Evolución Histórica Del Dip
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EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
Podríamos dividir la evolución del Derecho Internacional Privado en las siguientes
etapas:
1. ETAPA DE LA ANTIGÜEDAD :
El Derecho Internacional Privado no es un objeto de estudio nuevo. Desde que
han existido relaciones entre particulares de diferentes comunidades políticas
(ya se trate de tribus o clanes, de la polis griega, la civitas romana, los feudos
del medievo o los Estados modernos) ha sido necesario buscar la forma de
regular dichas relaciones, en particular cuando existan normas jurídicas de
distintos Estados, aplicables a un caso concreto.
Así, en Grecia, constituida por múltiples ciudades - Estado, existió una
diferencia ontológica entre los ciudadanos y los extranjeros. En estas ciudades
– Estado establecieron diferentes mecanismos de ayuda, por ejemplo, los
convenios que se celebraban entre las autoridades judiciales para fijar la
competencia en los conflictos existentes entre personas de distinto origen o
ciudad – Estado. En algunos casos estos acuerdos contenían normas ad hoc de
las materias locales que serían, en el fondo, lo que fue conocido
posteriormente como norma de Derecho Internacional Privado.
En el Derecho romano, principalmente durante el Imperio, a las relaciones
entre ciudadanos romanos les era aplicado el ius civile y a los extranjeros
(quienes se les conocía como “peregrinos”) les aplicaba el ius gentium el cual
entre otras cosas preveía la aplicación de las leyes de origen. Así también, a
las relaciones entre ciudadanos y extranjeros el derecho aplicable era
precisamente el ius gentium.
Empero, la aplicación del ius gentium en Roma no era propiamente un
Derecho Internacional Privado puesto que era la propia ley romana la que
decidía qué norma aplicar. En otras palabras, no tomaban en cuenta normas
de otras civilizaciones para determinar el derecho aplicable, de forma tal que
la solución a los conflictos de leyes era decidida exclusivamente por el
Derecho romano.
Al invadir masivamente bárbaros el Imperio Romano, modificó el panorama
anterior, pues los germanos introdujeron el sistema de la personalidad de las
leyes; mientras que los invadidos seguían con el Derecho Romano.
El sistema de personalidad de las leyes, señalaba que la regulación de las
relaciones y el juzgamiento de cada persona según los hábitos y costumbres
de su propia estirpe o tribu que fueron un sin número de ellas. Quedó así
elaborada una nueva noción jurídica: la ley persigue a la persona como la
sombra a la persona.
En resumen, en Roma no existieron conflictos esenciales de sistemas jurídicos
Inter lugares y que durante el proceso de la barbarización rigió
preponderantemente la personalidad de las leyes en el siglo V d. C.
Predominando un sin número de costumbres y normas locales como etnias
existía, pues se trataba en realidad de normas para personas de razas y
grupos étnicos diferentes, aplicables por el consentimiento de la autoridad
territorial soberana. Cada individuo era juzgado por la propia ley de su tribu
aunque no existió el Derecho Internacional Privado.
El principio de personalidad de las leyes ocasionó grandes inconvenientes. A
fin de salvar las dificultades, estos grupos idearon la figura de la professio iuris
que consistía en una declaración formal del derecho aplicable aun sujeto a
pedido del otro, al empezar una determinada relación jurídica y para resolver
las controversias que podrían presentarse en la fijación de la ley aplicable.
Pero ésta declaración no ofrecía seguridad jurídica alguna por ser arbitraria y
potestativa.
2. ETAPA DE LA EDAD MEDIA :
Las bases del Derecho Internacional Privado tienen su origen más remoto en
las ideas de la Escuela de Teólogos y Juristas Españoles del siglo XVI, que
dieron origen al movimiento filosófico conocido como la “Segunda Escolástica”.
En esta etapa, las relaciones internacionales se caracterizan por integrarse en
un esquema homogéneo de equilibrio de poder multipolar, con epicentro en
Europa, donde las potencias compiten entre sí limitadas por estrictas reglas de
juego, a partir de las cuales se lanzan a la conquista y colonización de la
periferia. Para regular estas relaciones, Europa crea un sistema jurídico: el
derecho internacional clásico, el cual es impuesto también a los demás
estados no europeos, ya sea por gravitación de poder o a través de dominio
colonial.
