Elusión, Economía de Opción, Evasión, Negocios Simulados y Planeamiento Tributario - Rubén...

1Mgrt. Rubn Saavedra [email protected]

979740916

Elusin, Economa de Opcin, Evasin, Negocios Simulados y

Planeamiento Tributario

2CUESTIONES PREVIASCUESTIONES PREVIAS

3EVASIEVASIN, ELUSIN, ELUSIN Y ECONOMN Y ECONOMA DE OPCIA DE OPCINN

MECANISMOSMECANISMOS

Economa de opcin Elusin Evasin

Escoger el

sistema con

ms beneficio

Escoger el

sistema con

ms beneficio

Utilizar

deficiencia de

la norma para

reducir impuesto

Utilizar

deficiencia de

la norma para

reducir impuesto

Transgredir

la normaTransgredir

la norma

LegalesLegalesIrregularesIrregulares

IlegalesIlegales

4ELUSIN

5CARACTERIZACIN DE LA ELUSIN FISCAL

ELUSIELUSINN

6El fundamento de su licitud es que ella tiende a impedir el nacimiento del hecho gravado, por medios lcitos, no a travs de fraude a la ley, abuso del derecho, simulacin u otros por el estilo.

ELUSIELUSINN

7Existencia de vacos normativos

Resquicios o subterfugios en las normas tributarias, no previstos por el legislador, sea por deficiencia al momento de su redaccin, por falta de previsin o medicin sobre sus efectos.

Inadecuado clculo de su incorporacin al Sistema Tributario.

ELUSIELUSINN

8La elusin constituye un comportamiento lcito y por tanto

no es sancionable. Slo corresponde a la ley establecer

los medios para evitarla y regular los supuestos en que

procede recalificar el hecho para garantizar la justicia en

la distribucin de las cargas publicas.

La elusin constituye un comportamiento lcito y por tanto

no es sancionable. Slo corresponde a la ley establecer

los medios para evitarla y regular los supuestos en que

procede recalificar el hecho para garantizar la justicia en

la distribucin de las cargas publicas.

XXIV JORNADAS LATINOAMERICANAS DE

DERECHO TRIBUTARIO - ILATD

Tema: La elusin fiscal y los medios para evitarla

ELUSIELUSINN

10

Una empresa en con la finalidad de reducir el pago del Impuesto Temporal a los Activos Netos realiza las siguientes acciones antes del 31 de diciembre:

De tener un importe significativo en caja y bancos, lo ms conveniente sera ir pagando las obligaciones con terceros y no diferirlas al siguiente ejercicio.En el rubro existencias, depurar aquello que deba ser destruido como los desmedros.En la medida de lo posible deberan postergarse algunas compras no urgentes y evitar cargar a existencias por recibir por que eso tambin aumenta la base del impuesto.Dar de baja a los activos por obsolescencia.

ELUSIELUSINN

CASO 1

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Una empresa celebra un contrato importante y prev que no tendr mucho costo que deducir para efectos de determinar el impuesto a la renta, por tal motivo realiza una fusin por absorcin con una empresa que tiene prdidas tributarias por compensar, para lo cual previamente incrementa en el valor de sus activos.

El art. 106 Ley de Renta precisa: En la reorganizacin de sociedades o empresas, el adquirente no podr imputar las prdidas tributarias del transferente.

ELUSIELUSINN

En caso que el adquirente tuviera prdidas tributarias, no podr imputar contra la renta de tercera categora que se genere con posterioridad a la reorganizacin, un monto superior al 100% de su activo fijo, antes de la reorganizacin, y sin tomar en cuenta la revaluacin voluntaria.

CASO 2

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Una empresa dedicada a la fabricacin y comercializacin de tres clases de bienes (A, B, C), toma la decisin de dividir (escindirse) en tres personas jurdicas distintas las cuales se encargaran de fabricar y comercializar cada uno de los bienes materia de su actividad.

La decisin obedece a lo siguiente:

Evitar el pago de participacin en utilidades a los trabajadores.Aprovechar las ventajas de la reorganizacin. Acogerse a la Ley de MYPES.

