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ESTUDIO PARA DETERMINAR LA METODOLOGÍA Y LOS PORCENTAJES DE LIQUIDACIÓN DE REGALÍAS DE LOS
TÍTULOS DE RECONOCIMIENTO DE PROPIEDAD PRIVADA
RESUMEN EJECUTIVO
Contrato de Consultoría No. 19547-003-2012 Unidad de Planeación Minero Energética –UPME- y Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín
Universidad Nacional de Colombia Sede Medellín Facultad de Minas
Medellín, Diciembre de 2012
Elaborado por: Universidad Nacional de Colombia – Sede Medellín Director del Proyecto: Profesor Antonio Romero Hernández. Doctor Ingeniero Coordinación: Profesor Jorge León Pérez Peláez. Experto en Formulación y Evaluación de Proyectos Grupo de trabajo: Profesora Helena Estrada Ortíz. Economista, MSc Profesor Luis Diego Vélez Gómez. Economista, MSc Profesor Oscar Manco López, Ingeniero Administrador, MSc Ingeniero Gabriel Patiño Velásquez Abogada Adriana María Vasco Gómez Abogada Lina Marcela Arteaga Murillo Socióloga Mónica Alexandra Gómez Suárez, MSc Antropóloga Alejandra María Agudelo Arredondo, MSc Ingeniera Laura Cristina Chaverra Chancy Secretario ejecutivo: Ingeniero Pedro Pablo Villegas Echavarría Entidad Contratante: Unidad de Planeación Minero Energética UPME UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA SEDE MEDELLIN Diciembre de 2012
i Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
UPME- y Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín
CONTENIDO
1. DESCRIPCIÓN DEL CONTENIDO DEL ESTUDIO...................................................................... 1
2. PANORAMA GENERAL DE LOS RECONOCIMIENTOS DE PROPIEDAD PRIVADA EN COLOMBIA3
3. COMPONENTE JURÍDICO ................................................................................................... 9
3.1 FUNDAMENTO DEL ESTUDIO ............................................................................................... 9
3.2 ELEMENTOS JURISPRUDENCIALES ..................................................................................... 10
3.2.1 Corte Constitucional, Sentencia 699 de 2002, sobre exequibilidad de los artículos 227 y
228 de la Ley 685 de 2001 ......................................................................................................... 10
3.2.2 Fallo de nulidad del Decreto 1631 de 2006, Consejo de Estado, Radicado No.
34178/2011 ............................................................................................................................... 11
3.3 CRONOLOGÍA DEL IMPUESTO Y REGALÍAS DE LOS RPP ..................................................... 12
3.4 CONSIDERACIONES PARA REGLAMENTAR EL INCISO SEGUNDO DEL ARTÍCULO 227 LEY 685
DE 2001 ......................................................................................................................................... 15
3.5 RESULTADOS DE LA EVALUACIÓN JURÍDICA DE LOS 55 RPP .............................................. 16
3.5.1 Descripción por grupo de RPP ....................................................................................... 16
3.5.1.1 Activos ................................................................................................................... 16
3.5.1.2 Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos con suspensión de términos
aprobada por la autoridad minera ....................................................................................... 18
3.5.1.3 Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos sin causa justificada
comprobada .......................................................................................................................... 20
4. CONSIDERACIONES Y RECOMENDACIONES RELEVANTES .................................................. 23
5. PROPUESTAS DE DECRETOS ............................................................................................. 26
5.1 OPCIÓN 1: PROPUESTA DE DECRETO REGLAMENTARIO DEL INCISO 2° DEL ARTÍCULO 227
DE LA LEY 685 DE 2001................................................................................................................... 26
5.2 OPCIÓN 2: PROPUESTA DE DECRETO POR EL CUAL SE MODIFICA EL ARTÍCULO 3° DEL
DECRETO 2353 DE 2001 Y SE DICTAN OTRAS DISPOSICIONES ....................................................... 31
1 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
UPME- y Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín
RESUMEN EJECUTIVO
1. DESCRIPCIÓN DEL CONTENIDO DEL ESTUDIO
La Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín, por solicitud del Ministerio de Minas
y Energía, a través de la Unidad de Planeación Minero Energética –UPME-, realizó el
“Estudio para determinar la Metodología y los Porcentajes de Liquidación de Regalías de
los Títulos de Reconocimiento de Propiedad Privada –RPP1-” existentes en el país. De
manera sucinta este resumen contiene los hallazgos más relevantes del estudio, así como
las propuestas de Decretos que reglamentan el pago de regalías de los RPP.
Como resultado del trabajo de campo llevado a cabo en las zonas donde existen los 55
títulos RPP, se realizó un análisis subregional, micro-regional y por unidad productiva,
según la división geográfica del territorio colombiano, haciendo una observancia paralela
en los títulos o concesiones de propiedad estatal (títulos análogos), con la finalidad de
establecer diferencias y similitudes. El análisis en mención comprendió la caracterización
general de cada zona de estudio, en sus aspectos de localización, accesibilidad,
infraestructura vial, dotaciones territoriales, historia y cultura local, socio-demografía y
economía. Se complementó con fuentes secundarias documentales, proporcionadas por
las autoridades municipales (EOT, POT y Planes de Desarrollo Municipales).
Particularmente, para cada título RPP, se acopió directamente de las visitas a las
explotaciones, la información necesaria para el análisis de los aspectos: geológico
mineros, ambientales, sociales y económico-financieros, allí donde los titulares accedieron
al examen de la explotación y pusieron sus fuentes documentales a disposición del equipo
de profesionales del proyecto. La memoria técnica referida da cuenta del estado actual de
cada RPP; sus técnicas extractivas; volúmenes de producción; uso de bienes
ambientales; detección de impactos o alteraciones ecosistémicas; conectividad y
1 Los Reconocimientos de Propiedad Privada –RPP- son una excepción de la propiedad estatal de
los minerales yacentes en el suelo y subsuelo del territorio; nacieron bajo la estructura jurídica del Derecho Español y Colonial, y han conservando sus prerrogativas de salvaguarda legal a través de la historia constitucional y jurídica hasta el actual Código de Minas (Ley 685 de 2001). Mediante ellos se otorga la propiedad privada del subsuelo a perpetuidad para la explotación de un mineral. Actualmente se encuentran inscritos en el Registro Minero Nacional –RMN- 55 títulos: 3 para carbón y 52 para metales preciosos.
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receptividad de las vecindades con las explotaciones y demás aspectos relevante
encaminados a realizar un diagnóstico analítico de los RPP.
Es de anotar que en muy escasos títulos se tuvo acceso a la información financiera y
contable, con el fin de utilizarla en el análisis costo/beneficio privado; así mismo no se
contó en la mayoría de los casos con los Planes de Manejo Ambiental –PMA-, limitando la
posibilidad de realizar valoraciones de afectaciones al agua, suelos, aire y demás
componentes del hábitat natural, de tal modo que pudiese estimarse los costos y
beneficios sociales y ambientales de los RPP.
Hace parte igualmente de la Memoria Técnica, un diverso contenido acerca de la
conceptualización de la renta minera, conducente a identificar los elementos componentes
de las regalías desde la óptica microeconómica, a conocer la verdadera contribución de la
minería de oro y carbón a las finanzas públicas. Como desarrollo adicional, se resalta la
formulación teórica de un modelo matemático para el cálculo del porcentaje de regalías,
así como el ejercicio realizado para el caso de la minería de oro de aluvión, llegándose a
determinar el nivel óptimo de regalía en un 6% para este mineral y tipo de explotación. El
modelo no se aplicó para el carbón, dada la renuencia de los poseedores del título RPP
para facilitar la información de base.
El núcleo del estudio lo constituye el análisis jurídico-legal de los Reconocimiento de
Propiedad Privada en Colombia; comprendiendo la exposición compilada de los
antecedentes y la cronología normativa de los RPP, desde la Constitución de 1886 hasta
la Ley 685 de 2001, conjuntamente con la Sentencia de la Corte Constitucional y las
Acciones de Nulidad resueltas por el Consejo de Estado. Luego de desarrollar el análisis
jurídico de las regalías mineras y de los impuestos al oro y al platino, se examinó el
dictamen actual que soporta la necesidad de una propuesta de Decreto que reglamente
las regalías a pagar por parte de los RPP de oro y carbón existentes en el país. Con estas
bases y los resultados del trabajo de campo, el grupo consultor presenta y anexa al
contenido de este resumen, dos opciones como propuestas de Decreto. La primera
opción contiene una propuesta de Decreto para reglamentar el Inciso 2° del Artículo 227
de la Ley 685 de 2011; en tanto la opción segunda consiste en una propuesta de Decreto
para modificar el Artículo 3° del Decreto 2353 de 2001 y dictar otras disposiciones.
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2. PANORAMA GENERAL DE LOS RECONOCIMIENTOS DE PROPIEDAD PRIVADA EN COLOMBIA
En primer término se desarrolló el análisis jurídico-legal de los cincuenta y cinco (55) RPP
existentes a la fecha en Colombia, los cuales ocupan un área total de 268.134,84
hectáreas; pudiéndose clasificar en tres grupos, así: Activos (38); Inactivos con causal
justificativa para su inactividad (9), aprobada por la autoridad minera mediante acto
administrativo de suspensión temporal de actividades. El tercer grupo lo constituyen ocho
(8) RPP Inactivos sin causal justificativa de inactividad. Los 17 títulos inactivos no
presentan actividad minera en ninguna de sus etapas. La ilustración sobre la identificación
y estado de los RPP citados se presentan en la Figura 1 y en la Tabla 1.
Figura 1. Distribución de las Áreas de los RPP según categorías. En hectáreas, 2012
Del análisis técnico de cada grupo RPP (clasificado de acuerdo al propietario) se puede
extraer lo contenido en la Tabla 2, en esta se puede observar que operacionalmente hay
títulos RPP tanto en operaciones de gran minería como en operaciones artesanales y de
PYMES mineras, así como títulos que no se han explotado hace más de 20 años.