Estas ideas tuvieron su primer impacto práctico en el Tratado de Paz de
Westfalia, estos Tratados de Westfalia (1648), suscritos por la mayor parte de
las potencias europeas, ponen término a la Guerra de los Treinta Años. Se
trata de acuerdos que en un principio tuvieron un carácter más político que
jurídico, y que constituyeron el punto de partida hacia un nuevo sistema
político y jurídico internacional.
Los Tratados de Westfalia sirvieron para el desarrollo del derecho internacional
público, y constituyen la base de la sociedad internacional moderna, integrada
por múltiples estados que disponen del atributo de soberanía y se reconocen
como jurídicamente iguales.
Por eso se dice que, la Paz de Westfalia contribuyó a crear un orden
internacional de tolerancia entre los Estados europeos.
Durante el siglo XVII la política de los estados fomenta la práctica de reunir
congresos internacionales. El derecho de los tratados adquiere un nuevo
impulso renovador, negociándose en congresos, aunque todavía no se
concluyan acuerdos multilaterales. También se cobran importancia elementos
jurídicos tales como el dogma de la santidad de los acuerdos y el de la
inviolabilidad de los tratados (pacta sunt servanda), aunque se admite la
cláusula rebus sic stantibus.
La Primera Guerra Mundial demostró la fragilidad del sistema de seguridad en
el que se confiaba para evitarla, y las violaciones de los acuerdos evidenciaron
que el equilibrio ya no era un regulado óptimo.
A su término, se intenta realizar un reordenamiento de los centros de poder,
afianzando las organizaciones internacionales, afirmando el derecho y
estableciendo un sistema de seguridad colectiva que procure la paz por otras
vías distintas a aquellas que fracasaron.
Se crea la Sociedad de las Naciones sobre la idea de la cooperación
internacional, dando facultades a sus órganos para prevenir y evitar la guerra,
e instaurando el primer sistema de solución pacífica de controversias: la Corte
Permanente de Justicia Internacional.
A pesar de los intentos por restaurar el sistema de equilibrio internacional, no
se logran los objetivos y se produce la Segunda Guerra Mundial.
3. ETAPA DEL SIGLO XX :
El Derecho internacional privado alcanzó su madurez en el siglo XX.
En la práctica diaria las relaciones jurídicas internacionales son semejantes de
las de derecho interno: compraventas, divorcios, etc, y se diferencian por la
circunstancia de que son realizadas a través de las fronteras de cada Estado.
No era extraño someter los casos internacionales al ordenamiento nacional,
porque es posible que la norma que dicta un juez contenga una regla de
derecho internacional privado y sea aplicable como si fuera una norma
nacional.
En ésta etapa, fueron utilizadas normas sustantivas o materiales para regular
la nacionalidad, la condición jurídica de los extranjeros y la competencia
jurisdiccional.
Aquí encontramos la escuela de La Habana cuyo exponente es Bustamante y
Servién. Para él, el Derecho internacional privado está compuesto por tres
problemas principales:
a. ¿Porqué razones son aplicables las leyes extranjeras?
Una razón es la existencia de la comunidad internacional en la que viven
los Estados por la unión que vincula a los hombres entre sí, que diferente
nacionalidad, origen, además de necesidad de satisfacer las necesidades
individuales y colectivas.
La comunidad jurídica internacional produce efectos jurídicos para la
aplicación de los principios derivados de la extraterritorialidad de las leyes
y el respeto a los intereses particulares.
El Derecho internacional privado sirve como limitación a la soberanía
estatal, pues la aplicación de las leyes extranjeras en cada Estado será
posible si está dentro de los límites de la competencia legislativa del Estado
que las acepta. Este cumplimiento de las leyes extranjeras constituye una
obligación impuesta por la comunidad jurídica a los Estados.
Otra razón, es que la condición jurídica de los extranjeros reposa en una
división de los derechos de la persona. Estos se dividen en derechos
sociales y políticos.
Los derechos sociales a su vez se subdividen en voluntarios y necesarios,
los primeros solo afectan a aquellos que realizan actos jurídicos como un
contrato o una obligación. Los segundos se refieren a las instituciones
propias de la sociedad civil como son: el matrimonio, la patria potestad,
etc.
