UNIVERSIDAD ABIERTA PARA ADULTOS(UAPA)

MATERIA:

Derecho Internacional Público y Privado

TEMA:

El Reenvió, las calificaciones y aplicación del Derecho Extranjero en la Republica Dominicana

PARTICIPANTE:

Leuterio SosaMatricula: 09-3031

FACILITADOR(A):

Lic. Leonor Mercedes Martínez

SANTO DOMINGO ESTE,REPÚBLICA DOMINICANA

12 DE AGOSTO, 2015

TABLA DE CONTENIDO

1

INTRODUCCIÓN......................................................................................................................... 2

EL REENVIÓ, LAS CALIFICACIONES Y APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

El reenvió en Derecho Internacional Privado.-.........................................................................3

Desarrollo del reenvió en la jurisprudencia y la legislación.-....................................................4

Oposición al reenvió en materia de competencia judicial.........................................................4

Limitación del reenvió a determinadas materias......................................................................5

La calificación en los tratados internacionales.-.......................................................................6

Noción general del orden Público y su naturaleza jurídica.-.....................................................6

Divergencia de las nociones del orden público en el Derecho Interno y Derecho Internacional

Privado sus efectos en el Derecho Dominicano.-.....................................................................7

Efectos en el Derecho Dominicano.-........................................................................................8

Los elementos del fraude a la ley, inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.- 9

Elementos del Fraude a la Ley...............................................................................................10

Inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.-....................................................11

Naturaleza Jurídica del Derecho Extranjero Aplicable............................................................12

La Aplicación del Derecho Extranjero y su Apreciación en la Doctrina..................................13

Excepciones a la Aplicación de la Norma Jurídica Extranjera................................................14

Alcance de la Ley Extranjera Aplicable.-................................................................................15

Verificación de la Constitucionalidad de la Ley Extranjera.....................................................16

La aplicación del derecho extranjero en la Legislación Dominicana.-....................................17

Sistemas legislativos en materia de ejecución de sentencias extranjeras.-...........................19

El Laudo Arbitral..................................................................................................................... 20

Auxilio Judicial Internacional; Exhortos y Cartas Rogatorias..................................................21

Del Cumplimiento de los Exhortos, Sentencias y Fallos Arbitrales en República Dominicana.-

............................................................................................................................................... 23

CONCLUSIÓN........................................................................................................................... 25

BIBLIOGRAFIA......................................................................................................................... 26

2

INTRODUCCIÓN

Primero que todo debemos recordar que el derecho internacional privado

no resuelve ningún caso de fondo, sino que se encarga de establecer

cuál es la legislación aplicable a cada caso, siendo esta la propia o una

extranjera.

Cuando se trata de aplicar la ley propia la norma del derecho

internacional privado nos remite a utilizar las leyes de derecho interno.

Cuando la norma nos remite al derecho extranjero, puede remitirlo ya sea

al derecho interno extranjero o al derecho internacional privado

extranjero, que a su vez se encargara de remitirlo a un derecho interno

determinado

Las remisiones de un derecho a otro se dan como consecuencia de la

utilización de puntos de conexión diferentes.

En el siguiente trabajo veremos cómo nace la figura del reenvío en el

derecho internacional privado, como se define doctrinalmente, su

clasificación y exposición de famosos casos del tema.

EL REENVIÓ, LAS CALIFICACIONES Y APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

3

El reenvió en Derecho Internacional Privado.-

Al referirnos a los diversos tipos de conflictos, advertimos que estos

pueden también clasificarse en positivos y negativos. En efecto, partimos

de la idea que en conflicto de leyes las normas jurídicas de más de un

Estado pretenden regir una relación jurídica concreta; es preciso elegir

una de esas normas.

Si cada uno de los respectivos Estados considera que la competencia le

corresponde, es decir si su propia ley interna es competente, estaríamos

en presencia de un conflicto positivo. Así, por ejemplo, el estatuto

personal de un dominicano domiciliado en Inglaterra está regido, en

virtud de la regla de conflicto dominicano -artículo 3 del Código Civil por

la ley dominicana, ley de la nacionalidad; en cambio, y en virtud de la

regla de conflicto inglesa, estaría regido su estatuto personal por la ley

inglesa, ley de su domicilio.

Art. 3.- Las leyes de policía y de seguridad obligan a todos los habitantes

del territorio. Los bienes inmuebles, aunque sean poseídos por

extranjeros, están regidos por la ley dominicana.

Las leyes que se refieren al estado y capacidad de las personas, obligan

a todos los dominicanos, aunque residan en país extranjero.

En el caso de conflicto negativo, la norma de conflicto de un Estado

considera aplicable o competente la norma jurídica de otro Estado, la que

a su vez juzga aplicable la de ese primer Estado. Así, por ejemplo, el

estatuto personal de un inglés domiciliado en Francia está regido, en

virtud de la regla de conflicto francesa, por la ley inglesa, ley de su

4

nacionalidad, y en virtud de la regla de conflicto inglesa, por la ley

francesa, ley de su domicilio.