Desde el punto de vista económico, actualmente el aporte a la producción nacional de oro
y carbón proveniente de los RPP representa el 12% y el 8,6%, respectivamente (ver Tabla
3). En tanto, la contribución a las finanzas públicas por la vía de las regalías de carbón y
oro provenientes de los títulos RPP, bajo el escenario de la aplicación de la normatividad
47,130.23
18%
15,689.64
6% 205,314.97
76%
Categorías RPP (Áreas activas e inactivas)
Total área RPP activa
Total área RPP inactiva
Total área RPP 432
Área total inactiva: 221,004.61
82%
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actual, en contraposición a la aplicación de cualquiera de las propuestas de decreto, se
cuantifica en el escenario de la Tabla 4, pudiéndose constatar el ostensible incremento en
las regalías provenientes de los RPP, si se hubiese aplicado en los años 2010 y 2011. Es
de anotar que el incremento en las regalías que pagarían los RPP es de más de 2.000% y
que el incremento en el total nacional de las regalías mineras (sin contar hidrocarburos), si
se hubiera aplicado la tarifa propuesta en los años 2010 y 2011, estaría entre el 6% y 8%,
habiendo constituido un alto costo de oportunidad para el país.
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Tabla 1. Reconocimientos de Propiedad Privada según estado de actividad, ubicación geográfica, mineral, propietario y área
Activos (38)
Títulos Ubicación Mineral Propietario Has
055, 060, 061, 101, 094, 057, 078, 056, 079, 083,
067, 082, 058, 081, 099, 080, 098, 097, 089, 096,
088, 095, 084, 093, 085, 100, 091, 086 y 062
Antioquia, Bajo Cauca Oro aluvial Mineros S.A. 36.868,38
011 La Guajira, Media Guajira Carbón Comunidad de El Cerrejón 5.414,50
140 Antioquia, Nordeste: Segovia y
Remedios Oro
Zandor Capital S.A. (Gran Colombia Gold
S.A.) 2.871,56
357 Caldas, Marmato Oro Croesus S.A.
(Gran Colombia Gold S.A.) 59,45
014 Antioquia, Zaragoza Oro Four Points S.A. 129,60
199 Nariño, Mallama Oro Persona Natural 43,20
282 Caldas, Villamaría Oro Persona Natural 40,80
012 Antioquia, Amalfi Oro aluvial Minera de Amalfi S.O.M. 900,01
050 Antioquia, Área Metropolitana Oro aluvial Conasfaltos S.A. 596,17
031 Cundinamarca, Guatavita Carbón Sociedad de Inversiones La Colina Ltda. 206,56
Subtotal Hectáreas: 47.130,23 (17,58%)
Inactivos con suspensión de términos (9)
Títulos Ubicación Mineral Propietario Área (has)
434 Antioquia, Suroeste Carbón Empresas Públicas de Medellín E.S.P. 212,20
260A, 260B, 260C, 260D y 260E Antioquia, Norte Oro aluvial Persona Natural 4748,36
219, EDLD-08 y EDLD-09 Caldas, Samaná Oro aluvial Persona Natural 1051,84
Subtotal Hectáreas: 6012,40 (2,24%)
Inactivos sin causa justificada (8)
Títulos Ubicación Mineral Propietario Área (has)
214 Caldas, Anserma Oro aluvial Persona Natural 869,41
220A, 220B, 220C, 220D, 220E y 220F Antioquia, Bajo Cauca Oro aluvial World Mining Corporation S.A. 8.807,84
432 Cauca y Valle del Cauca Oro aluvial Universidad del Cauca 205.314,97
Subtotal Hectáreas: 214.992,22, (80,18%)
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Tabla 2. Resumen técnico de las operaciones en los RPP por propietario
PROPIETARIO PRINCIPALES CONSIDERACIONES TÉCNICAS
MINEROS S.A.
Mineros S.A. es la empresa productora de oro y metales precisos más grande del país y es la única del sector minero (sin incluir petróleo) que cotiza sus acciones en la Bolsa de Valores de Colombia, además sus operaciones en el valle del río Nechí en Antioquia conforman la explotación minera de tipo aluvial para metales preciosos más grande del país.
WORLD MINING
CORPORATION S.A.
En la visita de la Universidad se evidenció que las áreas correspondientes a los títulos no presentan actividad minera alguna desde hace varios años, sin embargo la autoridad minera, en visitas de fiscalización, ha anotado que en las áreas ha habido presencia de equipos mineros, sin determinar si se trata de minería ilegal o no.
260A, 260B, 260C, 260D
y 260E
En la visita se la Universidad no se evidenció actividad minera alguna, según los habitantes de la zona, hace más de 20 años no se desarrolla ninguna actividad minera.
219, EDLD-08 y EDLD-09 En la visita se la Universidad no se evidenció actividad minera alguna,
el único indicio de minería en los títulos son unas tolvas y equipos mineros abandonados y oxidados.
COMUNIDAD DE EL
CERREJÓN
El títulos de la Comunidad de El Cerrejón tiene dos operadores diferentes: Carbones Colombianos de El Cerrejón (mina Caypa) y Carbones de El Cerrejón Limited (Cerrejón zona centro).
Cerrejón Centro conforma junto con Cerrejón Norte y Cerrejón Sur las operaciones integradas de la compañía Carbones de El Cerrejón Limited.
ZANDOR CAPITAL S.A.
(GRAN COLOMBIA
GOLD S.A.)
Zandor Capital S.A. fue el instrumento mediante el cual Gran Colombia Gold adquirió los activos de la compañía Frontino Gold Mines.
El título se encuentra en etapa de explotación mediante diversas minas y atraviesa un proceso de consolidación operacional, con repotencializaciones a su planta de beneficio, Maria Dama, y a las minas.
CROESUS S.A. (GRAN
COLOMBIA GOLD S.A.)
Croesus S.A. es propiedad de la compañía Gran Colombia Gold S.A. y formaba parte de los activos de la compañía Medoro Resources, la cual se fusionó con Gran Colombia.
El título hace parte del proyecto minero de cielo abierto de oro a gran escala que pretende desarrollar la compañía en el municipio de Marmato, Caldas.
FOUR POINTS S.A.
El capital de la empresa es en su mayoría (50.1%) extranjero. Actualmente la empresa atraviesa una crisis financiera y las operaciones mineras por momentos se suspenden por falta de capital de trabajo.
199 La minería realizada en el título es de pequeña escala y con una
tecnología muy rudimentaria.
La producción de oro del título es marginal.
282 La minería realizada en el título es de pequeña escala y con una
tecnología muy rudimentaria.
La producción de oro del título es marginal.
MINERA DE AMALFI
S.O.M.
Se realiza una minería de oro a cielo abierto. Es una explotación antigua de más de 200 años.
Se realiza una explotación de mediana y pequeña escala con un bajo nivel tecnológico.
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PROPIETARIO PRINCIPALES CONSIDERACIONES TÉCNICAS
CONASFALTOS S.A.
Conasfaltos S.A. es una compañía dedicada a la producción de materiales de construcción (agregados pétreos, arenas y asfaltos). Superpuesto con el área del RPP posee dos licencias de canteras. Conjuntamente con la extracción de material de construcción la empresa explota el oro.
Los contenidos de oro del depósito son muy bajos y su explotación económica es justificada por los grandes volúmenes movidos por la explotación de materiales de construcción.
SOCIEDAD AGRÍCOLA,
FORESTAL Y DE
INVERSIONES LA
COLINA LTDA.
Al momento de la revisión del expediente jurídico el RPP se encontraba vigente, pendiente de cumplir con las recomendaciones de lo observado mediante informes de visita técnica del 14 de julio de 2011, 22 de julio de 2011 y 31 de octubre de 2011, respecto a las obligaciones técnicas, tecnificación de la mina, incumplimiento a las normas SISO y obligaciones laborales.
UNIVERSIDAD DEL
CAUCA
El titular ha incumplido sistemáticamente con la presentación de los formatos básicos mineros y el pago y declaración de regalías, es decir, debe presentar los trimestres I,II,III,IV de los años 2001 hasta el 2011 y I,II y III de 2012.
Se configura existencia de vicios legales o procedimentales por cuanto la Autoridad Minera ha sido laxa, en el sentido de que no se ha realizado la fiscalización pertinente, ya que si bien a la fecha deben ejercer labores de explotación, estas no se han cumplido, es un título que ha estado inactivo.
EMPRESAS PÚBLICAS
DE MEDELLÍN E.S.P.
Según requerimientos de la autoridad ambiental el título, en su etapa de cierre, se encuentra bajo monitoreo de las obras ejecutadas para su cierre técnico-ambiental.
214 No se evidencia actividad minera alguna por parte del titular; hay
presencia de algunos mineros artesanales en las riveras del río cauca y quebrada Opiramá.
Tabla 3. Producción de Oro y Carbón en los RPP. Relación con producción nacional
Propietario Mineral Área (Ha) Producción
2010 2011
*Mineros S.A. Oro aluvión 36,868.38 84,470 95,213
Mineros S.A. (RPP) en la producción nacional de oro 4.9% 5.3%
**Segovia (Gran Colombia Gold S.A.) Oro 2,871.45 15,696 97,976
Segovia (RPP) en la producción nacional de oro 0.91% 5.68%
***Marmato (Gran Colombia Gold S.A.) Oro 59.45 20,426 22,715
Marmato (RPP) en la producción nacional de oro 1.19% 1.26%
Total Gran Colombia Gold S.A. Oro 2,930.90 36,122 120,691
Segovia y Marmato (RPP) en la producción nacional de oro 2.10% 6.71%
Total Mineros y Gran Colombia Oro y oro aluvión 39,799.27 120,592 215,904
Mineros, Segovia y Marmato (RPP) en la producción nacional de oro 7.0% 12.01%
Carbones Colombianos del Cerrejón Carbón 5,414.50 1,227,046 1,397,669
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(Comunidad)
El Cerrejón (Comunidad) 5,177,998 5,996,543
****Comunidad de El Cerrejón 6,405,044 7,394,212
Comunidad de El Cerrejón (RPP) en la producción nacional de carbón 8.61% 8.62%
Producción Nacional ANUAL 2010 2011
Producción de carbón (ton) a nivel nacional 74,350,133 85,803,229
Producción de oro (oz troy) a nivel nacional 1,723,462 1,797,478
Notas:
*Las cifras de Mineros S.A. no contienen la producción de la mina subterránea La Y.
