Universidad Nacional Toribio Rodrguez de Mendoza

PRESENTACION2 DEDICATORIA3LA DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO...4REQUISITO 5ANEXOS13INADMISILIDAD...14IMPROCEDENCIA.17CONTESTACION DE CONTESTACION20 PLAZO DE LA CONTESTACION Y RECONVENCION 24ANEXOS...25RECONVENCION25EXCEPCIONES.29DEFENSAS PREVIAS44BIBLIOGRAFIA.47

Con gran entusiasmo presentamos al profesor de DERECHO PROCESAL CIVIL el presente Trabajo que desarrolla el tema de POSTULACION DEL PROCESO, como siempre es una mxima inspiracin que este trabajo sea un eficaz elemento ya sea en la enseanza o en el aprendizaje para la ms adecuada comprensin del sentido y ms conveniente a la aplicacin de este trabajo, permtame hacer algunas precisiones y sugerencias.

A travs del presente trabajo se plasma el tema de DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO, CONTESTACION DE LA DEMANDA Y RECONVENCION, EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS, ya que son temas de mucha importancia es por ello que en el desarrollo del trabajo detallremos cuales son los Requisitos, Anexos, Inadmisibilidad, Improcedencia, Traslado de la demanda o emplazamiento de la demanda y tambin hablaremos sobre las Excepciones y sus clases y por ultimo hacemos mencin sobre las Defensas Previas.

Por lo cual debe ser debidamente comprendido a fin de que se logren los objetivos que se persiguen en cada uno de ellos. Agradecemos al profesor por su enseanza y dedicacin que brindada a cada uno de los estudiantes y as poder tener un mejor conocimiento sobre el tema indicado.

I. LA DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO1. COMENTARIOLa demanda es toda peticin formulada por las partes al juez. Es un acto de iniciacin procesal, no implica necesariamente el planteamiento de un conflicto suscitado entre dos partes y el consiguiente reclamo de una sentencia de fondo que lo dirima, sino que se configura, con motivo de la peticin formulada ante el rgano judicial, por una persona distinta de este, a fin de que se disponga la apertura y el ulterior trmite de un determinado proceso.

Montero Aroca, define a la demanda como el acto procesal de parte por el que se ejercita el derecho de accin y contiene la pretensin; por ello, se dice que la demanda como acto es un continente; por medio de ella se ejercita el derecho de accin y se interpone la pretensin.

La accin supone, entre otras cosas, el derecho del particular a poner en marcha la actividad jurisdiccional del Estado y ese derecho se ejercita en el acto de la demanda por el actor y por el demandado, a travs de la contrademanda.

Hay por tanto diferencia conceptual entre pretensin y demanda y a pesar que, se presenten fundidos en un acto nico; es decir, el actor al mismo tiempo que solicita la apertura del proceso (ejerce el derecho de accin) formula la pretensin que ha de constituir el objeto de esta.

La demanda se orienta al logro de dos objetivos: el inmediato que persigue el inicio del proceso, y el mediato, que busca el pronunciamiento definitivo de la jurisdiccin.

La demanda es importante porque es el vehculo a travs del cual el actor plantea sus pretensiones. Contiene una limitacin a los poderes del juez, pues solo se pronunciar dentro de los lmites que se reclama. Los hechos descritos en ella van a limitar la admisin y actuacin de los medios probatorios.

Podemos agrupar la demanda segn el objetivo: demandas de conocimiento, demandas de ejecucin y demandas cautelares.

Desde el punto de vista subjetivo se distingue en demandas unipersonales y colectivas, segn sea interpuesta por uno solo o varios actores.

Por la necesidad de su postulacin, concurren demandas obligatorias y facultativas; en el primer caso se ubican las que han logrado medida cautelar fuera de proceso y tienen diez das para la interposicin de la demanda (ver el artculo 636 del CPC).

Por la pretensin que persiguen concurren, demanda de prestacin o de condena; demanda declarativa y demanda de formacin o constitutiva. En el primer caso, la peticin de la demanda se orienta a buscar una sentencia que condene al demandado a la prestacin debida, ejemplo, el pago de un mutuo; en la demanda declarativa, busca esclarecer una situacin incierta o dudosa, esto es, que se declare la existencia o inexistencia de una relacin jurdica; por citar, la sentencia que se pronuncia sobre la nulidad del acto jurdico; y la demanda constitutiva se orienta a crear, modificar, extinguir una relacin jurdica a travs de la sentencia, vase el caso de la demanda de divorcio.

La demanda produce varios efectos como la apertura de la instancia, la carga del actor de impulsar el proceso para evitar el abandono, determina los sujetos de la relacin jurdica procesal; fija la competencia; fija el objeto del proceso respecto del actor; impide la caducidad del derecho y provoca la interrupcin de la prescripcin, entre otros (vase en ese sentido el artculo 43g del CPC).2. REQUISITOS DE LA DEMANDA: Cuando se recurre a la jurisdiccin a buscar tutela, no se acude con las manos vacas, sino con un instrumento llamado demanda, que contiene una o varias pretensiones. Ella se presenta por escrito y contiene los siguientes requisitos:a. La designacin del juez ante quien se interpone. Esta designacin es genrica, sin referirse a la persona concreta que tenga la potestad jurisdiccional.