Desarrollo del reenvió en la jurisprudencia y la legislación.-

Ciertamente, la oposición al reenvió es notable en la doctrina; en cambio,

no menos acentuadas es su aceptación en la jurisprudencia y en la

legislación de muchos Estados.

La convención de la Haya de 1902, en su art. 1 dice: El derecho de

contraer matrimonio se rige por la ley nacional de cada uno de los

contrayentes, a no ser que una disposición de dicha ley se refiera

expresamente a otra ley distinta.

El Código Bustamante, en su art. 7 dice: Cada Estado contratante

aplicará a los nacionales de los demás las leyes de orden público interno

de su domicilio o de su nacionalidad, según el sistema adatado por el

Estado a que pertenezca.

Oposición al reenvió en materia de competencia judicial

El Código Civil Italiano en su artículo 30 dice: “Cuando en los términos de

los artículos procedentes se deba aplicar la ley extranjera, se aplicaran

las disposiciones de tal ley, sin tener en cuenta el reenvió que haga la

otra ley”.

Un rechazo al reenvío está contemplado también en el art 3 del Código

Civil griego: "Las normas de Derecho Internacional Privado del Estado

extranjero no estarán incluidas en la ley extranjera aplicable".

Limitación del reenvió a determinadas materias.

5

Se puede observar que las leyes de algunos países han admitido el

reenvió especificando la referencia a determinada materia.

Así, por ej., el citado artículo 27 del Código Civil alemán, la ley Polaca de

1926, y otras, se referían a la admisión del reenvió en materia del

estatuto personal.

Por otro lado algunos autores advierten sobre otras materias sobre las

que no funciona la remisión. Así las referentes a la forma de los actos o a

la autonomía de la voluntad en los contratos. Refiriéndose precisamente

a la ley Locus Regit Actum y a la ley de autonomía, Niboyet dice:

Cuando el poder soberano de un país ha determinado la ley que le

parece competente, según la opinión que tenga del Derecho y de la

justicia, la independencia de los Estados se oponen en absoluto a que

esta regla se incline ante otra regla diferente, de un país extranjero. Todo

este campo queda, invariablemente, fuera de la remisión.

Batiffol, a su vez dice que: "Conviene aportar dos límites al

funcionamiento del reenvío. El primero concierne la ley de autonomía. Si

un contrato contiene una referencia implícita a la ley italiana, poco

importa que el sistema italiano de conflicto reenvíe, en ausencia de

designación expresa de la ley aplicable, a la del lugar de conclusión: el

sentido de nuestra regla es que las partes han entendido concluir un

asunto italiano, es decir que solamente el derecho comercial italiano les

conviene.

La calificación en los tratados internacionales.-

6

Se ha recomendado que en horas tratados internacionales se

establezcan reglas sobre la calificación y sobre los conflictos de

calificación. Hemos hecho mención de la Convención de La Habana

sobre derecho internacional privado, de 1928, y de la conferencia de La

Haya de 1925, al referimos a la competencia de la lex fori admitida en los

instrumentos emanados de esos dos eventos. Niboyet há destacado al

escaso aporte de los instrumentos internacionales al respecto y la

importancia de que éstos fijen la calificación de las instituciones. Puesto

que todos los países no tienen la misma concepción acerca del estado

de las personas, un Tratado dice Niboyet- debe comprender dos

especies de reglas; una regla para solucionar los conflictos de leyes y,

además, la calificación necesaria para aplicar una regla.

Hacer un tratado diplomático sobre conflictos de leyes, sin dar las

calificaciones necesarias, significa, a veces, hacer una obra fragmentaria

e imperfecta. Los Tratados de Montevideo, que insertamos en el

apéndice que insertamos en el apéndice de esta obra, o frecen ejemplos

de las calificaciones.

Noción general del orden Público y su naturaleza jurídica.-

El orden público internacional constituye una institución central dentro del

Derecho Internacional Privado y siempre ha despertado ardoroso debate,

básicamente por dos cuestiones: su similitud lingüística con la figura del

orden público y la ambigüedad en los parámetros para su definición. En

seguida, abordaremos brevemente los aspectos más importantes del

tema.

La denominada excepción de orden público internacional viene a ser un

límite excepcional para la aplicación de la ley extranjera, mediante el que

se descarta ésta en razón del contenido material de la ley foránea, ya

7

que -de aplicarse- podría ocasionar perturbaciones en el ordenamiento

jurídico del foro.

En palabras del jurista Loussuarn, el orden público internacional es un

correctivo de excepción por medio del cual el juez nacional descarta la

aplicación de la ley extranjera normalmente competente, por considerarla

ofensiva a su Derecho.

Para el catedrático Pierre Mayer, el orden público internacional funciona

cuando el juez del foro considera que el contenido de la ley extranjera

contiene una solución chocante con sus concepciones jurídicas, por lo

que aquel juez debe descartarla en su aplicación.

Divergencia de las nociones del orden público en el Derecho Interno y Derecho Internacional Privado sus efectos en el Derecho Dominicano.-

En las obras más recientes consagradas al derecho internacional privado

se revela una opinión común sobre la denominación de orden público.