**Las cifras de Segovia también contienen producción de la mina Gran Colombia (no RPP).
Los datos del 2010 corresponden a 14.509 oz Au producidos por la empresa y a 1.187 oz Au producidos por
contratos de pequeña minería. Los datos del 2011 corresponden a 68.704 oz Au producidos por la empresa y
a 29.272 oz Au producidos por contratos de pequeña minería.
***Las cifras de Marmato corresponden a la producción de Mineros Nacionales S.A. que explota área RPP y
área no RPP.
****El RPP de la Comunidad de El Cerrejón tiene dos operadores diferentes, Carbones Colombianos de El
Cerrejón y El Cerrejón
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Tabla 4. Comparación del Recaudo de Regalías sin reglamentación y con implementación de propuesta de Decreto
Recaudo Regalía régimen actual
(millones $)
Recaudo Regalía con propuesta de
Decreto
(millones $)
2010 2011 2010 2011
Oro 265 1.103 2.647 11.028
Oro Aluvial 619 870 9.285 13.050
Carbón 2.623 4.666 65.575 116.639
Total 3.507 6.639 77.507 140.717
Incremento porcentual 2110% 2020%
3. COMPONENTE JURÍDICO
3.1 FUNDAMENTO DEL ESTUDIO El Gobierno Nacional en diversas oportunidades ha reglamentado en reglamentar en inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001 (Decretos 2353 de 2001, 136 de 2002 y 1631 de 2006), por carecer de fundamento técnico, social y ambiental, en cuanto a la definición del monto para liquidar regalías en los reconocimientos de propiedad privada, se elaboró por parte de la Universidad Nacional de Colombia sede Medellín, el contrato No. No. 19547-003-2012. A continuación se presenta el trabajo investigativo sobre los Reconocimientos de Propiedad Privada existentes en Colombia, evaluados desde cuatro temáticas diferentes: I. La reglamentación a través de la historia legislativa en Colombia, II. La regulación normativa de las contraprestaciones económica, donde se incluyen los intentos fallidos por reglamentar la liquidación y pago de las regalías por parte del gobierno nacional, III. Las consideraciones fácticas y legales que deben tenerse en cuenta para realizar una metodología que establezca la reglamentación para liquidar y pagar regalías. IV. Conclusiones generales de la evaluación jurídica de los cincuenta y cinco (55) Reconocimientos de Propiedad Privada en Colombia.
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3.2 ELEMENTOS JURISPRUDENCIALES
3.2.1 Corte Constitucional, Sentencia 699 de 2002, sobre exequibilidad de los artículos 227 y 228 de la Ley 685 de 2001
La Corte Constitucional, mediante Sentencia 699 de 2002, sobre exequibilidad de los
artículos 227 y 228 de la Ley 685 de 2001, argumenta:
Estando claro que la Constitución obliga al cobro de regalías por la explotación de los
recursos naturales no renovables de propiedad privada que dejan de existir para la
sociedad, dicho cobro no puede reducirse en todos los casos a dicho porcentaje mínimo,
como por lo demás lo entendió el Gobierno cuando expidió los decretos 2353 de 2001 y
136 de 2002, pues ello implicaría no solo el cobro de un monto ostensiblemente menor
por concepto de regalías que el que se cobra en el caso de la explotación de los recursos
naturales de propiedad estatal, sino que se desconocería el fundamento mismo del cobro
de regalías por la explotación de los recursos naturales no renovables.
No debe olvidarse en efecto que este supuesto implica el cobro de una regalía a favor del
Estado que debe compensar para la sociedad los efectos de la explotación de los
recursos naturales no renovables, compensación que puede no ser uniforme, pues
dependerá de las condiciones mismas de la explotación de cada recurso el que se
generen en mayor o menor medida efectos ambientales y sociales que deban ser
compensados.
Será el gobierno nacional, dentro del marco legal, a quien corresponda establecer para
cada tipo de recurso el monto de las regalías que paguen los propietarios privados por
este concepto, tomando como referentes el porcentaje mínimo de 0.4% a que alude la
norma y necesariamente como porcentaje máximo los previstos por la Ley en materia de
regalías que se pagan en relación con los recursos de propiedad del estado para cada
especie de recursos.
La reglamentación que la norma deja en manos del Gobierno deberá obedecer, no sobra
reiterar, a criterios objetivos y a parámetros razonables y proporcionales, dentro de los
que se destacan necesariamente los costos ambientales y el beneficio social que genere
la explotación de cada uno de esos recursos.
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3.2.2 Fallo de nulidad del Decreto 1631 de 2006, Consejo de Estado, Radicado No. 34178/2011
“Este pronunciamiento constató que efectivamente el artículo 360 Constitucional no hace
distinción alguna en relación con la propiedad de los recursos naturales no renovables y
por ello señaló, sin ambages, que siempre se causará a favor del Estado una
contraprestación económica a título de regalía, sin perjuicio de cualquier otro derecho o
compensación que se pacte. En este caso la regalía se exige, con arreglo a lo prescrito
por el artículo 360 superior, no como contraprestación obligatoria que corresponde al
Estado en su condición de propietario del recurso natural no renovable, sino por "el hecho
de la explotación misma del recurso no renovable", en consonancia con la función social
de la propiedad a la que es inherente una función ecológica (art. 58 C.P.).
Como todos los derechos, el de propiedad no es absoluto y su ejercicio implica
responsabilidades (arts. 58 y 95 Constitucionales), y por ello comoquiera que la
explotación de los recursos naturales no renovables ocasiona serias consecuencias de
orden ambiental y social, incluida la extinción del recurso, es preciso que los particulares
compensen dicha labor extractiva.
(…) La Sala -en consonancia con lo expuesto por la Corte Constitucional- estima, como lo
hizo cuando declaró la nulidad parcial de los Decretos 2353 de 2001 y 136 de 2002,
anteriores reglamentarios del inciso segundo del artículo 227 del Código de Minas, que
ese tope mínimo de 0.4% establecido por el legislador para regalías del subsuelo de
propiedad privada, no puede reducirse a todos los casos. Ello conlleva a una diferencia
protuberante con las regalías cobradas frente a explotación de los recursos naturales no
renovables de propiedad estatal y al desconocimiento del fundamento del cobro de las
regalías compensatorias del daño que genera esa explotación, en el campo ambiental y
social.”
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Sede Medellín
3.3 CRONOLOGÍA DEL IMPUESTO Y REGALÍAS DE LOS RPP
23/12/1988 06/07/1991 30/06/1992
Continúa…..
Ley 6
ARTÍCULO 122. IMPUESTO AL ORO Y AL PLATINO. "Los
impuestos al oro físico y al platino serán del cuatro y cinco por
ciento (4% y 5%), respectivamente, del valor total de los
metales que se pague a los productores o a los comerciantes,
liquidados con base en el precio internacional que certifique en
moneda legal el Banco de la República.
El Gobierno reglamentará el recaudo de los impuestos de que
trata este artículo. Igualmente reglamentará la forma como se
trasladará el producto de tales impuestos, de conformidad con
lo previsto en la Ley 53 de 1986.
PARÁGRAFO. Los recaudos originados por un punto de las
tarifas establecidas en este artículo se destinarán a inversiones
para proteger el medio ambiente.
La entidad del orden nacional competente en la respectiva
región para vigilar la protección del medio ambiente, velará
porque se dé efectivo cumplimiento a lo dispuesto en este
parágrafo".
Reglamentada por el Decreto 2173 de 1992
Decreto 2655 de 1988 ARTICULO 230. Impuesto a la producción del carbón. Las personas que a cualquier título exploten carbón pagaran trimestralmente un impuesto equivalente al cinco por ciento (5%) del valor del mineral en boca de mina.(…) ARTICULO 231 Impuesto al oro y platino. El impuesto al oro físico será del tres por ciento (3%) del valor total que por onza troy fina pague el Banco de la República. El del platino será del cuatro por ciento (4%) del precio total que para el efecto reconozca el mismo Banco.
Constitución Política de Colombia ARTICULO 360. La ley determinará las condiciones para la explotación de los recursos naturales no renovables así como los derechos de las entidades territoriales sobre los mismos. La explotación de un recurso natural no renovable causará a favor del Estado, una contraprestación económica a título de regalía, sin perjuicio de cualquier otro derecho o compensación que se pacte. Los departamentos y municipios en cuyo territorio se adelanten explotaciones de recursos naturales no renovables, así como los puertos marítimos y fluviales por 134 donde se transporten dichos recursos o productos derivados de los mismos, tendrán derecho a participar en las regalías y compensaciones.
Decreto 2173 de 1992:
Artículo 7º. Control de los impuestos al oro y al platino. El control y cobro de los Impuestos al Oro y al Platino estará a cargo de la Unidad
Administrativa Especial - Dirección de Impuestos Nacionales, para lo cual aplicará en lo pertinente, las normas relativas a los procesos de
fiscalización, determinación, aplicación de sanciones, discusión y cobro administrativo coactivo, consagradas en el Estatuto Tributario.
13 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –UPME- y Universidad Nacional de Colombia,
Sede Medellín
30/07/1994 12/03/1997 24/12/1998
1. CONSIDERACION 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11.
Continúa…..
Ley 366
ARTÍCULO 9. Establécese los
impuestos por la explotación de los
siguientes recursos naturales no
renovables que no constituyen
propiedad nacional y sobre los que no
se aplican las regalías previstas en la
Ley 141 del 28 de junio de 1994, los
cuales se liquidarán sobre el precio
internacional que certifique en
moneda legal el Banco de la
República.
Oro y plata 4%
Platino 5%
Oro de aluvión 6%
Las regalías mínimas por la
explotación de recursos naturales no
renovables de propiedad nacional,
continuarán rigiéndose por lo previsto
en la Ley 141 del 28 de junio de1994.
Artículo Declarado INEXCEQUIBLE
por la Sentencia C-065 de 1998,
Corte Constitucional, 5 de marzo de
1998.
Ley 141 de 1994
ARTÍCULO 26.
IMPUESTOS
ESPECÍFICOS Y
CONTRAPRESTACIONES
ECONÓMICAS. Los
impuestos específicos
previstos en la legislación
minera, para las
explotaciones de oro,
platino y carbón no
continuarán gravando las
explotaciones de recursos
naturales no renovables
de propiedad nacional, las
cuales estarán sujetas
únicamente a las regalías
establecidas en la presente
Ley y a las compensaciones
que pacten las empresas
industriales y comerciales
del Estado o las sometidas
a este régimen.