ELUSIELUSINN

CASO 3

13

La empresa A celebra contrato con B para la venta de animales vivos y como parte del contrato se obliga a brindar el servicio gratuito de sacrificio de los animales.

Contratando bajo dicha modalidad se evita el pago el IGV:

La venta de animales vivos se encuentra exoneradaLa prestacin de un servicio gratuito no resulta sujeto al IGV no hay contraprestacin o accesoriedad.

ELUSIELUSINN

CASO 4

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InterpretaciInterpretacin econn econmica de los hechos.mica de los hechos.En la legislacin peruana:La norma VIII del TUO del Cdigo Tributario, seala: Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomar en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios...

ELUSIELUSINN

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RTF N 622-2-2000

Que a nivel doctrinario igualmente se reconoce la posibilidad de emplear el

criterio econmico, el que sin embargo, debe ser asumido con cautela a fin

de preservar el principio de legalidad y seguridad jurdica.

Comentario:

Se desconoce el contrato debido a que la finalidad siempre fue la

transferencia de animales beneficiados, mxime si se toma en cuenta

que la intencin del adquiriente siempre fue entregar animales

beneficiados a su personal.

ELUSIELUSINN

16

RTF N 9204-4-2004

Una persona natural celebra contrato de usufructo de un bien inmueble

de su propiedad a una empresa de combustibles por un periodo de 15

aos, posteriormente la persona natural transfiere sin restriccin alguna

el inmueble al recurrente y adicionalmente celebran un contrato a

travs del cual la persona natural percibira los ingresos por usufructo

por dos aos, y los aos siguientes el beneficiario sera el recurrente.

Por tanto los dos primeros aos quien declara y determina la renta es la

persona natural y a partir del tercer ao la recurrente. La SUNAT en

aplicacin de la Norma VIII imputa los ingresos de los dos primero aos

a la recurrente.

ELUSIELUSINN

17

RTF N 9204-4-2004

Que de los contratos antes citados se aprecia que la recurrente adquiri la

propiedad del bien en cuestin sin ninguna restriccin, por lo que el hecho

que en la misma fecha haya suscrito un contrato de cesin del derecho de

cobro del usufructo en mencin en nada enerva aquel.

ELUSIELUSINN

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ELUSIELUSINN

19

RTF N 599-4-2000

Una empresa dedicada a la extraccin y venta de pescado, con la

finalidad de transferirle crdito fiscal a su cliente, factura por separado

la venta de pescado y un concepto denominado desgaste y

mantenimiento de las redes y aparejos navales al cual lo gravaba con

IGV y siendo que tena crdito fiscal por la adquisicin de estos bienes

nunca pagaba IGV. La SUNAT en aplicacin de la Norma VIII

desconoce el crdito fiscal del recurrente en la medida que estos

bienes son parte del activo fijo y su desgaste debe incluirse en el costo

del producto vendido como exonerado.

ELUSIELUSINN

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ELUSIELUSINN

21

EVASIN FISCAL

22

EVASIEVASIN FISCALN FISCAL

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Decreto Legislativo Nro. 813, Ley Penal Tributaria, incurre en delito de

defraudacin tributaria el que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta,

deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes.

Por lo tanto, son modalidades de defraudacin tributaria: entre otros consignar

pasivos total o parcialmente falsos, para anular o reducir el monto a pagar, as

como la obtencin de exoneraciones, inafectaciones, reintegros, saldos a favor,

compensaciones devoluciones, beneficios o incentivos tributarios simulando la

existencia de hechos que permitan gozar de los mismos, as como simular

estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos.


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25

ECONOMA DE OPCIN

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Son aquellos mecanismos en que en realidad el contribuyente decide, dentro de varias alternativas posibles, qu tratamiento impositivo resultar para l menos oneroso, sin que ello signifique transgredir la normatividad tributaria.

Un ejemplo de ello es el caso de las empresas que deciden libremente acogerse al Rgimen General, el Rgimen Especial o el Rgimen nico Simplificado, en tanto observe los requisitos legales establecidos.

Otro caso similar es el de aquellas empresas que al constituirsecumplen los requisito para acogerse a los beneficios de la Ley de MYPES.