Entretanto, y como pudimos observar en la idea de Savigny sobre esta

noción, la doctrina nos ofrece propuesta de distinción del orden público

en interno o relativo o internacional o absoluto. Se ha querido dar a

conocer por orden interno al conjunto de reglas que se imponen

únicamente a los nacionales, en cambio el orden público internacional no

hace distinción de nacionalidad, se imponen a todos, nacionales y

extranjeros. Las primeras pueden ser derogadas por las disposiciones de

la ley extranjera, las segundas excluyen la aplicación del derecho

extranjero.

Ciertamente, la noción del orden público tiene en derecho internacional

privado un rol netamente distinto del que desempeña en derecho interno;

en derecho interno una ley es considerada de orden público, en el

8

sentido del artículo 6 del Código Civil, cuando las personas no pueden

derogar esas disposiciones por convenciones particulares; en derecho

internacional privado una ley tiene ese carácter cuando la misma se

opone a la aplicación de una ley extranjera contraria.

Sin duda, esa distinción del orden público, en interno o internacional, luce

poco afortunada y puede prestarse a confusión. Se argumenta

justamente que el orden público siempre es de carácter nacional y se

fundamental en la soberanía de los Estados.

Niboyet al orden público internacional evoca la idea de un orden común a

las naciones, constituyendo una verdadera regla de derecho de gentes.

En ese sentido puede decirse que la piratería, la trata de esclavos o el

contrabando son contrarios al orden público internacional. Pero hemos

visto que el orden público, a nuestro juicio, es, por el contrario,

esencialmente nacional.

Efectos en el Derecho Dominicano.-

Como hemos tenido ocasión de observar en otra parte de esta obra, el

sistema territorialita es predominante en República Dominicana, en el -

sentido de que la aplicación de la norma jurídica extranjera se dé margen

reducido. De ello se deduce que el recurso a la noción del orden público

como remedio para impedir la aplicación de la norma jurídica extranjera

considerada competente se reduce a Su mínima expresión.

Sin embargo, aunque para casos excepcionales, hay disposiciones que

contemplan la aplicación de la ley extranjera y ese supuesto abre la

posibilidad para invocar el orden público con miras a impedirla.

Tomemos como ejemplo las disposiciones de los artículos 47 y 999 del

código civil dominicano, de los cuales se deduce el reconocimiento de la

9

aplicación a la forma de los actos la regla "locus regit actum", según la

cual, los actos jurídicos en todo lo relativo a su forma se, Regirán por las

leyes del lugar donde pasen. ¿No podría ocurrir que con base a las

citadas disposiciones se realicen actos que producen efectos jurídicos en

República Dominicana y sean contrarios a nuestro orden público? El

código civil dominicano contiene únicamente una disposición

mencionando orden público, -el artículo 6- y, según ésta. "Las leyes que

interesan al orden público ya las buenas costumbres no pueden ser

derogadas por convenciones particulares", La misma como advertimos.

concierne al derecho interno, en el sentido que en derecho internacional

privado una disposición tiene el carácter de orden público cuando ésta se

opone a la aplicación de una ley extranjera considerada competente, el

art. 111 de la nueva constitución dominicana se refiere a las leyes de

orden público como obligatorias para "todos los habitantes del territorio".

Los elementos del fraude a la ley, inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.-

En sentido general, la noción de fraude se traduce en la realización de un

acto intencional, para evadir una disposición legal o un acto

convencional, desconociendo un derecho ajeno o implicando perjuicio a

un tercero. A la luz del derecho civil, disciplina con la que el derecho

inter nacional privado guarda relación sobresaliente, el fraude se lo

percibe como el acto jurídico que, aun siendo considerado válido en sí

mismo, se otorga con el propósito de evadir la aplicación de una

disposición legal.

En el derecho internacional privado, la noción del fraude a la ley no se

aparta de las consideraciones antes expuestas; los elementos que sirven

de base para caracterizarla son los mismos. En efecto, en esta rama del

derecho el fraude consiste en que personas, indebidamente, logran

colocarse en una situación mediante la cual se permite invocar las

ventajas que le ofrece una ley extranjera que no es la que normalmente

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le corresponde. Su objetivo -de la persona fraudulenta- es evadir la

aplicación para sí de determinada disposición de su propia legislación

acogiéndose a disposiciones de una legislación extranjera que le son

más beneficiosas.

Esta noción se considera de origen relativamente reciente y su

vinculación con el orden público, como veremos, es innegable. La

doctrina, aunque con argumentos diversos, le ha dado un amplio

reconocimiento, particularmente en Francia.

Elementos del Fraude a la Ley

Las contradicciones para poner en práctica la noción del fraude a ley

implican: 1ro. La utilización voluntaria de las reglas de conflicto; 2do La

intención de evadir la norma jurídica material nacional; 3ro. Obtención de

resultados ilícitos. El fraude a la ley puede ocurrir cada vez que un

elemento de conexión depende de la voluntad de las partes. EI fraude a

la ley nos dice Goldschmidt- no cabe en los hechos no voluntarios, ya

que, si no interviene la voluntad humana, tampoco puede tergiversarse

los hechos fraudulentamente.