Puede darse el caso que en la localidad donde se deba presentar la demanda exista ms de un juzgado, como es el caso de Lima que rene 67 jueces civiles; al no tener informacin, en ese momento a cul le corresponder por reparto aleatorio conocer la demanda, se hace necesario invocar genricamente al "seor juez especializado en lo civil de Lima" sin perjuicio que en los escritos posteriores se indique el nmero de juzgado asignado.

Segn Montero, "la presentacin de la demanda en un juzgado concreto determina qu rgano jurisdiccional estima el actor que es sujeto pasivo de su derecho de accin y tambin cul cree competente para pronunciarse sobre la pretensin. Despus, puede que se declare la incompetencia de ese rgano, pero la presentacin por s sola supone, por ejemplo, sumisin tcita para el demandante".

b. Los incisos 2,3 y 4 se ocupan de la designacin de las partes. Es importante esa designacin porque sirve para delimitar subjetivamente la pretensin, fijando entre quines nace el proceso y, en su momento, quines se vern afectados por la cosa juzgada.

Las partes son sujetos de derechos y deberes que no estn situados frente al juez como sbditos, sometidos a su potestad y obligacin a obedecerlo pasivamente, sino como ciudadanos libres y activos que tienen ante el juzgador no solo deberes que cumplir sino tambin que hacer respetar; por lo que el juez no debe estimarse nicamente como autoridad dotada de poderes, sino como un funcionario sujeto a deberes y responsabilidades frente a las partes, las que tienen derecho de hace valer libremente sus razones y de ser escuchadas con atencin.

En el caso del demandante, este debe identificar a su representante o apoderado, si fuere el caso. La representacin del actor por medio de representante obliga a este a expresar su nombre y acompaar los documentos que acreditan ab initio esa representacin (ver el artculo 425 inciso 2 del CPC).

Respecto al demandado, el actor debe brindar los datos necesarios para que la demanda no se considere dirigida contra persona indeterminada, situacin que prev el artculo 435 del CPC. El inciso 4 del artculo en comentario impone la carga de indicar, en la demanda el nombre y domicilio del demandado. Ello se justifica por la circunstancia de ser aquel sujeto pasivo de la pretensin y quien habr de quedar jurdicamente vinculado por la sentencia que se dicte.

Las deficiencias que pudieran mediar acerca de este extremo, carecen de relevancia cuando la demanda se contesta espontneamente, pues el hecho de la presentacin del demandado, demuestra que el cumplimiento de la exigencia no fue imprescindible para individualizarlo.

Por otro lado, debe precisarse que la demanda no se dirige formalmente contra el representante del demandado, sino contra la propia parte y esta s la que debe ser emplazada. Esto nos lleva a decir que no es necesario hacer constar el nombre del representante legal de la persona natural o del rgano de una persona jurdica.c. El domicilio procesal del representante o apoderado del demandante a que se refiere el inciso 2 es aquel que, dentro de determinado permetro establecido por la ley, deben constituir las partes o sus representantes en la primera presentacin en el proceso, a fin de que en l se practiquen todas las notificaciones que no deban serlo en el domicilio real de las partes.

Este domicilio procesal puede ser tambin designado a travs de los servicios que brinden una corporacin o un gremio como es el caso del Colegio de Abogados.

El domicilio procesal debe ser designado en forma clara y precisa, de manera tal que la sede elegida a tal efecto sea susceptible de exacta determinacin. No cabe eficaz constitucin de domicilio cuando tratndose de edificios con pluralidad de unidades no se seala precisamente un determinado departamento u oficina.

El Cdigo hace referencia al domicilio procesal y a la direccin domiciliaria; ello nos podra permitir que este ltimo domicilio pueda funcionar como supletorio del domicilio procesal siempre que se encuentre ubicado dentro del permetro urbano.

Bajo el concepto de direccin domiciliaria podemos apreciar al domicilio real, legal y especial.

Con relacin a la direccin domiciliaria del demandado, puede darse el caso que el actor ignorase el domicilio, en esos casos Cebe expresar esa circunstancia bajo juramento, que se entender prestado con la presentacin de la demanda; ello va a generar la citacin por edictos.

El domicilio real del demandante no debe confundirse con el domicilio procesal.

El domicilio procesales aquel que se fija dentro de determinado permetro y lo constituyen las partes o sus representantes en la primera intervencin en el proceso.

En este domicilio se van a practicar todas las notificaciones que no deban serlo en el domicilio real de las partes.

Es un domicilio cuyos efectos se circunscriben a la sustanciacin de un determinado proceso y que carece de relevancia jurdica fuera de este, esto es, tiene efectos exclusivamente procesales.

Como notas saltantes de este domicilio encontramos las siguientes: solo puede constituirse dentro del permetro determinado por la ley; y, subsiste durante toda la sustanciacin del proceso mientras no se vare este.