VIGENTE, MODIFICADA
POR LA LEY 756 DE 2002
Ley 488
ARTICULO 152. La explotación de los recursos
naturales no renovables a saber, oro, plata y
platino de propiedad de la Nación generarán
una regalía y en las minas de reconocimiento
de propiedad privada un impuesto, los cuales
se liquidarán sobre los precios internacionales
que certifique en moneda legal el Banco de la
República con las tarifas que se señalan a
continuación. En ambos casos, el impuesto y la
regalía se destinarán con exclusividad para los
municipios productores.
Oro y plata 4% (regalía o impuesto)
Platino 4% (regalía o impuesto)
Los aspectos relacionados con la liquidación, retención, recaudo, distribución y transferencias
del impuesto y demás aspectos tributarios, continuarán rigiéndose por la Ley 366 de 1997.
PARAGRAFO. Las regalías mínimas por la
explotación de recursos naturales no
renovables de propiedad nacional, distintas del
oro, plata y el platino, continuarán rigiéndose
por la Ley 141 de 1994.
VIGENTE
(Exequible Sentencia C-987/99)
14 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –UPME- y Universidad Nacional de Colombia,
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15/08/2001 1/11/2001 20/08/2002 26/05/2006
Ley 685
ARTÍCULO 227. LA REGALÍA. De conformidad
con los artículos 58, 332 y 360 de la Constitución
Política, toda explotación de recursos naturales no
renovables de propiedad estatal genera una
regalía como contraprestación obligatoria. Esta
consiste en un porcentaje, fijo o progresivo, del
producto bruto explotado objeto del título minero y
sus subproductos, calculado o medido al borde o
en boca de mina, pagadero en dinero o en
especie. También causará regalía la captación de
minerales provenientes de medios o fuentes
naturales que técnicamente se consideren minas.
En el caso de propietarios privados del subsuelo,
estos pagarán no menos del 0.4% del valor de la
producción calculado o medido al borde o en boca
de mina, pagadero en dinero o en especie. Estos
recursos se recaudarán y distribuirán de
conformidad con lo dispuesto en la Ley 141 de
1994. El Gobierno reglamentará lo pertinente a la
materia.
Decreto 2353
Reglamenta el
inciso 2 del artículo
227 de la Ley 685
de 2001. (Regalía
genérica 0.4%)
Hoy vigente.
Decreto 136
Modifica el parágrafo
del artículo 3 del
Decreto 2353 de 2001.
(Regalía genérica
0.4%) introduce 2
palabras: al momento
de liquidación y pago.
Derogado por el
Decreto 1631 de 2006
Decreto 1631
Modifica el parágrafo del
artículo 3 del Decreto 2353
de 2001y deroga el Decreto
136 de 2002. (Regalía:
Metales preciosos 0.4%,
Carbón inferior a 3 millones
tonelada 0.4% y superior
0.6%. Declarado nulo sus
artículos 1,2 y 3 por
sentencia 34178 de 2011
del Consejo de Estado
(artículos que regulaban los
nuevos porcentajes de las
regalías.
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3.4 CONSIDERACIONES PARA REGLAMENTAR EL INCISO SEGUNDO DEL
ARTÍCULO 227 LEY 685 DE 2001
Las regalías están contempladas por la constitución política en su Art. 360 como una contraprestación a favor del estado por la extracción de los recursos no renovables. No distingue sí son recursos de propiedad estatal (regla general) o de propiedad privada (Excepción, 55 en Colombia). Este es el principio de universalidad de las regalías.
En la sentencia C-669 de 2002 la Corte Constitucional ha sostenido que dicha compensación es a favor del Estado que debe compensar para la sociedad los efectos de la explotación de los recursos naturales no renovables, compensación que puede no ser uniforme, pues dependerá de las condiciones mismas de explotación de cada recurso el que se generen en mayor o menor medida efectos ambientales y sociales que deban ser compensados.
La confusión de la forma de liquidar regalías la introdujo el artículo 227 de la Ley 685 de 2001, al hacer la distinción entre la explotación de los recursos de propiedad del estado y de propiedad privada. Y el mismo artículo en su inciso segundo establece que estos pagaran no menos del 0.4%.
Después de realizar el estudio, se pudo establecer que efectivamente los costos ambientales y sociales que se generan con la explotación de recursos no renovables son iguales cuando se hacen en áreas de propiedad del estado o de un particular, por ello no hay necesidad de hacer un régimen de liquidación especial y diferente al de los títulos en cabeza del estado dados en concesión a los particulares, sino que se debe aplicar de forma igualitaria y uniforme.
Además el tema de los impuestos que son recaudados por la DIAN, como por ejemplo el del oro y platino, no es incompatible con la regalía como le expresó la Corte Constitucional en la sentencia C-669/02: “La regalía es la explotación misma del recurso y no la propiedad sobre el mismo, y de otra que regalía y tributos bien pueden coexistir en este campo, toda vez que la Constitución no impone la incompatibilidad a que aluden esas decisiones, por lo que será al Legislador, en el marco de su potestad de configuración y en consideración a la política que más convenga en su entender a los intereses del Estado a quien corresponderá establecer o no junto con la regalía, que siempre deberá cobrarse, cargas tributarias sobre la
misma explotación.”
16 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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3.5 RESULTADOS DE LA EVALUACIÓN JURÍDICA DE LOS 55 RPP
Después de revisar y evaluar los RPP existentes, se clasifican en tres grupos: activos,
inactivos con suspensión de términos aprobada por la autoridad e inactivos sin causa
justificada comprobada. Se encontró que de los cincuenta y cinco (55), solo treinta y ocho
(38) se encuentran activos; los demás se encuentran sin desarrollar actividad minera en
ninguna de las etapas. De los treinta y ocho (38) Reconocimientos de Propiedad Privada
activos, veintinueve (29) pertenecen a una misma compañía Mineros S.A., con Nit
890914525-7. Diecisiete (17) se encuentran inactivos sin desarrollar actividad minera
alguna en ninguna de la etapas (exploración, construcción y montaje, explotación, cierre
técnico de trabajos mineros), de los cuales nueve (9) tienen causal justificativa para su
inactividad, aprobada por la autoridad minera mediante acto administrativo de suspensión
temporal de actividades; RPP 434, RPP 260A, RPP 260B, RPP 260C, RPP 260D, RPP
260E, RPP 219, RPP EDLD-08 y RPP EDLD-09 y ocho (8) que no tienen causal
justificativa de inactividad: RPP EDLD-01, RPP 220A, RPP 220B, RPP 220C, RPP 220D,
RPP 220E, RPP 220F y RPP 432.
3.5.1 Descripción por grupo de RPP 3.5.1.1 Activos
De los treinta y ocho (38) RPP activos, con actividades mineras regulares, veintinueve
(29) pertenecen a la compañía Mineros S.A., los cuales fueron integrados por la
Secretaría de Minas de la Gobernación de Antioquia en un solo expediente bajo el código
No. 55-101.
De los expedientes jurídicos analizados (Expediente No. 55-101), se encontró que la
sociedad titular se encuentra realizando actividades de explotación en cinco (5) minas:
RPP 62 Ayacucho RPP 78 Concepción 5, RPP 95 Santa Paula 3, RPP 96 Santa Paula 4,
RPP 97 Santa Paula 5; y actividades de exploración en las veinticuatro (24) minas
restantes: RPP 55 Ciénaga Grande, RPP 56 El Jobo, RPP 57 Boyacá, RPP 58 Tenerife,
RPP 60 Pichincha, RPP 61 Junín, RPP 67 Palizada 5, RPP 79 Nechí 1, RPP 80 Nechí 10,
RPP 81 Nechí 11, RPP 82 Nechí 12, RPP 83 Nechí 13, RPP 84 Los Ángeles 1, RPP 85
Los Ángeles 2, RPP 86 Los Ángeles 3, RPP 88 Los Ángeles 5, RPP 89 Los Ángeles 6,
RPP 91 San Diego 21, RPP 93 Santa Paula 1, RPP 94 Santa Paula 2, RPP 98 Santa
Paula 6, RPP 99 Santa Paula 7, RPP 100 Santa Paula 8 y RPP 101 Santa Paula 9.
17 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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La última visita técnica se realizó el 10 de noviembre de 2011, en la cual la autoridad
minera observó que en términos generales, la sociedad Mineros S.A., tiene instalaciones,
maquinaria y elementos, que permiten a los trabajadores ejercer sus funciones en
condiciones de seguridad y bienestar laboral.
Conforme a los expedientes mineros analizados se encontró que el proyecto minero
cuenta con un Plan de Manejo Ambiental otorgado por el Ministerio de Ambiente mediante
la Resolución 810 del 3 de septiembre de 2001.
De los nueve (9) RPP restantes, 7 explotan oro: RPP 282, 357, 199, 14, 12, 140, 50 y 2
explotan carbón 31 y 11, presentando comportamientos jurídicos y técnicos similares, tal
como se ilustra a continuación:
En cuanto al cumplimiento de los Formatos Básicos Mineros, se observa que los RPP 282
357, 199, 50, 11 y 31 han cumplido hasta la anualidad 2011. De otro lado los demás
presentan un retraso en la presentación tomando la última documentación que reposa en
el expediente: hasta la anualidad 2010 los RPP 14, 12 y 140, hasta el anual de 2005 el
RPP 14 y hasta la anualidad 2004 los RPP 140 y 12.
El pago de regalías se refleja de la siguiente forma:
Los RPP 199 y 50, se encuentran al día hasta el 2012. Los RPP 282, 357 y 31, han pagado regalías hasta el 2011. El RPP 11, presentó pago hasta el 2009. El RPP 14 presentó hasta el 2006. El RPP 12, hasta el 2004. En el RPP 140, no se evidenció la constancia del pago de regalías ante la autoridad
minera, ni su requerimiento; concepto obligatorio por la extracción de mineral que realiza el titular.
De la información ambiental que reposa en los expedientes mineros, se observó lo
siguiente:
El RPP 282, cuenta con Licencia Ambiental en trámite, de conformidad con Resolución
0445 del 27 de septiembre de 2001 emitida por CORPOCALDAS; sin embargo, es
necesario confrontar esta información con el expediente ambiental que reposa en la
autoridad ambiental.