ECONOMECONOMA DE OPCIA DE OPCINN

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Una empresa necesita liquidez para capital de trabajo y tiene las siguientes alternativas de financiamiento:

Prstamo de accionistas o empresas vinculadasAumento de capital

Si tenemos en cuenta el impacto fiscal lo ms conveniente es realizar un prstamo:

La empresa puede deducir como gasto los intereses devengados.Se evita el pago de dividendos

Sin embargo, hay que tener en cuenta el caso las restricciones por subcapitalizacin y la figura del negocio simulado.

CASO 1


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Prstamo de la Matriz S/. 4,500,000 (A)

Inters pactado 8% S/. 360,000 (B)

Patrimonio Neto al 31.12.2008 S/. 1,250,000 (C)

Ratio A/C 3,6

Patrimonio Neto x 3 S/. 3,750,000 (88,33%)

Exceso S/. 750,000 (11,67%)

Gastos Financieros Deducibles (*) S/. 299,988 (88,33% de B)

Gastos Financieros Reparables S/. 60,012 (11,67% de B)

(*) Estos gastos sern deducibles en el importe que excedan de los ingresos financieros exonerados

CASO 2


NOTA: Aplicable hasta el 2008

Sociedad Conyugal Sr. y Sra. Prez160,000

91,800 x 15% 13,77068,200 x 21% 14,322

Total 28,092

Sr. Prez Sra. Prez80,000 80,000

15% 15%12,000 12,000

Total 24,000

Alcuota del Impuesto:27 UIT 15%

+ 27 UIT 54 UIT 21%+ 54 UIT 30%

Ingresos anuales por alquiler : 200,000Deduccin fija: 20%Base Imponible: 160,000

CASO 2


Al eliminarse los beneficios tributarios en San Martn, los contribuyentes modifican su domicilio legal a los efectos de encontrarse comprendidos en una Zona Geogrfica que goza de beneficios tributarios.

CASO 3


El Tribunal Fiscal no ha considerado Fraude a la Ley Tributaria el hecho que los contribuyentes modifiquen su domicilio legal a los efectos de encontrarse comprendidos en una Zona Geogrfica que goza de beneficios tributarios, pues siendo el objeto de las normas de promocin coadyuvar al desarrollo y realizacin de actividades econmicas en la Regin materia de dichos beneficios, no resulta vlido excluir a aquellas empresas que habindose constituido fuera de sta, se trasladen e inscriban la variacin de su domicilio social en el Registro Mercantil de la Regin (RTF Nro. 0485-5-97 del 12.02.97; y RTF Nro. 0569-5-97 del 14.02.97).

CASO 3


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RECONOCIMIENTO DE INGRESOS EN EMPRESAS CONSTRUCTORAS

Art. 63 LIR y 36 Rgto.

2.1 Contratos de obra no mayores a 1 ejercicio gravable: Aplicacin de regla general siempre que la obra se inicie y culmine en un solo ejercicio gravable ( del 1/01 al 31/12).

2.2 Contratos de obra mayores a 1 ejercicio gravable: a opcin

a) Mtodo de lo percibido

b) Mtodo de lo devengado

c) Mtodo del diferimiento de ingresos

CASO 4


34

NEGOCIOS SIMULADOS

35

La simulacin va aparejada del engao; esta es la verdadera voluntad de los simuladores. Se privilegia la forma y se pretende que los terceros, incluida la Administracin Tributaria, consideren que corresponde a un contenido (que, como se ha dicho, no tendr eficacia).

NEGOCIOS SIMULADOSNEGOCIOS SIMULADOS

19% de valor del inmueble

Venta indirecta

NO sujeta a IGV

Venta directa

sujeta a IGV

Venta sujeta a IGVCASO PRIMERA VENTA DE

INMUEBLE

ConstructoraEmpresa

pantalla


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Sera el caso de la celebracin de un contrato de Locacin de Servicios cuando en realidad existe vnculo laboral, realizado con el nico y exclusivo propsito de no asumir el pago de los tributos laborales y el reconocimiento de los derechos del trabajador.