El Cdigo no dice nada sobre la omisin de designar domicilio procesal. Frente a ello, advertimos que la prctica judicial condiciona el apersonamiento de la parle al proceso hasta que designe domicilio procesal. En otras legislaciones, dicha omisin trae aparejado el efecto de que la notificacin de los actos procesales se reputa efectuada automticamente.

d. El inciso 5 hace referencia al objeto ce la pretensin o petitorio. Este debe ser jurdicamente posible y debe hallarse indebidamente precisado con toda exactitud, en forma clara y concreta; por ejemplo, si la pretensin versa sobre la prescripcin adquisitiva de un bien inmueble, el actor debe indicar su ubicacin, superficie, linderos, etc.; si refiere al pago de una suma dineraria, debe precisarse el monto reclamado. Contra la demanda que adolece de petitorio claro puede oponerse la excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda, por no establecer con precisin y coherencia lo que se pide.

La peticin es el requisito ms importante de la demanda por las consecuencias que produce, sobre todo con relacin a la congruencia. Juegan como requisito de admisibilidad de la demanda y de estimacin de la pretensin.

Montero Aroca seala "antes de formular una demanda el actor debe tener claro qu tutela se pide (declaracin pura, condena, constitucin) y con relacin a qu bien.

De conjugar estos dos elementos resultar, por ejemplo, que se ejercita una pretensin de condena con relacin a un bien consistente en un hacer, y entonces ser preciso determinar de qu bien se trata, quin tiene que realizarlo, en qu circunstancia de cantidad, tiempo, lugar, etc., por ejemplo, si se trata de una pretensin de constitucin habr de fijarse el cambio de situacin jurdica que se solicita".

e. El inciso 6 del artculo regula la fundamentacin, causa o ttulo de la pretensin.(los hechos en que se funde el petitorio).Ello significa que la demanda debe contener hechos claros y precisos, expuestos enumeradamente.

La claridad y enumeracin de los hechos tiene fundamental importancia por cuando el demandado tiene la carga de reconocerlos o negarlos categricamente (vase el inciso 2 del artculo 442 del CPC); adems los medios de prueba sern calificados de pertinentes en la medida que guarden relacin con los hechos del proceso y porque la sentencia solo puede apreciar los hechos alegados por las partes, en caso contrario, se adolecera de incongruencia. Adems es el lmite para el ejercicio del iura novit curia, pues el juez no puede fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes (ver el artculo 7 del Ttulo Preliminar).

f. El inciso 7 se refiere a la fundamentacin jurdica del petitorio. El actor debe fundar en derecho la pretensin contenida en la demanda, pero las normas alegadas no condicionan en modo alguno la estimacin o desestimacin de la pretensin, pues el rgano jurisdiccional puede estimarla con base en normas no alegadas por el demandante.

Para Palacio, "la norma jurdica no es la que individualiza la pretensin procesal sino los hechos afirmados en la medida de su idoneidad para producir determinado efecto jurdico; por lo tanto, el rgano judicial debe limitarse a decidir si ha operado o no la consecuencia jurdica afirmada por el actor, con prescindencia de la designacin tcnica que este haya acordado a la situacin fctica descrita como fundamento de la pretensin o de la norma, porque por aplicacin del principio del iura novit curia, el juez cuenta con absoluta libertad en lo que atae a la eleccin de la norma que conceptualizan al caso".

A mayor abundamiento dice: "aunque la exposicin del derecho viene en cierta medida a complementar la causa de la pretensin, no se trata de un requisito imprescindible de la demanda y susceptible como tal, de autorizar el rechazo. Su cumplimiento es conveniente en la medida que facilita el ejercicio de la funcin judicial y propende al mejor encauzamiento del litigio".

g. Los incisos 8 y 9 refieren que el actor debe fijar la va procedimental por la que ha de tramitarse el asunto que inicia con la demanda, para lo cual toma como referencia dos aspectos: la cuanta y la naturaleza de su pretensin (ver el inciso 3 del artculo 475y el inciso 8 del artculo 486 del CPC); sin embargo, debe advertirse de la posibilidad que el juez del proceso pueda modificar la va procedimental propuesta. Es una facultad que aparece regulada en el inciso 1 del artculo 51 del CPC, por la que se permite a los jueces "adaptar la demanda a la va procedimental que considere apropiada, siempre que sea factible". Por otro lado es importante precisar que no todas las pretensiones son susceptibles de una expresin pecuniaria, situacin que permite superar esta exigencia y considerarla bajo lo establecido en el inciso 3 del artculo 475 e inciso 8 del artculo 486 del CPC ya citados.

h. Los medios probatorios cuyo ofrecimiento se exige con la presentacin de la demanda, estn ligados al principio de oportunidad de la prueba, esto es, las partes deben mostrar su acervo probatorio en el primer acto. El inciso 10 se orienta hacer realidad lo sealado. Este enunciado encierra la preclusin en el ofrecimiento de pruebas. La no produccin de la prueba a tiempo agota la posibilidad de hacerlo posteriormente.

Otro de los principios que concurren es el de igualdad, pues toda prueba debe ser comunicada al adversario para que tenga conocimiento de ella antes de su produccin. A la preclusin citada concurre el denominado principio de eventualidad, por la que los litigantes deben hacer valer conjuntamente sus defensas, sus medios probatorios, en la primera oportunidad que lo tengan.

Es importante precisar que el derecho a la prueba, como parte de un proceso justo, no se agota en la posibilidad de ofrecer el medio de prueba, sino que implica la admisin, la actuacin, la conservacin y la valoracin de los medios de prueba.