En la evaluación de los expedientes No. RPP 357, 14, 12, 140 y 31, no se pudo constatar
la existencia del Plan de Manejo Ambiental o Licencia Ambiental alguna, toda vez que no
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obraba dentro del expediente que reposa en la autoridad minera. Debe verificarse ante la
autoridad ambiental si se encuentra evidencia del trámite de la misma, teniendo en cuenta
que se encuentran en explotación.
Poseen permiso ambiental, el RPP 11, contando con el Plan de Manejo Ambiental
aprobado mediante Resolución No. 797 del 23 de junio de 1983; el RPP 199; se observa
en el expediente la Licencia Ambiental otorgada por la Resolución 038 de enero 16 de
2001, al igual que en el RPP 50, donde obra la Resolución No. 1066 del 8 de junio de
2010, por medio de la cual se establece el Plan de Manejo Ambiental.
No obstante, los nueve (9) RPP activos (282, 357, 199, 14, 12, 140, 50, 31 y 11),
presentan un incumplimiento de las obligaciones jurídicas y económicas, relativas a la
presentación de los formatos básicos mineros, presentación y pago de regalías, teniendo
en cuenta la información que reposa en los expedientes mineros. Se recomienda realizar
una visita de fiscalización y revisión de los cumplimientos legales por parte de la autoridad
minera, con el fin de determinar el incumplimiento, realizar los requerimientos
administrativos respectivos o en su defecto imponer las sanciones que sean aplicables.
Teniendo en cuenta el incumpliendo del pago de las regalías, las cuales son una
obligación por mandato constitucional, la autoridad minera debe realizar un análisis sobre
los mecanismos legales, administrativos y judiciales aplicables para exigir el cumplimiento
de estas obligaciones de origen constitucional, teniendo en cuenta que la extinción de los
derechos de la propiedad a la luz de lo dispuesto en la normatividad aplicable (Ley 20 de
1969, Decreto 1275 de 1970, Decreto 2655 de 1988, Ley 97 de 1993, Ley 685 de 2001
artículo 29) cuando se suspende la actividad de exploración o explotación por más de
doce (12) meses continuos sin causa constitutiva de fuerza mayor o caso fortuito, para lo
cual, la autoridad minera deberá dar inicio al trámite administrativo y judicial
correspondiente.
3.5.1.2 Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos con suspensión de términos aprobada por la autoridad minera
De la evaluación jurídica de los expedientes, se pudo establecer que nueve (9)
Reconocimientos de Propiedad Privada (RPP 434, RPP 260A, RPP 260B, RPP 260C,
RPP 260D, RPP 260E, RPP 219, RPP EDLD-08 y RPP EDLD-09) se encuentran
inactivos, con causa justificada, ya que la autoridad minera aprobó la suspensión de
términos, a la luz de lo contenido en el artículo 54 de la Ley 685 de 2001.
19 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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El Reconocimiento de Propiedad Privada (RPP) con radicado 260, integra los RPP 260A,
260B, 260C, 260D y 260E, se encuentra inactivo con suspensión de actividades de
explotación aprobada mediante la Resolución 0150 de abril 24 de 2004, prorrogada
mediante Resolución 16253 del 08 de agosto de 2006, prorrogada mediante Resolución
680 del 20 de enero de 2009, y finalmente prorrogada mediante la Resolución 98779 del 2
de julio de 2010 por seis (6) meses, toda vez que las minas: El Botón, La Candelaria, La
Esperanza y El Espantadero, se encuentran ubicadas en el área de la zona de influencia
del Proyecto Hidroeléctrico Río Grande de Empresas Públicas de Medellín.
Aunque el término de seis (6) meses finalizó desde el 2 de enero de 2011, sin que obre
prórroga de la Resolución 98779 ni solicitud de los titulares, actualmente se encuentra
vigente la causal de fuerza mayor o caso fortuito dada la superposición del área del RPP
260, con la zona de influencia del Proyecto Hidroeléctrico Rio Grande, la cual impide que
se lleven a cabo labores de exploración y explotación; sin embargo es importante resaltar
que en el expediente no se evidenció que los titulares hayan solicitado el permiso para el
desarrollo de actividades de exploración o explotación en el área de los RPP a las
Empresas Públicas de Medellín, responsable del Proyecto Hidroeléctrico Río Grande, tal
como lo establece el artículo 35 literal e) del Código de Minas.
De otro lado, el RPP 434 se encuentra igualmente inactivo, en atención a su etapa de
cierre técnico de trabajos mineros. La autoridad minera delegada, la Secretaría de Minas
de la Gobernación de Antioquia, realizó algunas recomendaciones de orden técnico, toda
vez que las boca-minas se encuentran en asentamientos humanos y en construcciones
de vivienda, no obra en el expediente constancia del avance de este cierre. Se
recomienda realizar una visita de fiscalización con el ánimo de evaluar el proceso de
cierre. Actualmente se encuentra pendiente la inscripción en el Registro Minero Nacional
la cesión de derechos a favor de Empresas Públicas de Medellín, toda vez que aún
aparece como titular la extinta Empresa Antioqueña de Energía.
De otro lado los RPP 219, EDLD-08 y EDLD-09, cuyos titulares son Mario Hoyos Estrada
y la Sociedad Fiduciaria Cooperativa de Colombia-FIDUCOOP se encuentran en
suspensión de términos aprobada por la autoridad minera delegada, Unidad de
Delegación Minera de Caldas, mediante la Resolución 002296 del 20 de abril de 1993, ya
que dentro del área otorgada de los RPP, existen problemas de orden público que
imposibilitan las actividades mineras dentro del área, según argumentaron los titulares.
No obstante, los RPP 219, EDLD-08 y EDLD-09 se encuentran con suspensión de
actividades, en la revisión de los expedientes se encuentra una certificación emitida por el
Departamento de Policía de Caldas del 29 de mayo de 2011, la cual le manifiesta a la
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Unidad de Delegación Minera de Caldas, que la zona se encuentra en estado de
normalidad en orden público. Actualmente la autoridad no se ha manifestado sobre esta
certificación, sin embargo teniendo en cuenta esta información oficial, se recomienda
realizar una visita de fiscalización a la zona, para determinar sí en el área se está
realizando algún tipo de actividad minera y analizar esta certificación de la policía con el
fin de evaluar la procedencia de continuar con la suspensión legal de actividades.
De la evaluación de los nueve (9) Reconocimientos de Propiedad Privada se deduce la
necesidad de continuar con las visitas de fiscalización, que determinen las actividades
mineras presentes en el área y la continuidad de las causales que dieron origen a la
suspensión de términos, con el fin de evaluar las condiciones fácticas de los títulos
mineros.
3.5.1.3 Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos sin causa justificada comprobada
En la evaluación jurídica se identificaron ocho (8) Reconocimientos de Propiedad Privada
que no están desarrollando actividad minera, no se evidenció la existencia de causa
justificada comprobada ni aducida por los titulares, esto son: RPP EDLD-01, RPP 220A,
RPP 220B, RPP 220C, RPP 220D, RPP 220E, RPP 220Fy RPP 432.
El RPP EDLD-01, también denominado como RPP 214, cuyo titular es la familia Ramos,
se encuentra actualmente inactivo sin frentes de exploración o explotación, evidenciado
según información registrada por la autoridad minera delegada, la Unidad de Delegación
Minera de Caldas, desde el 6 de noviembre de 1990, reiterada en los Informes de Visita
de Fiscalización del 20 de abril de 2006 y 27 de noviembre de 2008, mediante los cuales
se determina que los titulares no han llevado a cabo actividades de explotación.
Adicional a lo anterior, el 2 de mayo de 2012 es realizado por la autoridad un análisis
general del estado actual del RPP, mediante el cual se menciona el desaprovechamiento
del área otorgada, argumentando que no se han realizado labores de exploración ni de
explotación en el área, no se han recibido pagos de regalías ni se han presentando los
respectivos Formatos Básicos Mineros; no obstante, desde el 2008 no se realizan visitas
de fiscalización al área del RPP por parte de la autoridad minera, ni se ha iniciado el
trámite de la extinción de derechos en concordancia con el artículo 29 de la Ley 685 de
2001, actual Código de Minas, por la inactividad minera.
Los RPP 220A, 220B, 220C, 220D, 220E y 220F, cuyo titular es la compañía World
Mining Corporation, se encuentran igualmente inactivos de conformidad con el último
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Informe de Visita de Fiscalización existente dentro de los expedientes analizados, con
fecha del 29 de marzo de 2007, mediante el cual se concluye por la autoridad minera
delegada, Unidad de Delegación Minera de Caldas, que no se realiza actividad de
explotación minera hace más de veinte (20) años según residentes de la zona. Asimismo,
es importante anotar que se observó en la última visita técnica, la explotación aurífera en
el río Nechí, actividades de barequeo y trabajos con dragas pequeñas (Corregimiento de
Liberia X=1.09.059 Y=899.277). Sin embargo, la autoridad minera en el informe no hace
la precisión si se trata de trabajos realizados por la compañía titular o por mineros
tradicionales.
De igual forma, se encontró en la evaluación el incumpliendo por parte del titular del RPP
en la presentación de los Formatos Básicos Mineros, el pago y la declaración de las
regalías, contraprestación económica obligatoria por mandato constitucional y legal.
Teniendo en cuenta que el último informe de visita de fiscalización que obra en los
expedientes es del año 2007, se recomienda que la autoridad minera realice nueva visita
de fiscalización al área de los RPP, con el fin de verificar sí continúa la inactividad minera
sin causa justificable, caso en el cual, estarían inmersos en la causal de extinción de
derechos de acuerdo a lo contenido en el artículo 29 de la Ley 685 de 2001.
Por otra parte, el RPP 432 cuyo titular es la Universidad del Cauca, es clara la inactividad
según el último informe de visita de fiscalización realizado el 25 de octubre de 2002,
donde la autoridad minera manifiesta la imposibilidad de acceder a la zona por problemas
de orden público. Sin embargo la entidad titular no ha presentado ante la autoridad minera
solicitud de suspensión de términos, ni la autoridad se ha manifestado al respecto desde
el 2002, lo que conlleva a tener diez (10) años de silencio en el expediente del RPP, por
parte de la autoridad, toda vez que según la información que reposa en el expediente no
es posible definir sí efectivamente se está desarrollando algún tipo de actividad minera en
el área, como tampoco se evidencia el cumplimiento de la presentación de los Formatos
Básicos Mineros, el pago y la declaración de las regalías, contraprestación económica
obligatoria por mandato constitucional y legal. Se recomienda realizar nueva visita técnica
de fiscalización, donde pueda establecerse el tipo de actividad que se está desarrollando.
