
Las estadísticas internacionales muestran un crecimiento progresivo y diversificación de la actividad fiduciaria
Existe un manifiesto interés y dinamización del mercado de valores dominicano.
El mercado financiero dominicano se viene inclinando a la prestación de servicios fiduciarios de forma combinada, entre entidades de intermediación financiera y fiduciarias de objeto exclusivo, con la posibilidad de generar ofertas complementarias de productos y servicios.
ESTADÍSTICAS FIDUCIARIAS
47%
14%
27%
3% 2%
7%
Tipos de Fideicomisos mas Utilizados Año 2010
Inversión
Garantía
Administración
Titularización
Inmobiliarios
Otros
ASPECTOS ESENCIALES DEL FIDEICOMISO DOMINICANO
Modalidades
Implementación
Administración de los Riesgos
Fideicomiso Vs. Contratos Traslativos de Propiedad
Compraventa
Transferencia de propiedad a
cambio de un precio de venta
El comprador tiene interés en
ejercer su derecho en
beneficio propio (Animus Domini)
Donación
Transferencia de la Propiedad a título gratuito
Intención Liberal (Animus Donandi)
Aportes Sociales
Todos los socios aportan bienes
Interés de Compartir las
ganancias y las pérdidas
Affectio Societatis
Fideicomiso
No hay pago de precio: La contrapartida es una obligación de hacer
La finalidad es convencional
Los bienes están afectados a los fines del fideicomiso
El fiduciario adquiere el derecho de propiedad,
pero los bienes no entran en su patrimonio
Mo
da
lid
ad
es
Fideicomiso de
Planificación Sucesoral
Fideicomisos Culturales,
Filantrópicos y Educativos
Fideicomiso “de
Inversión”
Fideicomiso de Inversión Inmobiliaria y
Desarrollo Inmobiliario
Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos
Fideicomiso de Garantía
Fideicomiso Público
Modalidades de Fideicomiso
Permite la planificación y organización del
patrimonio sucesoral
Facilita la distribución de la herencia patrimonial y
el cumplimiento de la voluntad del decujus.
Esta sujeta a las restricciones sobre reserva
hereditaria
La disposición sobre la parte reservada está sancionada con la
reducción
Fideicomiso de Planificación Sucesoral
Modalidades del Fideicomiso
Fideicomisos Culturales,
Filantrópicos y Educativos
Se dirigen a labores caritativas.
Pueden tener duración indefinida.
Tratamiento Fiscal equivalente a las asociaciones sin fines de lucro.
Se extinguen por orden judicial
Modalidades de Fideicomiso
Fideicomiso “de Inversión”
Tienen por “finalidad principal, la inversión o colocación, a cualquier título,
de sumas de dinero de los “clientes”
Solo pueden administrados por administradoras de fondos e
intermediarios de valores
Modalidades de Fideicomiso
Fideicomiso de Inversión Inmobiliaria y Desarrollo Inmobiliario
Su objetivo primordial es “la
inversión en proyectos
inmobiliarios
Puede abarcar las distintas fases de un proyecto de construcción
Puede tratarse de proyectos de
construcción con fines de
administración, venta, o
arrendamiento
Puede tener por objeto la
adquisición de inmuebles para la
generación de plusvalía
Cuando se trata de proyectos para
viviendas de bajo costo están
favorecidos con incentivos fiscales
Modalidades de Fideicomiso
Mediante este se emiten valores de fideicomiso, con cargo al patrimonio fideicomitido, que podrá estar compuesto por
cualquier modalidad de fideicomiso.
Está dirigido al mercado de valores
Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos
Modalidades de Fideicomiso
Fideicomiso de Garantía
Los bienes que conforman el
patrimonio están afectados como garantía de una
obligación.
El fiduciario administra, gestiona y
ejecuta los bienes dados en garantía.
El procedimiento para la realización o ejecución de la garantía será el
establecido en el acto constitutivo del
fideicomiso
Modalidades de Fideicomiso
Fideicomiso
Público
Se crea con recursos del Estado
Tiene por finalidad el desarrollo o ejecución de obras de interés colectivo
Puede conformarse con la intervención o participación de inversionistas privados
Principales aspectos relativos a la estructuración y ejecución del negocio que deben ser atendidos:
Aspectos Generales
Transferencia de Bienes y
Derechos
Rol del Fiduciario
Patrimonio
Remuneración
Normas Imperativas
Ejecución
Terminación
Causas
Obligaciones
Si pero son diferentes…
Para mitigar este riesgo es
importante desarrollar una
labor de difusión y
concientización sobre la
figura del fideicomiso, sus
usos, sus ventajas y los
riesgos envueltos…
Para el mercado dominicano el fideicomiso
es un bicho raro…
En Republica Dominicana el
Fideicomiso, es un bicho raro,
cuya existencia comienza a
hacerse patente con la
aprobación y promulgación de
la Ley 189-11.
De modo, que el propio
desconocimiento de la figura
es uno de los principales
obstáculos a vencer, en el
marco de una adecuada
administración de los riesgos
fiduciarios…
Aspectos Operativos
Fundamentales a Considerar:
Funciones del Comité de Análisis de Negocios Fiduciarios
Análisis del Riesgo por cada Operación
Cumplimiento Normativo
Definición y Evaluación de Productos
Administración y Archivo de Documentos
Procesos de Autoevaluación
Riesgo Categoría de ese
Riesgo Impacto Frecuencia
Nivel de criticidad Efectividad del
control diseñado Riesgo neto Riesgo Total
La ejecución del fideicomiso:
Resulta determinante:
• Analizar adecuadamente la viabilidad y factibilidad económica del negocio;
• Asegurarse de que se cuenta con el personal y los recursos necesarios para cumplir la encomienda;
• Examinar y conservar adecuadamente toda la documentación pertinente, tanto de forma física como a través de sistemas tecnológicos avanzados;
• Establecer criterios de fijación de honorarios, de manera ordenada y bajo patrones de rentabilidad. En ese sentido se ha contemplado un mínimo aplicable y tarifas porcentuales de acuerdo al valor del patrimonio fiduciario.
• Establecer patrones de eficiencia de acuerdo al tamaño del negocio, su grado de concentración y la productividad de los recursos, en consonancia con indicadores internacionales;
• Procurar la alineación del negocio de forma que los ingresos a percibir estén acordes al volumen, naturaleza de los negocios y a los riesgos involucrados.
En definitiva un adecuado modelo de
administración de riesgos debe permitir:
Identificar y evaluar el
Riesgo
Medir su Impacto y Frecuencia
Canalización ágil y eficaz
de la información
Control, ya sea
previniendo, suprimiendo o asumiendo los riesgos.
Monitorear la administración y
Supervisión de los Riesgos
Introducir los ajustes y
correctivos de lugar
Autor: Aquiles Calderón
Muchas Gracias!!!!
Abogado. Profesor Universitario, niveles de Grado y Maestría. Socio Fundador de la Firma Calderón & Del Carpio. Lic. en Economía. Experiencia como Funcionario Entidad de Intermediación. Especialidad en Administración Fiduciaria Internacional. Postgrado en Relaciones Internacionales y Servicio Exterior. Postgrado en Derecho Civil. Postgrado en Derecho Penal. Máster en Derecho Privado, Francés, Europeo e Internacional (Panthèon-Assas París II-Sorbona). Especializado en la práctica del Derecho Civil y Comercial, con una concentración en Legislación Monetaria y Financiera, Negocios Fiduciarios, Derecho Inmobiliario, Convenios Empresariales y Litigios Judiciales. Articulista. Director de la Red Fiduciaria de las Américas. [email protected] [email protected]