En ese sentido, sera necesario que cuando se ofrece los medios de prueba, el juez se pronuncie admitiendo, rechazando o declarando inadmisible el ofrecimiento.

Vase el caso de la declaracin de testigos: se declarara la improcedencia del ofrecimiento, si el testigo no es una persona natural sino una persona jurdica.

Ante la imposibilidad material de la existencia de ese medio probatorio, se debe declarar liminarmente la improcedencia del ofrecimiento; situacin diversa sera si habindose ofrecido dicha declaracin, no se cumple con precisar la ocupacin del testigo o no se especifica el hecho controvertido respecto del cual debe declarar el testigo propuesto (ver el artculo 223 del CPC). Aqu se postergara la admisibilidad del ofrecimiento hasta que la parte subsane dichas omisiones, para luego proceder a la admisin del ofrecimiento, como tal.

Aprciese que no nos referimos a la admisin de la actuacin de los medios de prueba, sino del simple ofrecimiento. En este ltimo supuesto se tendr en cuenta lo normado en el artculo 190 del CPC para declarar la pertinencia e improcedencia de estos. Vase el supuesto donde habindose admitido el ofrecimiento de los medios de prueba, posteriormente, en la contestacin se admite los hechos de la demanda. Aqu, no proceder la actuacin probatoria, pues como seala el inciso 2 del artculo 190 del CPC, son improcedentes los medios de prueba que tiendan a establecer "hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la contestacin de la demanda (...)".

i. El inciso 11 exige la firma del demandante y del abogado. La firma del abogado es la nica manera de acreditar su intervencin.

La necesidad que intervenga un abogado en el proceso se justifica porque las partes no poseen conocimientos de Derecho y la tcnica del proceso para materializar su defensa; de ah que la Ley procesal, por exigencias de inters privado y pblico, exige que operen en el proceso personas particularmente expertas en conducir y exponer las razones de los litigantes con aquella competencia especfica que les falta a las partes. Para patrocinar se requiere tener ttulo de abogado, hallarse en ejercicio de sus derechos civiles y estar inscrito en un colegio de Abogados de algn Distrito Judicial. El artculo 296 de la LOPJ, seala que el abogado suspendido en el ejercicio de la abogaca, sea por mandato judicial o por medida disciplinaria del colegio donde se encuentra inscrito o por no hallarse hbil segn el Estatuto de la orden no puede patrocinar. En igual forma, se halla inhabilitado por sentencia judicial, por haber sufrido destitucin de un cargo judicial o pblico; y sufriendo una condena privativa de libertad, tampoco puede ejercer la defensa.

A partir de la vigencia de la Ley Ne 284s9 que simplifica las reglas del proceso de alimentos, con el objeto de facilitar el acceso a la justicia en los procesos de alimentos a travs de la flexibilizacin de su regulacin jurdica. Dicha modificatoria al inciso 11 de este artculo establece que ya no ser exigible la firma de un abogado en las demandas de alimentos, para lo cual el consejo Ejecutivo del Poder Judicial ha aprobado el formato de la demanda de alimentos, el que debe ser distribuido gratuitamente. Con ello se pretende aliviar, en parte, la precaria economa de los demandantes, sin embargo, no debemos dejar de vista que algunas actuaciones procesales requerirn de la asesora de un abogado, como el recurso de apelacin. Las partes no poseen, de ordinario, los conocimientos del Derecho y de la tcnica del proceso que son necesarios para poder defender eficazmente las propias razones en el proceso, por eso es preferible confiar el cometido a personas expertas, las cuales por cultura, experiencia, hbito profesional, saben conducir la exposicin de las razones de los litigantes con aquella serenidad y aquella competencia especfica que les falta a las partes.

En caso que se acte la parte por representante o por apoderado, sern estos los que suscribirn la demanda. La norma regula la posibilidad que el actor sea analfabeto; en tal caso, seala que le corresponder al secretario certificar la huella digital del demandante analfabeto. Ntese que el artculo no recoge la posibilidad de la firma a ruego en la demanda, figura que s opera para el reconocimiento de medios probatorios suscritos en esas condiciones (vase el artculo 248 del CPC).

Ante esta deficiencia, podramos extender dicha constatacin a otros supuestos que hagan imposible que la parte actora suscriba documento alguno. En este caso se podra recurrir a la firma de un tercero, a ruego del obligado, por estar este impedido fsicamente. Esta clase de firmas debe ser legalizada por el secretario.

Adicionalmente a ello, tenemos que fijar la fecha de la demanda, aunque existe tambin otro mecanismo determinante como es el cargo de presentacin de la demanda.

Tambin se tiene que contemplar otros requisitos de forma, como que sea redactada en castellano y por escrito, con las exigencias que detalla el artculo

130 del CPC.