De verificarse que no se está desarrollando exploración y explotación minera, debe darse
aplicación al artículo 29 del Código de Minas, el cual contiene la extinción del derecho.
De los ocho (8) Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos sin causa justificada
comprobada, se evidencia la necesidad de realizar visitas de fiscalización por parte de la
autoridad minera, toda vez que es el único mecanismo, para determinar que actividades
mineras se están desarrollando y en el evento de no encontrar evidencia de actividades,
22 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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evaluar la aplicación de la extinción de los derechos de propiedad de particulares sobre
yacimientos mineros, toda vez que suspender la exploración o explotación por más de
doce (12) meses continuos sin causa constitutiva de fuerza mayor o caso fortuito, da lugar
a la aplicación de esta extinción, artículo 29 de la Ley 685 de 2001.
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4. CONSIDERACIONES Y RECOMENDACIONES RELEVANTES
Entre los hallazgos, conclusiones y recomendaciones importantes cabe resaltar:
La operación técnica, los impactos ambientales y sociales de la actividad minera en
los títulos de Reconocimiento de Propiedad Privada (RPP) no difieren de las operaciones
convencionales de los títulos de propiedad de la nación ya que la forma de explotación del
recurso y los impactos que ésta genera sobre el medio ambiente y la sociedad no
dependen de la propiedad del subsuelo. Lo que se hace evidente a nivel regional y
microregional es la existencia de inconmensurables impactos sociales y ambientales
ocasionados por la actividad minera; explicados por la intensidad y antigüedad de las
operaciones (algunas se remontan a la época de la conquista), tanto de concesiones
estatales como de títulos RPP y por la presencia de minería ilegal, amén de la ausencia
de un eficiente proceso de fiscalización y regulación por parte del Estado; por ende, no
son atribuibles exclusivamente a los títulos de Reconocimiento de Propiedad Privada.
Los RPP evaluados en campo son manejados técnica, administrativa y
económicamente de modo integrado con las áreas de títulos concesionados de carácter
estatal, existiendo una línea imaginaria entre ambos tipos de títulos; en tal sentido, existe
una sola unidad empresarial, donde la distinción sólo se realiza para los Registros
Básicos Mineros y la declaración de regalías. Se resalta que los RPP no poseen centros
de costos ni son manejados técnica y contablemente de modo discriminado.
Algunos de los principales proyectos de minería del país se están desarrollando o
planean desarrollar en áreas de los RPP; tales son los casos de: Mineros S.A. (mayor
operación de minería aluvial en Colombia), El Cerrejón Limited (principal productor y
exportador de carbón en Colombia) y Gran Colombia Gold S.A. (Proyectos Segovia,
catalogado como uno de los yacimientos con mayor tenor de oro en el mundo y uno de los
principales complejos mineros en el país, y Marmato, considerado como uno de los
yacimientos con mayor cantidad de mineral de oro en el mundo y uno de los mayores
proyectos mineros a cielo abierto de oro en el país).
Al establecer diferencias entre las tarifas de regalías pagadas por los títulos de
propiedad del Estado y los títulos de propiedad particular, se beneficia a unos pocos a
expensas del detrimento compensatorio que implica para la sociedad la extracción de un
recurso natural no renovable.
24 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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Se estableció que los impactos y costos ambientales y sociales generados con la
explotación de recursos no renovables son iguales cuando se hacen en áreas de
propiedad del Estado o en áreas de particulares, sin que amerite hacer un régimen de
liquidación especial y diferente para los Reconocimientos de Propiedad Privada al de los
títulos de propiedad del Estado otorgados en concesión a los particulares.
Las regalías mineras son contraprestaciones a favor del Estado, originadas por la
explotación de los recursos naturales no renovables, independientemente de quien sea el
propietario de dichos recursos, si el Estado o los particulares. Por tal razón, debe darse un
trato igualitario en su cobro, sin que haya justificación alguna para la diferenciación de
tarifas según quien ostente la propiedad.
No se determina una medida exacta mediante la cual sea posible cuantificar la
compensación que por la extracción de recursos naturales no renovables deba pagar un
titular privado del subsuelo, toda vez que la actividad extractiva significa para la sociedad
y para el medio ambiente, las mismas consecuencias que trae la explotación de los
recursos no renovables de propiedad del estado, por lo tanto carece de fundamento
diferenciar el porcentaje pagado por regalía en un yacimiento cuyo dueño es el Estado o
un particular.
Se recomienda realizar nuevas visitas técnicas de fiscalización a los RPP inactivos,
donde pueda establecerse el tipo de actividad que se está desarrollando. De verificarse la
inactividad en actividades de exploración y explotación minera, debe darse aplicación al
artículo 29 del Código de Minas, el cual contiene la extinción de derechos.
Para los Reconocimientos de Propiedad Privada inactivos sin causa justificada
comprobada, se requiere acometer procesos de fiscalización minera, como único
mecanismo, para determinar qué actividades mineras se están desarrollando. En el
evento de no encontrar evidencia de actividades, evaluar la aplicación de la extinción de
los derechos de propiedad de particulares sobre yacimientos mineros, ya que la
suspensión de actividades de exploración o explotación por más de doce (12) meses
continuos sin causa constitutiva de fuerza mayor o caso fortuito, da lugar a la aplicación
de esta extinción (Art. 29, Ley 685 de 2001).
Es necesario dar traslado a la dependencia competente para el recaudo efectivo de
las contraprestaciones (regalías) de los títulos RPP que no acreditan el pago de esta
obligación.
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Se hace perentorio reglamentar mediante Decreto Ministerial la tasa de regalías para
los RPP, para lo cual se presentan dos opciones de decretos, equiparándolas con los
títulos de propiedad Estatal para oro y carbón.
Se recomienda realizar un análisis posterior conducente a definir la aplicación del
recaudo del impuesto de oro, plata y platino y el pago de regalías, simultáneamente.
Por fuera de los términos de la consultoría, se encontró que no hay una apropiación
estatal proporcional de los ingresos del oro y carbón, importantes renglones mineros en
las finanzas públicas, indicando que el país no se usufructúa de los altos precios de los
minerales en los mercados internacionales, ni de la ampliación en la capacidad de
producción; argumento adicional para que la institucionalidad minera y de hacienda
pública reglamenten el cobro justo por la explotación de estos recursos naturales no
renovables, creándose mecanismos que compensen las afectaciones ambientales y
sociales. Para sustentar esta afirmación, bástese con ilustrar el Goverment Take -GT-
calculado por el equipo consultor, utilizando su propia metodología; en tal sentido, se
encontró que para el oro aluvial (caso Mineros S.A.), el GT arrojó la cifra de 25,7%,
mientras que para el carbón (caso Cerrejón), la distribución de los ingresos totales
muestran una participación estatal de 27%. Estas cifras son muy inferiores a la de otros
analistas, quienes utilizan diversas metodologías y supuestos para su cálculo.
Se propone una interlocución entre la autoridad minera y de hacienda pública para
reformular el exención de las regalías del impuesto de renta (Concepto tributario 15766 de
la DIAN), ya que las primeras son una compensación al Estado por el uso de los recursos
naturales de propiedad de la sociedad, mas no es un costo de producción, tal como se
define desde el Estatuto Tributario y las normas contables en Colombia.
Reconociendo que los recursos naturales pertenecen al Estado su uso debe implicar
un costo privado. Si el estado no exige la debida remuneración por tales recursos, estaría
concediendo subsidios a las empresas que los explotan; además de ser muy bajas las
regalías de los RPP, éstos gozan de las mismas exenciones, tal como los derechos de
importación, los impuestos a los combustibles líquidos en zonas de frontera y el IVA. Por
ende, las empresas privadas están beneficiándose de rentas que pertenecen al conjunto
de la sociedad.
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5. PROPUESTAS DE DECRETOS
5.1 OPCIÓN 1: PROPUESTA DE DECRETO REGLAMENTARIO DEL INCISO 2° DEL
ARTÍCULO 227 DE LA LEY 685 DE 2001
DECRETO
Por el cual se reglamenta el inciso 2° del artículo 227 de la Ley 685 de 2001 y se
dictan otras disposiciones.
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
en uso de sus atribuciones legales y en especial de las conferidas por los artículos
189 numeral 11 de la Constitución Política y 227 de la Ley 685 de 2001, y
CONSIDERANDO:
Teniendo en cuenta que la Carta de 1991 constitucionalizó el pago de una
contraprestación económica, a título de regalía por la explotación de un recurso natural no
renovable (inciso segundo, art. 360), y en razón de ese concepto se promulgó la Ley 141
de 1994, por la cual se crean el Fondo Nacional de Regalías, la Comisión Nacional de
Regalías, se regula el derecho del Estado a percibir regalías por la explotación de
recursos naturales no renovables, se establecen las reglas para su liquidación y
distribución y se dictan otras disposiciones, la cual previó en su artículo 13 el principio de
la ‘generalidad de las regalías’.
A su vez, en el marco del capítulo IV del Título XII de la Constitución relativo a la
distribución de recursos y competencias, el artículo 360 defiere al legislador la
determinación de las condiciones para la explotación de los recursos naturales no
renovables, así como los derechos de las entidades territoriales sobre los mismos.
Este mismo mandato fundamental previó el "principio de universalidad de las regalías",
conforme al cual la explotación de un recurso natural no renovable causa a favor del
27 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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Estado, una contraprestación económica a título de regalía (sin hacer distinción entre
propiedad estatal o privada).