El ejemplo clásico es el de la nacionalidad. Elemento de conexión del

estatuto personal; se cambia de nacionalidad con la intención de evadir

una prohibición de la ley personal. El caso de la duquesa de Bauffremont

que es el más conocido sirve de ilustración en esta materia. La condesa.

Charaman-Chimay, casada con un oficial francés, el duque de

Bauffremont, consiguió la separación de su marido el 1ro., de agosto de

1874, que era el único remedio que la ley francesa de entonces podía

ofrecerle, al no-admitir el divorcio. La duquesa se nacionalizó en Sajonia-

Altenburgo-Alemania, e inmediatamente 'después logró allí el divorcio. El

24 de octubre de 1875 la duquesa contrajo matrimonio en Berlín con un

rumano, el príncipe Bibesco. Retomando más tarde a Francia como

11

princesa Bibesco. Bauffremont, no admite la validez del divorcio y pidió

ante los Tribunales francés, la anulación del segundo matrimonio. El

Tribunal de Casación dicta sentencia dando razón a Bauffremont

invocando entre otras razones, la prohibición del fraude a la ley, al

tratarse de una naturalización fraudulenta: divorcio y segundo matrimonio

fueron dejados sin efectos en Francia. La obtención fraudulenta de un

nuevo domicilio resulta mucho más fácil que la adquisición fraudulenta de

una nueva nacionalidad .Por otra parte, en ciertos sistemas, el estatuto

personal está conectado con la religión, y aquí también puede tener

cabida el fraude; Niboyet nos ofrece al respecto el caso siguiente: se

trataba de un cambio de religión en Siria, con el fin de escapar a las

consecuencias civiles de una ley. En dicho país, el estatuto personal

depende de las creencias religiosas, Un individuo de secta maronita -

cristiano- había sido condenado a pagar a su mujer una pensión en

concepto de alimentos.

Inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.-

Si un individuo consigue colocarse bajo el imperio de una ley extranjera

más ventajosa para él, sin intención de burlar la ley anterior, no habrá

intervenido fraude alguno hay que atender, por lo tanto, no al resultado

obtenido, sino al grado de imputabilidad, a la medida con arreglo a la cual

se ha intentado burlar la ley. El elemento psicológico es lo que habrá que

tener en cuenta principalmente; y el encargado de apreciarlo será el juez.

Nada más legítimo que concederle esta facultad.

Estimamos de mucho aporte la relevancia que Niboyet le da a la

intención, como elemento del fraude a la ley. Otros autores concuerdan

en reconocer la importancia del elemento intencional, psicológico, en la

noción del fraude a la ley. Aguilar Navarro nos habla que el elemento

espiritual subjetivo es la intención y que si prescindimos de este

elemento la noción del fraude a la ley dejaría de diferenciarse con el

12

orden público y quedaría sin explicarse la naturaleza artificial, maliciosa,

del punto de conexión.

Naturaleza Jurídica del Derecho Extranjero Aplicable

Hemos sostenido como constante que el objeto básico del Derecho

Internacional Privado consiste en determinar la norma jurídica

competente para regir una relación concreta cuando ésta última está

conectada con dos o más normas jurídicas de diversos ordenamientos

jurídicos nacionales.

Suele ocurrir que la norma jurídica considerada competente es la norma

jurídica nacional. En este caso, el conflicto de leyes encontrará una

solución territorial.

Entretanto, cuando la norma jurídica competente resultante de la norma

de conflicto es la norma jurídica extranjera, entonces estamos en

presencia de una solución extraterritorial.

Ahora bien, la norma jurídica extranjera puede encontrar aplicación como

norma conflictual, o formal, o bien como norma material. Para

comprender la problemática objeto de éste capítulo es necesario partir de

la premisa de que la norma jurídica extranjera aplicable es la material y

no la formal, pues en este último caso se daría lugar al reenvío, cuestión

ya estudiada en uno de los capítulos anteriores.

Para evitar que surja la duda que ha emergido en relación con el reenvío,

-dice Arellano García- es preciso que el legislador de cada Estado

determine con exactitud que, cuando se refiere a la aplicabilidad del

Derecho extranjero, debe entenderse que el aplicable es el derecho

extranjero material y no el conflictual.

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La Aplicación del Derecho Extranjero y su Apreciación en la Doctrina

El fundamentó de la aplicabilidad de una ley distinta de la territorial para

regir una relación en la que está involucrado el elemento extranjero ha

sido siempre materia de discusión esencial en la doctrina. Cabe recordar

aquí que, cuando tratamos el problema del reenvío, los opositores al

mismo, según los cuales ‘cuando la regla de conflicto designaba una ley

extranjera competente, no se refería a la ley ‘extranjera conflictual o

formal. Sino a la 'ley material extranjera, presentaban su idea - B artin y

sus seguidores- bajo la forma de la noción de la soberanía. Sin embargo,

estos autores que bien aferrados a la noción de la soberanía, admiten la

aplicación de la ley material extranjera en virtud de una delegación, es

decir, el legislador extranjero encarga al juez del foro en virtud de una

delegación que las reglas de conflicto del foro le consienten.