Por ltimo, un aspecto que hasta hoy genera polmicas se relaciona con la impugnabilidad del auto admisorio. La Casacin N 1561-98-Lima seala que ante la ausencia de norma procesal que regule la impugnacin del auto admisorio, la doctrina ha establecido presupuestos que regulan la inimpugnabilidad del auto admisorio, sealando como caracterstica principal que promueve un proceso y fija el canal procesal que se inicia cuando se interpone la demanda, generando una controversia jurdica cuya resolucin es la finalidad inmediata del rgano jurisdiccional.3. ANEXOS DE LA DEMANDAA la demanda debe acompaarse:

1. Copia legible del documento de identidad de! demandante y, en su caso, del representante;

2. EI documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por apoderado;

3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s mismas;

4. La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes, albacea o del titulo con que se acte el demandante, salvo que tal calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso der procurador oficioso;

5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. A este efecto acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego abierto especificando los puntos sobre ros que versar el dictamen pericial, de ser el caso y,

6. los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no se dispusiera de alguno de estos se describir su conteni.do, indicndose con precisin el lugar en que se encuentran y solicitndose las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso.

7. copia certificada der Acta de conciliacin Extrajudicial, en los procesos judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo. COMENTARIO

La demanda no debe presentarse sola, sino que debe acompaarse con documentos que permitan identificar al actor y la representacin que se ejerce, si fuere el caso; los medios probatorios a los hechos que sustenta la peticin y dems documentos relacionados con la admisibilidad de esta.

El contenido de este artculo resulta aplicable a los documentos emanados de cualquiera de las partes, sea demandante o demandado. En ese sentido, el artculo 444 del CPC seala: "a la contestacin de la demanda se acompaan los anexos exigidos para la demanda en el artculo 425, en lo que corresponda'.

Por otro lado, los anexos sern acompaados con tantas copias como sean las partes. La falta de copias origina la postergacin de la demanda.

Por razones didcticas podemos agrupar los anexos de la demanda en procesales y materiales. En el primer caso, ubicamos a los supuestos del inciso 1 al 4, como son el documento de identidad del demandante o su representante; el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por apoderado; la acreditacin de la representacin si se trata de personas jurdicas o naturales, que no puedan comparecer por s mismas.

La persona que se presenta al proceso por un derecho que sea propio aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten la condicin que alega.

En el caso de los representantes de las sociedades o asociaciones deben justificar tal carcter mediante la presentacin del testimonio de constitucin o del acta de la asamblea o reunin de socios que los hayan designado.

El inciso 4 permite que se inserte la prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes, albacea o del ttulo con que acte el demandante.

Este medio de prueba se relaciona con la posibilidad de la diligencia preparatoria recogida en el artculo 293 del CPC (no como prueba anticipada). Lo que busca este tipo de medidas es abreviar futuros procedimientos, comprobar determinadas circunstancias cuyo conocimiento resulte ventajoso desde el punto de vista de la economa procesal, para fundar adecuadamente una eventual pretensin y asegurar la regularidad de los trmites correspondientes a tales actos. Ba.io el contexto descrito apreciamos que se puede pedir la exhibicin del testamento del causante por parte de quien se considere sucesor.

En relacin con los anexos relativos a la cuestin de fondo, se ubican en los incisos 5 y 6. Aquellos operan como prueba en el proceso y Se acompaa a la demanda.

El inciso 6 regula la imposibilidad de agregar prueba documental.

Cuando concurre la referida imposibilidad, la parte debe determinar con la mayor precisin posible el contenido del documento.Se debe individualizar indicando su contenido, el lugar, el archivo, dependencia pblica y persona en cuyo poder se encuentre.Tambin es necesaria la mencin del lugar en que el documento se encuentra, y en su caso, el nombre de la persona que lo tenga en su poder.Cuando se trata de documentos en idioma extranjero se debe acompaar su traduccin realizada por traductor pblico oficial.

Por ltimo, debemos tener presente que existen procesos especiales en que los documentos materiales s se refieren a la admisibilidad de la demanda, como sera el caso de la tercera. Segn el artculo 535 del CPC, "no ser admitida la tercera (...) si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado de fecha cierta (...)".

4. INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA:1. El carcter publicstico del proceso se expresa desde la postulacin de la demanda. El juez tiene que velar porque la relacin procesal que se quiere entablar rena los presupuestos procesales para que produzca los efectos jurdicos que se busca; por ello, el juez debe examinar con cautela si se encuentran o no cumplidos dichos presupuestos, antes de darle curso a la demanda.Si no se cumplen, se niega la tramitacin por dos caminos: la inadmisibilidad y el rechazo in limine de la demanda.

Frente a ellos, el presente artculo solo se ocupa del primer caso, de la inadmisibilidad.

Esta pera cuando le falta algn requisito o anexo o tenga algn defecto subsanable con el fin que sea corregido, en un plazo no mayor de 1o das, por citar, la omisin en adjuntar la copia del documento de identidad del recurrente.

Es una medida transitoria frente al rechazo que es una medida definitiva. Esta ltima medida opera en dos casos: a posteriori a la inadmisibilidad, cuando no se subsana oportunamente el defecto que motiv la inadmisibilidad y de plano o in limine cuando concurran los supuestos que regula el artculo 327 del CPC.Como seala la ltima parte del artculo, si el demandante no cumple con lo ordenado, el juez rechaza la demanda y ordena el archivo del expediente. Adicionalmente a ello, aunque la norma no lo seale, el juez debe ordenar la devolucin de los anexos presentados con la demanda

Antes de dar trmite a cualquier peticin, es potestad de los jueces sealar los defectos u omisiones que se adolezcan, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije; por tanto, si la demanda adolece de alguna omisin o defecto subsanables, como "petitorio incompleto o impreciso", corresponde al juez otorgar al demandante un plazo para suplir la omisin o corregir la deficiencia.