Que la Corte Constitucional mediante Sentencia C-669 de 2002, manifestó que
corresponde al Gobierno Nacional de conformidad con lo establecido en el inciso 2° del
artículo 227, (...) "reglamentar la materia a que dicho inciso se refiere, es decir, el monto,
recaudo y distribución de las regalías que deben pagar los propietarios privados del
subsuelo por la explotación de los recursos naturales no renovables";
Que en la misma sentencia la Corte Constitucional señala: “la Corte constata que
efectivamente el artículo 360 superior no hace distinción alguna en relación con la
propiedad de los recursos naturales no renovables a que alude y que de su texto se
desprende que la explotación de todo recurso natural no renovable causará a favor del
Estado una contraprestación económica a título de regalía, sin perjuicio de cualquier otro
derecho o compensación que se pacte. Es decir que el mandato contenido en el artículo
360 constitucional debe concordarse necesariamente con el del artículo 332 que sustenta
la vigencia en este campo de un régimen excepcional de propiedad privada del subsuelo
basado en la existencia de derechos adquiridos y perfeccionados conforme a leyes
preexistentes.”
En efecto, la obligación constitucional consagrada en el artículo 360 superior relacionada
con el pago de las regalías se fundamenta en la explotación del recurso natural no
renovable y no en la titularidad sobre este, bien sea propiedad estatal o privada,
explotación que va en consonancia con la función social y ecológica de la propiedad,
señalada en el artículo 58 superior.
En igual sentido determinó, “en ese orden de ideas cabe precisar que en este caso no se
trata de exigir el pago de una regalía como contraprestación obligatoria que corresponde
al Estado como propietario del recurso natural no renovable, sino que dicha regalía se
exige en los términos del artículo 360 constitucional por el hecho de la explotación misma
del recurso no renovable, en consonancia con la función social de la propiedad a la que
es inherente una función ecológica (art. 58 C.P.), la cual, en el caso de los recursos
mineros de propiedad privada tiene una particular relevancia”;
De igual forma contempla que, “No debe olvidarse en efecto que en este supuesto se está
frente al cobro de una regalía a favor del Estado que debe compensar para la sociedad
los efectos de la explotación de los recursos naturales no renovables, compensación que
puede no ser uniforme, pues dependerá de las condiciones mismas de explotación de
28 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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cada recurso el que se generen en mayor o menor medida efectos ambientales y sociales
que deban ser compensados.”;
De conformidad con el mandato Constitucional (art. 58 C.P), la Corte Constitucional
precisa en la misma Sentencia C-669 “el derecho de propiedad garantizado por la norma
superior, no es absoluto, sino que está limitado y condicionado en su ejercicio por la
realización de los objetivos sociales y subordinado a ellos y que las condiciones mismas
de la explotación de los recursos no renovables ocasionan consecuencias de orden
ambiental y social, incluida la extinción misma del recurso en el territorio donde se
despliega la labor extractiva que deben ser compensadas por los particulares que
explotan dichos recursos”.
También señaló los criterios a tener en cuenta por parte del Gobierno para fijar el monto
de las regalías mencionadas, para lo cual deberá: (...) "determinar el monto de dichas
regalías de acuerdo con criterios objetivos tales como las condiciones de explotación de
los mismos, los costos en que el propietario de los recursos incurre, el deterioro ambiental
que dicha explotación genere, el impacto social que la misma produzca, o la carga
tributaria que sobre la misma explotación exista, entre otras consideraciones";
Que el Consejo de Estado mediante el fallo que resuelve la acción de nulidad del Decreto
1631 de 2006, con radicado No. 34178/2011, declara nulos los artículos 1, 2 y 3 del
Decreto 1631 de 2006, por medio del cual se adiciona y se modifica el Decreto 2353 de
2001 reglamentario del inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001, el cual
señalaba en el parágrafo del artículo 3, (…) “Parágrafo. Para la respectiva declaración el
propietario privado del subsuelo tendrá en cuenta el precio del mineral fijado cada año por
la Unidad de Planeación Minero Energética, UPME del Ministerio de Minas y Energía en
un porcentaje del 0.4% sobre la producción obtenida al borde o en boca de mina.”; bajo el
entendido de que en la sentencia C 669 de 2002 la Corte Constitucional declaró la
exequibilidad condicionada del inciso final del artículo 227 de la Ley 685 de 2001 y al
hacerlo determinó que tratándose de propietarios privados del subsuelo debían pagar no
menos del 0.4% y hasta el máximo previsto por la ley.
Que en consonancia con lo expuesto por la Corte Constitucional, el Consejo de Estado,
Sala de lo Contencioso Administrativo estima, “como lo hizo cuando declaró la nulidad
parcial de los Decretos 2353 de 2001 y 136 de 2002, anteriores reglamentarios del inciso
segundo del artículo 227 del Código de Minas, que ese tope mínimo de 0.4% establecido
por el legislador para regalías del subsuelo de propiedad privada, no puede reducirse a
todos los casos. Ello conlleva a una diferencia protuberante con las regalías cobradas
frente a explotación de los recursos naturales no renovables de propiedad estatal y al
29 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
UPME- y Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín
desconocimiento del fundamento del cobro de las regalías compensatorias del daño que
genera esa explotación, en el campo ambiental y social.”
Que el estudio elaborado por la Unidad de Planeación Minero Energética a través de la
Universidad Nacional de Colombia sede Medellín, contrato de consultoría No. 19547-003-
2012 determinó en sus conclusiones:
"No se determina una medida exacta mediante la cual sea posible cuantificar la
compensación que por la extracción de recursos naturales no renovables deba pagar un
titular privado del subsuelo, toda vez que la actividad extractiva significa para la sociedad
y para el medio ambiente, las mismas consecuencias que trae la explotación de los
recursos no renovables de propiedad del estado, por lo tanto carece de fundamento
diferenciar el porcentaje pagado por regalía en un yacimiento cuyo dueño es el Estado o
un particular”
Que en la actualidad existen en el país 55 títulos de reconocimiento de propiedad privada
vigentes inscritos en el Registro Minero Nacional de los cuales 3 corresponden a la
explotación de carbón y 52 a metales preciosos;
Que los costos ambientales y sociales que se generan con la explotación de recursos no
renovables no difieren en razón de la propiedad de estos, bien sea que se encuentren en
cabeza del estado o de un particular, razón por la cual no es procedente volver a
reglamentar en forma diferencial la compensación ambiental y social por la extracción de
estos recursos, comprendida en las regalías, cuando se realice la extracción por un
propietario privado del subsuelo, por lo que se parte del porcentaje mínimo establecido en
el inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001, pagando el porcentaje
establecido por el Gobierno Nacional mediante la Ley 141 de 1994, modificada por la Ley
756 de 2002.
Que el artículo 227 de la Ley 685 de 2001 señala dentro de las obligaciones de los
propietarios privados del subsuelo, pagar "no menos del 0.4% del valor de la producción
calculado o medido al borde o boca de mina, pagadero en dinero o en especie";
En mérito de lo expuesto,
DECRETA
Artículo 1°. DESIGNACIÓN. Designase a la Agencia Nacional de Minería, para liquidar,
recaudar, administrar y transferir las regalías estipuladas en el inciso segundo del artículo
30 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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227 de la Ley 685 de 2001, Código de Minas, generados por la explotación de recursos
naturales no renovables en las áreas correspondientes a las propiedades privadas del
subsuelo.
Artículo 2°. VIGILANCIA. La Agencia Nacional de Minería, como Entidad recaudadora
deberá tomar todas las medidas necesarias para verificar los montos de producción de los
minerales objeto de esta contraprestación, de manera que se garantice su oportuna y
correcta declaración, para lo cual podrá inspeccionar de manera periódica o permanente
la producción de las respectivas explotaciones.
Artículo 3°. OBLIGACIÓN DE PAGAR Y DECLARAR. Toda persona natural o jurídica
propietaria privada del subsuelo, está obligada a pagar y declarar una regalía sobre el
valor de la producción, en borde o boca de mina, pagadero en dinero o en especie de
acuerdo al monto establecido, bajo el sistema para liquidar y reajustar las regalías para
los recursos naturales no renovables de propiedad estatal, vigentes al momento de la
causación.
Parágrafo. En el evento que el porcentaje estipulado para liquidar las regalías sea inferior
al 0.4% del valor de la producción calculado o medido al borde o en boca de mina, el
propietario privado deberá pagar el 0.4% como porcentaje mínimo establecido en el inciso
segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001.
Artículo 4°. Para la respectiva declaración el propietario privado del subsuelo tendrá en
cuenta el precio del mineral fijado trimestralmente por la Unidad de Planeación Minero
Energética, UPME del Ministerio de Minas y Energía.
Artículo 5°. LUGAR Y FORMA DE PAGO. El propietario privado del subsuelo deberá
presentar su declaración y pagar de acuerdo a lo establecido para la regalías de los
recursos naturales no renovables de propiedad estatal que se encuentre vigente al
momento de la liquidación y pago de la obligación.
Artículo 6°. La autoridad minera podrá realizar visitas técnicas de verificación de la
producción, con el objeto de realizar la liquidación de las regalías, cuando lo estime
pertinente.
Artículo 7°. VIGENCIA. El presente decreto rige a partir de su publicación, deroga los
Decretos 2353 de 2001 y 1631 de 2006.
PUBLÍQUESE Y CÚMPLASE
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5.2 OPCIÓN 2: PROPUESTA DE DECRETO POR EL CUAL SE MODIFICA EL
ARTÍCULO 3° DEL DECRETO 2353 DE 2001 Y SE DICTAN OTRAS
DISPOSICIONES
DECRETO
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
en uso de sus atribuciones legales y en especial de las conferidas por los artículos
189 numeral 11 de la Constitución Política y 227 de la Ley 685 de 2001, y
CONSIDERANDO:
Teniendo en cuenta que la Carta de 1991 constitucionalizó el pago de una
contraprestación económica, a título de regalía por la explotación de un recurso natural no
renovable (inciso segundo, art. 360), y en razón de ese concepto se promulgó la Ley 141
de 1994, por la cual se crean el Fondo Nacional de Regalías, la Comisión Nacional de
Regalías, se regula el derecho del Estado a percibir regalías por la explotación de
recursos naturales no renovables, se establecen las reglas para su liquidación y
distribución y se dictan otras disposiciones, la cual previó en su artículo 13 el principio de
la ‘generalidad de las regalías’.
A su vez, en el marco del capítulo IV del Título XII de la Constitución relativo a la
distribución de recursos y competencias, el artículo 360 defiere al legislador la
determinación de las condiciones para la explotación de los recursos naturales no
renovables, así como los derechos de las entidades territoriales sobre los mismos.