Batiffol, advierte que la ley extranjera no se incorpora al sistema del foro,

sino que se aplica en tanto que ley extranjera; no se está reconociendo

autoridad al legislador extranjero con la aplicación de su ley esa ley -dice

Batiffol- es aplicada bajo la orden del legislador francés, y como un hecho

observado, es decir despojado del elemento imperativo extranjero.

Recordamos también, que la doctrina estatutaria holandesa y luego la

angloamericana, sostenían que la aplicación de las leyes extranjeras en

el territorio de un Estado tenía como fundamento la utilidad recíproca o la

cortesía internacional.

Esta postura, al igual que la descrita antes, se basa en' el concepto de la

soberanía territorial. Ninguna de las dos doctrinas admite la identificación

de la ley extranjera con la nacional; y exigen, por lo tanto que la primera

sea probada.

Excepciones a la Aplicación de la Norma Jurídica Extranjera

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La admisión de que la norma material extranjera es la competente para

regir una relación jurídica concreta no garantiza su absoluta aplicación.

Su aceptación en el país donde ésta encontrará-aplicación depende de

realidades y circunstancias que se traducen en excepciones a. dicha

aplicación. Algunas de éstas han sido analizadas en otros capítulos de

ésta obra veamos:

1- La excepción del orden público. En efecto, hemos visto que el

orden público es la noción considerada como una medida

excepcional para impedir la aplicación de la norma extranjera

competente cuando ésta contiene disposiciones que chocan con

las concepciones sociales o jurídicas del país del Tribunal

juzgador.

El orden público en Derecho Internacional Privado supone que un

conflicto de leyes existe y que la norma conflictual determina la

competencia de la norma jurídica extranjera, pero se decide no. aplicar

esta última por ser perjudicial a los intereses generales de la comunidad

estatal donde encontraría aplicación. De allí que esta noción se la vea

como un remedio. El art 5 de la Convención Interamericana Sobre

Normas Generales del D I Privado dice: La ley declarada aplicable por

una Convención de Derecho Internacional Privado podrá no ser aplicada

en el territorio del Estado parte que la considerare manifiestamente

contraria a los principios de su orden público.

2- La excepción del fraude a la ley. Señalamos que los efectos que

produce el fraude a la ley en Derecho Internacional Privado son

idénticos a los producidos por el orden público, es decir, impedir la

aplicación de la norma jurídica extranjera considerada competente.

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Entretanto, la no aplicación de la ley extranjera fundamentada en la

noción del orden público se deduce de la ley extranjera misma. En

cambio en la noción del fraude, la no aplicabilidad deriva del

procedimiento utilizado por las partes interesadas cuya esencia se

reduce a burlar mi precepto imperativo del Derecho interno mediante un

uso artificial de la norma de conflicto.

Estas dos excepciones tienen una amplia base de aceptación tanto en la

doctrina como en la práctica de los Estados. Algunas otras excepciones

han sido objeto de reserva en cuanto a su aceptación en la doctrina.

Alcance de la Ley Extranjera Aplicable.-

Cuando la norma jurídica conflictual declara la aplicabilidad de la ley

extranjera, es preciso determinar el sentido y el alcance de la expresión

Ley. En efecto, ley extranjera es aquí sinónimo de norma jurídica

extranjera es decir no se circunscribe únicamente al acto unilateral

formulado por escrito que tiene ese carácter formal de ley, sino también a

la regla de conducta cuya fuente puede ser consuetudinaria o bien

jurisprudencial. Por la ley extranjera aplicable -dice Miaja de la Muebla-

hay que entender no sólo las reglas jurídicas que en el país de origen

tengan la categoría formal de leyes, sino el resto del Derecho escrito, el

consuetudinario y la jurisprudencia en aquellos casos en que, aun no

admitida como fuente formal del Derecho, lo es en sentido material.

Corrobora esa opinión Aguilar Navarro, quien la expone en los siguientes

términos: Cuando se declara aplicable el Derecho material extranjero se

hace con absoluta amplitud y generalidad. Esto supone aceptarle en su

integridad, es decir, al margen de la distinción entre los diversos tipos de

fuentes jurídicas que puedan existir. Quiere decirse con ello que la

invocación del Derecho Extranjero no puede circunscribirse a la ley, al

derecho escrito, sino que ha de comprender todas las normas jurídicas

que son positivas de acuerdo al esquema de producción jurídica del

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Estado extranjero (de su sistema de fuentes). El foro tiene que atenerse

al esquema de fuentes imperantes en. el ordenamiento extranjero.

Batiffol también formula esta consideración en el sentido que el Derecho

aplicable puede consistir en un texto escrito y preciso, o en una

jurisprudencia.