Por citar, son defectos subsanables la falta de poder, la falta de representacin procesal, la falta de firma de abogado; sin embargo, hay casos ms complejos, donde la norma hace referencia a determinados documentos que debe inevitablemente concurrir, caso contrario, no se admitir la demanda; vase el caso de la tercera a que se refiere el artculo 535 del CPC. Segn la citada norma, se declara inadmisible la tercera si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado de fecha cierta; en su defecto, dar garanta suficiente para responder por los daos que la tercera pudiera irrogar. Adicionalmente al control que hace el juez al calificar la demanda, nada impide que este se vuelva a reproducir en el saneamiento y la contraparte en el plazo para interponer excepciones.2. como se puede apreciar, este artculo permite al juez postergar la admisin de la demanda bajo la justificante de subsanar algunas observaciones de orden formal que refieren los 4 incisos de la norma. Esta limitante debe ser ejercida con prudencia y ponderacin por la afectacin inmediata a la tutela jurisdiccional. Si bien se requiere de un debido proceso para solucionar los conflictos, este no puede limitar por aspectos meramente formales el acceso a la justicia para la bsqueda de la tutela.

Las anomalas de orden formal deben ser tales que, efectivamente, requieran hacer un alto al camino procesal; por citar, si se busca tutela y la persona que la invoca no se identifica con su Documento Nacional de identidad (DNI), esto es, no acompaa copia de este ni hace referencia a su cdigo nico de identificacin; si el demandante tercerista no prueba su derecho sobre el bien afectado con documento pblico o privado de fecha cierta; el accionista que impugna judicialmente el acuerdo de la Junta General debe depositar los Ttulos de sus acciones en una institucin de crdito, la que quedar obligada a mantener en depsito hasta la conclusin del proceso, debiendo el actor acompaar a su demanda como requisito de admisibilidad, la constancia del depsito que le expedir el depositario.

Situacin contraria es el caso del litigante que se identifica con su DNI, pero la copia que adjunta no es legible o su DNI ha caducado. En estos casos no procedera postergar la tutela por una anomala que perfectamente puede ser suplida en el camino, salvo que adems de esta observacin concurran otras diferencias que corregir, en las que bien se podra incorporar esta exigencia.

Las facultades que se concede al juez para declarar la inadmisibilidad de la demanda deben utilizarse con prudencia y ponderacin. No pueden agotarse en la lectura generalizada del mero enunciado, sin hacer una aplicacin particularizada a la anomala del caso concreto. La copia no legible de un DNI justifica postergar admitir a trmite una demanda?, un DNI caduco es justificante para postergar la admisin de una demanda? No se puede postergar el ejercicio del derecho de accin, su pretexto de cuestionamientos formales, sin apreciar la afectacin de otros derechos constitucionales que dicho razonamiento conlleva. La ponderacin en la decisin solo puede justificarse cuando estas deficiencias no puedan suplirse en el camino o sean determinantes para la admisin de la demanda.

Se debe tener en cuenta que el derecho de accin, es el poder jurdico que goza toda persona para recurrir a la jurisdiccin en busca de tutela judicial y no admite restricciones ni limitaciones, para Su ejercicio, tal como lo seala el artculo 3 del CPC. En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado que los jueces deben tener en cuenta que la finalidad del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica; e inclusive, en materia de pruebas, ha instado al cumplimiento del artculo 201 del CPC, que dice: el defecto de forma en el ofrecimiento o actuacin de un medio probatorio no invalida este, si cumple su finalidad para prescindir de un medio de prueba. Ello no significa dice el Tribunal Constitucional, "que se est invitando al juez ordinario a quebrar el orden formal que caracteriza a los procesos de los que conoce, Sino a orientarlos en provecho de la finalidad elemental o concreta para la que estos existen. De no ser as el proceso se tornara en un instrumento meramente formal, sin ningn referente de contenido justo o propiamente razonable".

5. IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA

1. La demanda da inicio a la instancia y obliga al juez de manera oficiosa a calificarla previamente para decidir la admisibilidad o rechazo liminar de esta. En esta calificacin ingresa el concepto de presupuesto procesal, como requisito para la constitucin y desarrollo de la relacin procesal, independientemente del fundamento sustancial de la demanda.

Devis Echanda, califica a los presupuestos procesales como los requisitos necesarios para que pueda ejercitarse la accin vlidamente. Ellos son "la capacidad jurdica y capacidad procesal de la parte actora y su adecuada representacin; jurisdiccin la y la competencia; la postulacin para pedir, y, la no caducidad de la accin". Segn dicho autor, los presupuestos procesales son condiciones que deben existir a fin que pueda darse un pronunciamiento cualquiera, favorable o desfavorable sobre la pretensin, esto es, a fin de que se concrete el poder deber del juez de proveer sobre el mrito.Para Vscovi, los presupuestos procesales son: los supuestos necesarios para que pueda constituirse un proceso vlido, o una relacin procesal vlida.

Explica el profesor uruguayo, que el juez no solo estudia la razn o la sin razn de las partes, el fondo o el mrito del asunto sino tambin el propio proceso. Aqu es cuando examina los presupuestos procesales: hace un proceso sobre el proceso", examina su regularidad como requisito necesario para proveer en el fondo del negocio.