Este mismo mandato fundamental previó el "principio de universalidad de las regalías",
conforme al cual la explotación de un recurso natural no renovable causa a favor del
Estado, una contraprestación económica a título de regalía (sin hacer distinción entre
propiedad estatal o privada).
32 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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Que la Corte Constitucional mediante Sentencia C-669 de 2002, manifestó que
corresponde al Gobierno Nacional de conformidad con lo establecido en el inciso 2° del
artículo 227, (...) "reglamentar la materia a que dicho inciso se refiere, es decir, el monto,
recaudo y distribución de las regalías que deben pagar los propietarios privados del
subsuelo por la explotación de los recursos naturales no renovables";
Que en la misma sentencia la Corte Constitucional señala: “la Corte constata que
efectivamente el artículo 360 superior no hace distinción alguna en relación con la
propiedad de los recursos naturales no renovables a que alude y que de su texto se
desprende que la explotación de todo recurso natural no renovable causará a favor del
Estado una contraprestación económica a título de regalía, sin perjuicio de cualquier otro
derecho o compensación que se pacte. Es decir que el mandato contenido en el artículo
360 constitucional debe concordarse necesariamente con el del artículo 332 que sustenta
la vigencia en este campo de un régimen excepcional de propiedad privada del subsuelo
basado en la existencia de derechos adquiridos y perfeccionados conforme a leyes
preexistentes.”
En efecto, la obligación constitucional consagrada en el artículo 360 superior relacionada
con el pago de las regalías se fundamenta en la explotación del recurso natural no
renovable y no en la titularidad sobre este, bien sea propiedad estatal o privada,
explotación que va en consonancia con la función social y ecológica de la propiedad,
señalada en el artículo 58 superior.
En igual sentido determinó, “en ese orden de ideas cabe precisar que en este caso no se
trata de exigir el pago de una regalía como contraprestación obligatoria que corresponde
al Estado como propietario del recurso natural no renovable, sino que dicha regalía se
exige en los términos del artículo 360 constitucional por el hecho de la explotación misma
del recurso no renovable, en consonancia con la función social de la propiedad a la que
es inherente una función ecológica (art. 58 C.P.), la cual, en el caso de los recursos
mineros de propiedad privada tiene una particular relevancia”;
De igual forma contempla que, “No debe olvidarse en efecto que en este supuesto se está
frente al cobro de una regalía a favor del Estado que debe compensar para la sociedad
los efectos de la explotación de los recursos naturales no renovables, compensación que
puede no ser uniforme, pues dependerá de las condiciones mismas de explotación de
cada recurso el que se generen en mayor o menor medida efectos ambientales y sociales
que deban ser compensados.”;
33 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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De conformidad con el mandato Constitucional (art. 58 C.P), la Corte Constitucional
precisa en la misma Sentencia C-669 “el derecho de propiedad garantizado por la norma
superior, no es absoluto, sino que está limitado y condicionado en su ejercicio por la
realización de los objetivos sociales y subordinado a ellos y que las condiciones mismas
de la explotación de los recursos no renovables ocasionan consecuencias de orden
ambiental y social, incluida la extinción misma del recurso en el territorio donde se
despliega la labor extractiva que deben ser compensadas por los particulares que
explotan dichos recursos”.
También señaló los criterios a tener en cuenta por parte del Gobierno para fijar el monto
de las regalías mencionadas, para lo cual deberá: (...) "determinar el monto de dichas
regalías de acuerdo con criterios objetivos tales como las condiciones de explotación de
los mismos, los costos en que el propietario de los recursos incurre, el deterioro ambiental
que dicha explotación genere, el impacto social que la misma produzca, o la carga
tributaria que sobre la misma explotación exista, entre otras consideraciones"
Que el Consejo de Estado mediante el fallo que resuelve la acción de nulidad del Decreto
1631 de 2006, con radicado No. 34178/2011, declara nulos los artículos 1, 2 y 3 del
Decreto 1631 de 2006, por medio del cual se adiciona y se modifica el Decreto 2353 de
2001 reglamentario del inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001, el cual
señalaba en el parágrafo del artículo 3, (…) “Parágrafo. Para la respectiva declaración el
propietario privado del subsuelo tendrá en cuenta el precio del mineral fijado cada año por
la Unidad de Planeación Minero Energética, UPME del Ministerio de Minas y Energía en
un porcentaje del 0.4% sobre la producción obtenida al borde o en boca de mina.”; bajo el
entendido de que en la sentencia C 669 de 2002 la Corte Constitucional declaró la
exequibilidad condicionada del inciso final del artículo 227 de la Ley 685 de 2001 y al
hacerlo determinó que tratándose de propietarios privados del subsuelo debían pagar no
menos del 0.4% y hasta el máximo previsto por la ley.
Que en consonancia con lo expuesto por la Corte Constitucional, el Consejo de Estado,
Sala de lo Contencioso Administrativo estima, “como lo hizo cuando declaró la nulidad
parcial de los Decretos 2353 de 2001 y 136 de 2002, anteriores reglamentarios del inciso
segundo del artículo 227 del Código de Minas, que ese tope mínimo de 0.4% establecido
por el legislador para regalías del subsuelo de propiedad privada, no puede reducirse a
todos los casos. Ello conlleva a una diferencia protuberante con las regalías cobradas
frente a explotación de los recursos naturales no renovables de propiedad estatal y al
desconocimiento del fundamento del cobro de las regalías compensatorias del daño que
genera esa explotación, en el campo ambiental y social.”
34 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
UPME- y Universidad Nacional de Colombia, Sede Medellín
Que el estudio elaborado por la Unidad de Planeación Minero Energética a través de la
Universidad Nacional de Colombia sede Medellín, contrato de consultoría No. 19547-003-
2012 determinó en sus conclusiones:
"No se determina una medida exacta mediante la cual sea posible cuantificar la
compensación que por la extracción de recursos naturales no renovables deba pagar un
titular privado del subsuelo, toda vez que la actividad extractiva significa para la sociedad
y para el medio ambiente, las mismas consecuencias que trae la explotación de los
recursos no renovables de propiedad del estado, por lo tanto carece de fundamento
diferenciar el porcentaje pagado por regalía en un yacimiento cuyo dueño es el Estado o
un particular”.
Que en la actualidad existen en el país 55 títulos de reconocimiento de propiedad privada
vigentes inscritos en el Registro Minero Nacional de los cuales 3 corresponden a la
explotación de carbón y 52 a metales preciosos;
Que los costos ambientales y sociales que se generan con la explotación de recursos no
renovables no difieren en razón de la propiedad de estos, bien sea que se encuentren en
cabeza del estado o de un particular, razón por la cual no es procedente volver a
reglamentar en forma diferencial la compensación ambiental y social por la extracción de
estos recursos, comprendida en las regalías, cuando se realice la extracción por un
propietario privado del subsuelo, por lo que se parte del porcentaje mínimo establecido en
el inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001, pagando el porcentaje
establecido por el Gobierno Nacional mediante la Ley 141 de 1994, modificada por la Ley
756 de 2002.
Que el artículo 227 de la Ley 685 de 2001 señala dentro de las obligaciones de los
propietarios privados del subsuelo, pagar "no menos del 0.4% del valor de la producción
calculado o medido al borde o boca de mina, pagadero en dinero o en especie";
Que el artículo 3 del Decreto 2353 de 2001 que reglamenta el inciso segundo del artículo
227 de la Ley 685 de 2001 Código de Minas establece:
“Artículo 3°. Obligación de declarar. Toda persona natural o jurídica propietaria privada del
subsuelo, está obligada a presentar ante Minercol Ltda., conforme a los formularios de
declaración de que trata el artículo cuarto de este decreto, dentro de los diez (10) días
hábiles siguientes a la terminación de cada trimestre calendario, una declaración de
producción de los minerales objeto del reconocimiento, indicando la jurisdicción municipal
35 Resumen Ejecutivo contrato de Consultoría No. 19547-003-2012. Unidad de Planeación Minero Energética –
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de donde se extrajo el mineral y liquidando el gravamen de que trata el inciso segundo del
artículo 227 del Código de Minas de acuerdo con la producción declarada.
Parágrafo. Para la respectiva declaración el propietario privado del subsuelo tendrá en
cuenta el precio del mineral fijado cada año por la Unidad de Planeación Minero
Energética, UPME del Ministerio de Minas y Energía en un porcentaje del 0.4% sobre la
producción obtenida al borde o en boca de mina.”
En mérito de lo expuesto,
DECRETA:
Artículo 1°. Modificar el artículo 3º del Decreto 2353 de 2001, el cual quedará así:
Artículo 3°. Toda persona natural o jurídica propietaria privada del subsuelo estará
obligado a pagar y declarar una regalía sobre el valor de la producción, en borde o boca
de mina, pagadero en dinero o en especie de acuerdo al monto establecido, bajo el
sistema para liquidar y reajustar las regalías para los recursos naturales no renovables de
propiedad estatal, vigentes al momento de la declaración y pago.
Parágrafo1°. En el evento que el porcentaje estipulado para liquidar las regalías sea
inferior al 0.4% del valor de la producción calculado o medido al borde o en boca de mina,
el propietario privado deberá pagar el 0.4% como porcentaje mínimo establecido en el
inciso segundo del artículo 227 de la Ley 685 de 2001.
Parágrafo2°. LUGAR Y FORMA DE PAGO. El propietario privado del subsuelo deberá
presentar su declaración y pagar de acuerdo a lo establecido para la regalías de los
recursos naturales no renovables de propiedad estatal que se encuentre vigente al
momento de la liquidación y pago de la obligación.
Artículo 2°. Para la respectiva declaración el propietario privado del subsuelo tendrá en
cuenta el precio del mineral fijado trimestralmente por la Unidad de Planeación Minero
Energética, UPME del Ministerio de Minas y Energía, vigentes al momento de la
declaración y pago.
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Artículo 3°. La autoridad minera podrá realizar visitas técnicas de verificación de la
producción, con el objeto de realizar la liquidación de las regalías, cuando lo estime
pertinente.
Artículo 4°. El presente decreto rige a partir de su publicación y modifica en lo pertinente
el Decreto 2353 de 2001.
PUBLÍQUESE Y CÚMPLASE