Los derechos políticos, se dividen en públicos y cívicos. Los primeros
confieren a todos los hombres la protección necesaria al derecho a la
libertad, como el derecho a la inviolabilidad de la propiedad. Los segundos
facultan a participar de la vida política de una Estado, como por ejemplo,
derecho a sufragar.
Bustamante señala que a un extranjero no se le puede negar ejercer los
derechos sociales voluntario y los derechos políticos públicos, pues un
extranjero que es comerciante no podría contratar o el derecho de
inviolabilidad de la propiedad. Pero los derechos sociales necesarios solo
está reservado para los extranjeros domiciliados o los nacionales. Respecto
a los derechos políticos cívicos solo están facultados para ejercerlos los
ciudadanos.
b. ¿Qué clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial?
Bustamante sostiene que existen posibles categorías
Las leyes de orden público:
El estado cede su lugar a la voluntad privada, expresa, tácita o presunta,
y determina por ella y para ella las normas a que han de ajustarse
ciertas relaciones jurídicas.
Las leyes de orden público interno:
Están ubicadas fuera de la autonomía de la voluntad y se inspiran en la
necesidad que tiene el Estado de proteger a los nacionales o
domiciliados que forman su sociedad civil, en virtud de consideraciones
del todo inaplicables a los extranjeros o residentes.
Las leyes de orden público internacional:
Son absolutas e imperativas dentro del territorio, con fuerza irrefragable
tanto para los ciudadanos como para todos los extranjeros situados en
un país, aunque fuera sólo momentáneamente.
c. ¿Qué instituciones y relaciones jurídicas pertenecen a cada uno de los
grupos de estas leyes?
Bustamante las determina de la siguiente manera:
Las leyes de orden público:
Estas leyes solo son aplicables con la expresión de la voluntad de las
partes, la Interpretación, o la presunción en casos expresos.
Esta categoría consiste en la libertad que tienen las personas de regular
ciertos actos de la vida civil, esto se basa en la existencia de los
derechos humanos. Es decir, es la facultad de escoger el derecho
aplicable, esto no se pierde por el hecho de transitar de un país a otro,
tampoco se le puede negar a un extranjero que reside en un
determinado país, siendo independiente de la nacionalidad, del domicilio
y de la residencia.
En caso que no se haya expresado la voluntad es necesario presumir en
las personas un determinado propósito. Estamos ante “leyes
presuntamente aceptadas por las partes”. Por ejemplo tenemos: La ley
del domicilio del deudor, la ley del domicilio común, la ley de la
ejecución, etc.
Las leyes de orden público interno:
Estas leyes sólo son promulgadas para los nacionales o domiciliados de
acuerdo al sistema jurídico de su país y siguen a éstos donde se
trasladen.
Referente a los extranjeros no domiciliados en un determinado país así
como los residentes como los no residentes resulta inapropiado hablar
sobre la aplicación de este tipo de leyes. La residencia no constituye
título jurídico suficiente para que se apliquen estas normas pero si deben
ser respetados los derechos personales de los extranjeros.
Este tipo de leyes es aplicado tanto para personas individuales como
jurídicas. Además son imperativas e irrefragables, no siendo suficiente la
voluntad de las partes para cambiarla por otro derecho.
Las leyes contrarias al orden público no pueden ser aplicadas dentro de
un determinado territorio.
Las leyes de orden público internacional:
Son todas aquellas que tienen por objeto el Estado y constituyen su
sistema jurídico al extremo que infringirlas es lesionar la soberanía. Son
aplicadas para todos los que residen en el territorio, sean nacionales o
extranjeros, domiciliados o transeúntes.
Son imperativas, es decir ninguna persona la debe eludir por su
voluntad, porque se imponen a todos los individuos que se encuentren
en el caso concreto. Pero tiene su excepción, por ejemplo: no se aplican
imperativamente a los buques o aeronaves de guerra de otras naciones,
a los representantes diplomáticos, etc.
Referente a los efectos de las leyes son prohibitivas en relación a la
libertad individual y a la ley extranjera. Así mismo, son obligaciones pues
contienen mandatos y disposiciones que el legislador hace observar y
guardar a todas las personas.
Forman parte de este grupo de leyes todas las normas del Derecho
internacional privado, derecho político, derecho administrativo, leyes
penales, procesales y ciertas normas civiles y mercantiles..:
Además, en este período se crea la Organización de las Naciones Unidas
(ONU), que pretende constituir un foro universal y democrático en el que se
encuentren representados todos los estados.