Con esta calificacin se busca entablar una relacin procesal vlida a fin de evitar un pronunciamiento inhibitorio, desarrollando un intil y anormal proceso, con elevados costos y desperdiciada actividad procesal.

2. El problema que se presenta en el tratamiento de los presupuestos procesal les recae en el cuestionamiento de si su concurrencia debe examinarse de oficio por el juez o puede dejarse que sean las partes las que, en su actividad descubran, en su caso, su falta o ausencia de ellos.

Las opiniones contrarias al actual sistema procesal se orientan por la admisin generalizada de la demanda, porque considera que el rechazo in limine litis constituye una forma de indefensin. Estas opiniones sealan que los riesgos evidentes de autorizar al juez a rechazar demandas llevan a la conclusin que aquel debe admitirlas todas, aunque le parezca que se trata de demandas sin posibilidades de xito.

Para Fairn Guillen, la tendencia moderna, es la de entender que corresponde a los jueces velar por la existencia de los presupuestos procesales, no solo en beneficio de las panes, sino en el de la economa procesal, que interesan todo caso a la comunidad social, lo cual segn dicho autor no tiene nada que ver con ideologas polticas autoritarias.

Estas facultades de direccin del juez no constituyen un abuso o quiz una violacin constitucional al derecho de accin que tiene todo ciudadano, cuyo gnero es el derecho de peticin, seala Peyrano. Cuando alguien intenta una demanda al ejercer el derecho de accin y obtener un" respuesta inmediata cancelatoria de su expectativa, no se estar cuestionando, desplazando o violando tal derecho, pues segn Peyrano, una cosa es el derecho de accin y otra cosa es la pretensin. El derecho de accin ya se ejerci con la demanda. Si su pretensin no tiene fundamento, si busca un absurdo legal, no tiene por qu merecer agotar toda la secuencia procesal. Bajo esa hiptesis, el juez deber emitir una resolucin suficientemente motivada y fundada en cualquiera de las causales expresamente previstas en esta norma. La facultad de rechazo liminar de la demanda debe ejercerse con la debida prudencia, contrayndola a los supuestos que la improcedencia de la pretensin aparezca en forma manifiesta, sea porque claramente surja de los propios trminos de la demanda o de la documentacin a ella acompaada.

3. para que toda persona pueda ingresar al proceso necesita de legitimidad para hacerlo. La legitimacin no opera invocando la existencia del derecho, que es el tema de fondo en el proceso, sino en las afirmaciones que el actor realiza acerca de la titularidad del derecho. Si no afirma esa titularidad carecer de legitimacin activa para interponer la pretensin. Montero justifica ello en un ordenamiento basado en la autonoma de la voluntad y en la libre disposicin, el nico que puede formular la pretensin con legitimacin es quien afirme su titularidad activa en la relacin jurdico material.Estar legitimado en la causa significa tener derecho a exigir que se resuelva sobre las peticiones formuladas en la demanda; es decir, sobre la existencia o inexistencia del Derecho material pretendido, ya sea por medio de sentencia favorable o desfavorable. Por otro lado, no solo el actor debe limitarse a afirmar su titularidad del derecho sino tambin debe afirmar que el demandado es el titular del deber contrapuesto a su derecho. Vase el caso de una pretensin sobre reivindicacin sobre un terreno, donde el actor afirma ser propietario de dicho bien, pero adems demanda acumulativamente la reivindicacin de la fbrica por haber construido de mala fe dicha fbrica. En esta ltima pretensin no se evidencia la legitimidad para obrar del actor, pues expresamente afirma no ser propietario de la fbrica sino del terreno; por tanto, al no tener la calidad de propietario de la fbrica, no puede ejercer la accin reivindicatoria de un bien que no le pertenece en propiedad (artculo 923 del CC).

Las normas determinan quienes estn autorizados jurdicamente para accionar o para contradecir, en la hiptesis que se proceda a la declaracin de certeza de una relacin jurdica sustancial. Puede existir la posibilidad que haya otros sujetos legitimados para demandar o contradecir, pero que no figuran como demandantes o demandados en el proceso. En este supuesto, al calificar la demanda se contempla la oportunidad para que intervengan y formen parte del proceso, se integren a l, pues quien tiene legitimacin tiene aptitud suficiente para intervenir. Vase sobre el particular el caso del litisconsorcio necesario sea activo o pasivo.II. CONTESTACION DE LA DEMANDA Y RECONVENCION

1. COMENTARIO La contestacin de la demanda es la posibilidad que tiene la parte de contradecir o no a la demanda. El principio de bilateralidad brinda esa oportunidad y no exige la materializacin de la contradiccin; este se agota en esa posibilidad de contradecir o no.

El derecho de contradiccin, lo mismo que el derecho de accin, pertenece a toda persona natural o jurdica por el solo hecho de ser demandada y se identifica con el ejercicio del derecho de defensa frente a las pretensiones del demandante.