Verificación de la Constitucionalidad de la Ley Extranjera

Este tema va conectada al problema de determinar cuál es la ley que se

encuentra efectivamente en vigor en el extranjero. Está generalmente

aceptado el criterio que toda ley contraria a la constitución .carece de

validez. Cuando se invoca una ley extranjera, puede ocurrir que la misma

sea inconstitucional. Los Tribunales de ‘muchos países, como es el caso

de Estados Unidos, Colombia, etc. tienen competencia para declarar una

ley contraria a la Constitución.

No habría, pues, .dificultad en admitir que los tribunales dominicanos

descarten la aplicación de una ley extranjera declarada inconstitucional

por los tribunales de los referidos países. Ahora bien, ¿podrían los jueces

dominicanos declarar inconstitucional una ley extranjera aun no

declarada como tal en el país extranjero en cuestión?

Es dudoso aceptar que el Tribunal juzgador pueda pronunciarse sobre la

Inconstitucionalidad de una norma jurídica extranjera. Muchos autores

sostienen esta reserva. Aguilar Navarro, por ejemplo, nos dice que: Se

hace difícil admitir que el Foro pueda sustituir al sistema extranjero en

esta función de defensa de la Constitución.

Al referirse a que algunos autores estiman que los jueces franceses

podrían pronunciarse ellos mismos sobre la inconstitucionalidad de una

ley extranjera aún no declarada como tal la inconstitucionalidad- en el

17

Derecho extranjero, Batiffol dice que con esa posición el poder judicial

asume un rol de control del poder legislativo.

Arellano García, al abordar éste tema, considera que debe resolverse por

el legislador del país de importación jurídica, y a continuación .se formula

la pregunta ¿Qué sucede si la norma jurídica extranjera material

aplicable es constitucional conforme al Derecho extranjero, pero no lo es

conforme al Derecho del país de importación? la cual tiene la si y otra es

la aplicación de las disposiciones contenidas en un Tratado que obliga a

las partes en el mismo.

La aplicación del derecho extranjero en la Legislación Dominicana.-

En la República Dominicana la problemática referente a la aplicación del

Derecho extranjero ha sido regida legislativamente en términos muy

reducidos.

Las previsiones legislativas que podríamos citar en la materia relativa a la

aplicación de la ley extranjera son las siguientes:

El artículo 24 títulos IX de Las Excepciones del Código de Procedimiento

Civil establece: cuando el juez estimare que el asunto es de la

competencia de una jurisdicción represiva, administrativa, arbitral o

extranjera se limitará a declarar que las p artes recurran a la jurisdicción

correspondiente.

El arto 25, a su vez reza: En caso de reenvío ante una jurisdicción

designada, el expediente del asunto le es de inmediato transmitido por el

secretario, con una copia de la decisión de reenvío. Estos dispositivos

hablan únicamente de una jurisdicción extranjera. No se hace referencia

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a si la remisión comprende la ley o todas las fuentes formales del

Derecho extranjero.

No se especifica cuál es el fundamento de la remisión o la jurisdicción

extranjera. -No se dice, al remitirse a la jurisdicción extranjera, si es

aplicable la norma jurídica material o la conflictual extranjera. Se puede

deducir de los artículos 1 y 2 relativos a las Excepción es de

Procedimiento que la legislación dominicana establece el fraude a la. Ley

y "el orden público como excepciones que impiden la aplicación del

derecho extranjero. En efecto el arto 1, establece: Constituye una

excepción de procedimiento todo medio que tienda a hacer el

procedimiento irregular.

El artículo 2. Las excepciones deben, a pena de inadmisibilidad, ser

presentados simultáneamente y antes de toda defensa del fondo o fin de

inadmisión. Se procederá de igual forma cuando las reglas invocadas en

apoyo de la excepción sean de orden público. El arto 1315 del Código

Civil, en el Capítulo relativo a la prueba, establece que El que reclama la

ejecución de una obligación, debe probada.

El art. 91 del Código de procedimiento civil en su párrafo final dice que:

Corresponde al juez que ordena el informativo determinar los hechos

pertinentes a probar, De ese artículo citado del Código Civil se colige que

es menester que la parte interesada pruebe el derecho reclamado, el

artículo 91 del Código de Procedimiento Civil, en cambio, contempla que

el juez realice esa labor. Sin embargo, la legislación dominicana no

particulariza sobre los medios de prueba recomendados para que llegue

al juez el conocimiento del Derecho extranjero.

Aunque en forma reducida, la aplicación del Derecho extranjero está

contemplada en disposiciones de nuestros códigos -p. ej. Artículo 47,

19

48,999 Y 1000 del Código Civil dominicano 41. Entretanto, esas

disposiciones de nuestra legislación sobre la aplicabilidad del Derecho

extranjero en territorio nacional no tienen su origen en una norma

conflictual dominicana. Recordemos que el conflicto internacional de

leyes es una simultaneidad de 'vigencia entre normas jurídicas de

Estados diversos que pretenden regir simultáneamente una situación

concreta.

Sistemas legislativos en materia de ejecución de sentencias extranjeras.-

En lo relativo a la cuestión de la ejecución de sentencias extranjeras,

cuando no existan convenios diplomáticos, se puede observar que las

legislaciones nacionales adoptan posturas marcadamente diferentes.