38

Back-to-back

Esta estrategia, consiste en obtener un prstamo de un banco (normalmente de un tercer pas) a favor de una subsidiaria y, a la vez, la casa matriz le ha otorgado un prstamo al mismo banco. Los prstamos son a trminos parecidos pero la tasa del inters que paga la subsidiaria es ms alta que la que recibe la matriz. En la diferencia est la ganancia del banco quien financia el crdito con el dinero de la casa matriz.

En lo que se refiere a la empresa, la ganancia radica en que mediante esta triangulacin los intereses que recibe estn sujetos a un impuesto menor que el que le correspondera de otorgar el prstamo directamente a la subsidiaria.


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Es la ausencia de conducta negocial. El sujeto en complicidad con otro u otros acta "como si" hubiera celebrado un acto jurdico, cuando en realidad ste es ineficaz.


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Es el caso en que se celebra un contrato de compraventa para tener un Crdito Tributario, cuando ste no ha tenido lugar en la realidad, o cuando se haga uso de contratos cuyas obligaciones en realidad no se han ejecutado (ni se ejecutarn jams) para dar la idea de realizacin de actos jurdicos, reduciendo de esta forma la base imponible u obteniendo crditos o saldos a favor.


OPERACIONES NO REALESOPERACIONES NO REALES

Las RTF 1759-5-2003 y 4773-4-2006, interpretan el artculo 42 de la ley del IGV y establece que existe operacin no real en los siguientes casos:

a) Una de las partes (vendedor o comprador) no existe o no particip en la operacin.

b) Ambas partes (vendedor y comprador) no participaron en la operacin.

c) El objeto materia de venta es inexistente o distinto.

d) La combinacin de a) y c) o b) y c).


RTF 5732-1-2005Para deducir gastos, no basta con acreditar que se cuenta con comprobantes de pago que respalden las operaciones realizadas, ni con el registro contable de las mismas, sino que se debe demostrar que, en efecto, estas operaciones se han realizado. Para observar la fehaciencia de las operaciones, la Administracin debe investigar todas las circunstancias del caso, actuando los medios probatorios pertinentes y sucedneos, siempre que sean permitidos por el ordenamiento tributario, valorndose en forma conjunta y con apreciacin razonada.



RTF 5473-4-2003Si bien la Administracin Tributaria puede observar la fehaciencia de las operaciones, debe contar con las pruebas suficientes que as lo demuestren, para lo cual deber investigar todas las circunstancias del caso, actuando para tal efecto los medios probatorios pertinentes y sucedneos, siempre que sean permitidos por el ordenamiento tributario, valorndolos en forma conjunta y con apreciacin razonada.



44

No debe confundirse la simulacin absoluta con la alteracin de determinados elementos de negocios jurdicos ciertos, como por ejemplo, el precio, o la fecha.

En efecto, el hecho que la operacin se haya subvaluado o sobrevalorado o que se haya realizado en fecha distinta a la indicada en el documento no significa que no haya tenido lugar ni que carezca de consecuencias jurdicas .

A diferencia del acto simulado, que es nulo, la alteracin de ciertos elementos en un contrato no lo invalida, sino que posibilita la intervencin de la Administracin Tributaria a los efectos de subsanar (corregir) las omisiones incurridas.


En los casos de ventas, aporte de bienes y dems transferencias de propiedad a cualquier ttulo, el valor asignado a los bienes para efectos del Impuesto ser el de mercado. Si el valor asignado difiere al de mercado, sea por sobrevaluacin o subvaluacin, la SUNAT proceder a ajustarlo, tanto para el adquirente como para el transferente.

Nota: Aplicable a Renta e IGV

Artculo 32 de la LIR


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PLANEAMIENTO TRIBUTARIO

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Busca ahorros tributarios permitidos por la legislacin tributaria, estructurando los negocios de tal forma que el elemento impositivo, si bien es inevitable, no impacte en forma tal que torne inviable sus operaciones.

Busca lograr una reduccin o diferimiento de la carga tributaria a fin de obtener una ventaja financiera o un ahorro fiscal.

Se asimila a la economa de opcin, sin embargo implica el anlisis de cada una de nuestras decisiones, desde el inicio del negocio hasta su eventual liquidacin.

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