Los artículos 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas constituyen la base
ideológica que propiciará cambios jurídicos revolucionarios. La carta sienta los
siguiente principios: cooperación internacional de todos los estados para el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; reafirmación del
principio de igualdad soberana y jurídica de los Estados; se prohíbe el uso y la
amenaza del uso de la fuerza en las relaciones internacionales.
A partir de la década de los 60, y basándose en la Carta de la ONU, una gran
cantidad de estados nacen a la vida independiente, cuando se produce el
fenómeno político de la descolonización. Con el surgimiento de estos nuevos
estados, la ecuación política de poder en el mundo cambia.
Se está ante un sistema heterogéneo de poder, distribuido en dos centros:
Estados Unidos y la URSS.
En nuestro continente, el Derecho Internacional Privado inició su desarrollo
desde el momento mismo de la creación de la primera organización
interamericana. No obstante, fue a partir de la creación de la Organización de
los Estados Americanos (OEA) en 1948, que el Derecho Internacional Privado
(aunque propiamente no es internacional sino interamericano por involucrar
exclusivamente a países de nuestra región) comienza a desarrollarse hasta
alcanzar su forma actual. En efecto, el Comité Jurídico Interamericano de la
OEA ha organizado seis conferencias especializadas de Derecho Internacional
Privado, en las que se han elaborado una gran cantidad de tratados
interamericanos para regular el tráfico externo privado, civil y mercantil, a lo
largo del continente. En mayor o menor medida, estas convenciones han sido
ratificadas por los países del hemisferio y al día de hoy constituyen Derecho
positivo en los distintos ordenamientos jurídicos de la región.
4. ETAPA DEL SIGLO XXI:
En la actualidad, el Derecho internacional privado ha adquirido una nueva
fisonomía y estructura en el tercer milenio con más cambios, como los
adelantos tecnológicos en los medios de comunicación y transporte masivo,
que han multiplicado el volumen y la velocidad de los vínculos y negocios
internacionales.
Además, aparece en el escenario la formación de grandes espacios
económicos en el mundo, como la Unión Europea, la NAFTA, el Pacto Andino, el
MERCOSUR. Éstos fenómenos serán incrementados aún más con la libertad
comercial, con la reducción de los aranceles y la creación de la Organización
Mundial de Comercio, con la ausencia de tabúes, dentro de una dinámica
abierta y participativa; dando lugar a una mayor cantidad de problemas en el
Derecho internacional privado.
El actual Derecho internacional privado, marca las siguientes características:
El derecho extranjero debe ser considerado aplicable, si no es
contrario al orden público internacional y a las buenas costumbres, lo que
constituye un principio reiterado.
La aplicación de un derecho extranjero es la misma de un derecho
natural.
Ha aumentado el uso del método comparativo y universalista para
regular los conflictos derivados de los negocios internacionales. La lex
mercatoria ha adquirido un gran desarrollo, debido a la evolución de los
negocios internacionales.
Los actores principales del comercio internacional son las empresas
transnacionales; pero debido a su poderío pueden ser abusivas, corruptas,
buscar la destrucción ecológica.
La doctrina imperante tiene por objetivo la búsqueda de posiciones
de síntesis en el Derecho internacional privado.
Existen tendencias a obtener la homogenización de los principios y
unificación de algunas normas delimitadoras. En el derecho comercial
internacional ya aspectos de unificación. Pero en el derecho civil aún no, por
la complejidad y diferencia de los casos que se presentan.
La competencia judicial internacional resulta una cuestión principal
del Derecho internacional privado. La gran interrogante surge para
determinar quien es competente, si los órganos jurisdiccionales y las
autoridades de un Estado o del otro.
Todas estas características obligan a que los juristas sigan buscando las
soluciones a los problemas conflictuales que con el transcurso del tiempo y los
adelantos tecnológicos irán incrementándose, dando lugar a nuevas figuras
jurídicas del comercio internacional. Además deben ser estudiados los
métodos de regulación de las relaciones jurídicas internacionales y las normas
de aplicación inmediata que deben aplicarse de forma limpia y provechosa
para la comunidad. Así mismo, se debe buscar la aproximación entre las
concepciones distintas que hagan eco a tradiciones jurídicas diversas, como
son la aproximación entre la doctrina anglosajona y la europea – continental.