Algunos analistas al referirse a éste tema reducen esas diferencias a tres

sistemas. Así, Monroy Cabra nos habla de un primer sistema en virtud

del cual la sentencia judicial se ejecuta previa revisión judicial de su

fondo; de otro en el que la sentencia se ejecuta mediante orden judicial o

exequátur, que se expide llenándose las condiciones de reciprocidad, de

competencia del juez extranjero, de ser definitiva y. otras análogas, pero

sin entrar en el fondo del asunto; y un tercer sistema, en el que se

ejecuta la sentencia previo el exequátur. Que no se expide contra los

nacionales, sino solamente contra los extranjeros.

Otros autores nos refieren una diversidad de sistemas legislativos más

amplio: En la citada obra de C. Larrañaga y J. R de Pina, estos autores

hacen la clasificación siguiente:

1ro) Inejecución absoluta. Se niega a las sentencias extranjeras toda

eficacia, exigiéndole en algunos países, para su ejecución, un nuevo

procedimiento.

20

2do) Ejecución mediante cláusula de reciprocidad: Se ejecutarán

aquellas sentencias de países que también ejecuten las provenientes del

Estado del que solicite dicha ejecución.

3ro) Ejecución previo examen del fondo de la sentencia.

El Laudo Arbitral

El arbitraje pude definirse como un proceso jurídico ante un árbitro o

varios árbitros, el o los que deciden una situación concreta controvertida

con arreglo al derecho o conforme se lo hayan señalado las partes,

siendo su fallo obligatorio para las mismas .Cabe complementar esa

definición destacando algunos rasgos del arbitraje como institución -A

saber:

1) El previo acuerdo de las partes de someter sus diferencias al

órgano arbitral;

2) Las partes pueden organizar a su conveniencia el procedimiento

jurisdiccional bajo todos sus aspectos.

3) A semejanza de la vía judicial, en el arbitraje, la decisión

denominada laudo, es obligatoria para las partes.

4) En el arbitraje, dice Arellano García, "el sometimiento del asunto

motivo de controversia es a la decisión de personas que no ejercen

la función jurisdiccional en representación del Estado, con el

imperio que al Estado corresponde.

Respecto a la ejecución internacional de los laudos arbitral es la doctrina

revela marcada diferencia; Para algunos autores el laudo arbitral tiene el

valor de una sentencia, otros le niegan ese valor hasta tanto no haya sido

homologado por un órgano judicial. Se observa también que algunos

autores consideran que es preciso distinguir el arbitraje voluntario y el

21

forzoso, sosteniendo que únicamente el laudo pronunciado en virtud del

arbitraje forzoso tiene carácter ‘de verdadera sentencia, y que el

pronunciado en virtud del primero es considerado como una convención.

Auxilio Judicial Internacional; Exhortos y Cartas Rogatorias

Un acto de cooperación internacional se produce cuando el órgano

jurisdiccional de un Estado requiere de otro Estado la puesta en práctica

de actos procesales en el territorio de este V1~o. Solicita la cooperación

del Estado con jurisdicción para llevar' a cabo no sólo la ejecución de

sentencias y laudos arbitral es, como hemos visto, sino también

notificaciones, citaciones, emplazamientos, pruebas y otras diligencias

judiciales. La cooperación judicial internacional resulta tanto de la

costumbre internacional como de los convenios internacionales.

Al referirse a la costumbre internacional como fuente del Derecho

Internacional Privado, Niboyet dice: "Entre estas costumbres podemos

citar: la obligación reconocida por los Estados de ejecutar las sentencias

dictadas en sus respectivos territorios con arreglo a las condiciones que

ellos fijen; la regla de la mutua ayuda jurídica entre las autoridades

judiciales para la comunicación de determinados actos; y por último la

aplicación de leyes extranjeras, en una cierta medida, por lo menos.

Entre las diligencias judiciales a las que nos referimos ahora cuentan los

exhortos y cartas rogatorias. El exhorto es visto como el oficio que libra

un juez o tribunal a otro de igual categoría, pidiéndole que ordene la

práctica de alguna diligencia judicial... "Si el oficio se libra a una

autoridad judicial de inferior categoría, y sobre la cual ejerce jurisdicción

el tribunal que libra el oficio, toma el nombre de despacho. Al referirse al

tema del auxilio judicial internacional Goldschmidt dice que éste consiste

en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que les ayuden en

su tramitación, por ejemplo, notificando resoluciones a personas

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domiciliadas en la jurisdicción, etc. El juez solicitante se denomina

exhortante, el juez solicitado se apellida exhortado, y la solicitud se llama

el-exhorto. El auxilio judicial se puede presentar entre jueces de la misma

jurisdicción, jueces federales, jueces de la misma provincia, entre jueces

del mismo país, aunque pertenezcan a diversas jurisdicciones y entre

jueces de países diversos. O Los términos exhortos y cartas o

comisiones rogatorias se emplean indistintamente. Algunos autores

trazan diferencias. Así, Aureliano García nos, dice que: Al. Documento

que contiene peticiones del juzgador de un Estado al de otro Estado, por

la vía diplomática, o directamente cuando esto sea posible por haber

acuerdos internacionales o por práctica internacional se le denomina,

Carta rogatoria. En otros términos, la carta rogatoria es el exhorto

internacional.

Como se desprende de los instrumentos internacionales sobre Derecho

Procesal Internacional, pueden tener por objeto hacer notificaciones,

recibir declaraciones, solicitar informaciones, datos, practicar embargos,

inventario, o cualquier otra diligencia de carácter judicial. El fundamento

jurídico para atender un exhorto o cara rogatoria lo encontramos tanto en

los convenios internacionales como en la legislación nacional del país

exhortado.

Del Cumplimiento de los Exhortos, Sentencias y Fallos Arbitrales en República Dominicana.-

La República Dominicana; en materia de auxilio judicial, en el sentido de

que nuestro país puede proporcionar, O bien, solicitar respecto de la

realización de actos procesales y para la ejecución fallos emanados de

órganos jurisdiccionales extranjeros, tiene disposiciones legales, tanto en

los Códigos Civil y de Procedimiento Civil, así como compromisos

internacionales en calidad de parte contratante en instrumentos

internacionales.

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Algunos autores dominicanos se han referido al tema de la ejecución de

las sentencias extranjeras, especificando que no procede en la República

Dominicana ejecución alguna que no emane de una autoridad nacional.

Así, F. Tavares, en su obra "Elementos de Derecho Procesal Civil", nos

dice: "no puede procederse en la República Dominicana a ninguna

ejecución sino en virtud de una orden emanada de una autoridad pública

nacional. Esto es una consecuencia del principio según el cual los

agentes de la fuerza pública no pueden obtemperar a los mandatos de

ninguna autoridad extranjera; De aquí la disposición del art. 546. "Las

sentencias dada por los tribunales extranjeros, y los actos celebrados

ante funcionarios de otra nación no serán susceptibles de ejecución en la

República Dominicana sino de la manera y en los casos previstos por I

os art. 2123 Y 2128 del Código Civil; estos es después que hayan sido

hechos ejecutorios, mediante exequátur; por un tribunal dominicano, el

cual puede concederlo o rehusarlo, luego de examinar el título ejecutorio

extranjero.

La cuestión de saber cuáles son los poderes del tribunal dominicano en

este caso es materia que corresponde al Derecho Internacional Privado.

El arto 546 del Código de Procedimiento Civil Dominicano ha sido

sustituido por el arto 122 de la ley 834, que reza así: Las sentencias

rendidas por los tribunales extranjeros y los actos recibidos por los

oficiales extranjeros son ejecutorios en el territorio de la República de la

manera y en los casos previstos por la ley. Se ha llamado la atención

sobre esa modificación a la ley 546 en el sentido de que los términos de

este último eran más precisos. "Es justo reconocer que el antiguo arto

546 del Código de Procedimiento Civil exhibía una mejor redacción que

el actual arto 122 de la ley 834, el cual introdujo términos menos

precisos, como el de "actos recibidos por oficiales extranjeros", pero tiene

el indudable mérito de haber dado una cobertura más amplia a la

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ejecución de las sentencias y actos extranjeros con lo cual quedó

descartada cualquier restrictiva interpretación.

CONCLUSIÓN

El reenvío se puede decir que es un mecanismo de solución a los

conflictos negativos de jurisdicción, se puede decir también, son aquellos

que nacen cuando en una relación de derecho privado con un elemento

extranjero relevante, surgen dos o más legislaciones de distintos

ordenamientos jurídicos y que ninguna de ellas se atribuye competencia

a sí misma para resolver el asunto, sino que cada una da competencia a

una legislación extranjera. Figura esta que nace a raíz de un caso que es

necesariamente conocer para una enriquecedora comprensión del

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asunto que se trata del Derecho extranjero (de otro país) y la norma de

conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenvía") a otros

y a su vez estos mediante categorías estandarizan la corrección o

aplicación del externo en lo interno y en sentido opuesto motivado por el

"reenvió”.

La Calificar se pude definir como los términos empleados en la norma de

DIP de acuerdo a un determinado ordenamiento jurídico. El problema de

las calificaciones puede alcanzar cualquier aspecto de la norma indirecta;

así puede relacionarse con el tipo legal o con los puntos de conexión.

Las categorías jurídicas (domicilio, capacidad, derechos de familia,

bienes inmuebles, forma de los actos) son utilizadas con diferente

alcance o extensión en los distintos ordenamientos jurídicos. Calificar es

precisar su significado o su extensión.

BIBLIOGRAFIA

Arias Núñez, Luis. Manual del Derecho Internacional Privado.

Editora Centenario, 2da. Edición, Santo Domingo República

Dominicana, 1996.

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Moroy, Marco. Tratado de Derecho Internacional Privado.

Colombia, 1995.

Código de Derecho Internacional Privado. (Código de Bustamante

1928).

WEBGRAFIA:

www.monografias.com

www.drleyes.com

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