Se fundamenta en un inters general como el que justifica la accin, porque no solo mira a la defensa del demandado y la proteccin de sus derechos sometidos al proceso sino que principalmente contempla el inters pblico en el respeto de dos principios fundamentales para la organizacin social: el que prohbe juzgar a nadie sin orlo y sin darle los medios adecuados para su defensa, en un plano de igualdad de oportunidades y derechos; y el que niega el derecho de hacerse justicia por s mismo.

Sobre el derecho de accin y contradiccin hay corrientes de opinin que consideran que este ltimo es una modalidad del derecho de accin, como la de

Devis Echanda y Peyrano; otros consideran que ambos son autnomos, como Monroy Glvez, que dice: "el derecho de contradiccin carece de libertad en su ejercicio, esto es, puedo ejercitar mi derecho de accin cuando yo quiera, en cambio, solo puedo emplear el derecho de contradiccin cuando alguien exija al Estado tutela jurdica y a travs de tal plantee una exigencia concreta dirigida contra ml'. En otras palabras, el ejercicio del derecho de accin marca el inicio del proceso; en cambio, el derecho de contradiccin solo es posible ejercitarlo cuando un proceso ya se ha iniciado.

Una diferencia muy interesante entre accin y contradiccin se encuentra en el inters. Segn Monroy, el inters para obrar debe ser invocado por el demandante, de lo contrario no ser posible que posteriormente se expida un pronunciamiento vlido sobre el fondo; sin embargo, bien puede este carecer de aquel. Es imposible concebir la idea de un demandado sin inters para contradecir, porque este es consustancial a su calidad de emplazado. Con la contestacin de la demanda se precluye una etapa del proceso y se pasa a la siguiente. La contestacin encierra el ejercicio de una facultad que es incompatible con la anterior; por citar, si luego de contestada la demanda se interpone excepciones porque todava se encuentra pendiente el trmino para interponerlas, ello no puede prosperar pues ha operado automticamente la preclusin con la contestacin de la demanda. Otro de los aspectos a resaltar en la contestacin es marcar la diferencia, entre el ejercicio de defensa y la facultad de reconvenir. Se suele confundir como si fuera un todo porque regularmente se ejerce conjuntamente. El artculo 445 del CPC as lo dispone: "la reconvencin se propone en el mismo escrito en que se contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para esta"; sin embargo, ello no es as porque en la contestacin se ejerce la defensa de fondo, contradiciendo la pretensin dirigida contra 1, a fin de que sea liberado de la exigencia del demandante; en cambio, el demandado al reconvenir, no es que est contra atacando al actor en lugar de defenderse, sino que al interponer una pretensin contra el actor, podra conseguir en el supuesto que se declare fundada vincular al demandante a la ejecucin de la pretensin contenida en la reconvencin.

Hay razones de economa procesal que permiten la concurrencia de la reconvencin en el proceso ya iniciado; sin embargo, ella no es excluyente del uso de los medios de defensa por parte del demandado respecto de la pretensin hecha valer en su contra. El demandado puede realizar simultneamente. Ambos actos, defenderse y demandar al demandante.

El inciso 1 exige que se observen los requisitos previstos para la demanda, entre los que destacamos la designacin del domicilio procesal que se realiza dentro de determinado permetro y lo deben constituir las partes o sus representantes en la primera presentacin al proceso a fin de que en l se practiquen todas las notificaciones que no deban serlo en el domicilio real. Es un domicilio que se circunscribe a la sustanciacin de un determinado proceso y que carece de relevancia jurdica fuera de este.

El inciso 2 de la norma hace referencia a la necesidad que el demandado se pronuncie respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda,. Ello puede generar respuestas que lleven a la admisin de hechos o al silencio sobre ellos.

La admisin de hechos debe tomarse como un acto de alegacin que solo puede provenir del demandado. A diferencia de la confesin, que recae sobre hechos personales o del conocimiento del confesante, la admisin puede versar sobre hechos ajenos a quien emite la declaracin. Dicha admisin es espontnea y no requiere tener mandato o facultades especiales como s se requiere de quien confiese. Los hechos admitidos no resisten la actividad probatoria, pues no generan controversia que dilucidar; en ese sentido vase el inciso 2 del artculo

190 del CPC.

El allanamiento tambin es una de las posibles actitudes que puede asumir el demandado en la contestacin. Implica abdicar el ejercicio del derecho de defensa.

Se diferencia de la admisin de hechos en que puede resultar de inferencias ante respuestas evasivas o del silencio; en cambio, en el allanamiento siempre ser expreso de quien lo produce.

El demandado puede ingresar a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se acompaan como medios de prueba. Recordemos que cuando se trata de documentos privados, para que estos tengan validez deben ser reconocidos, situacin que no opera con los documentos pblicos, cuya autenticidad se presume.El demandado puede negar los hechos expuestos en la demanda, exponiendo los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara; esto es vital para el proceso porque va a permitir construir los puntos controvertidos para la futura actividad probatoria. Por ejemplo, si se pretende el pago del saldo de una acreencia proveniente de un mutuo, el demandado puede admitir como cierto el origen de la deuda pero no el mutuo que se le imputa. Aqu encontramos un punto en discrepancia, el monto de la acreencia, y un punto en coincidencia, el mutuo.

Por otro lado, el derecho de contradiccin se expresa en la necesidad de que el demandado tenga el derecho a presentar alegatos y medios probatorios destinados a sustentar sus posiciones, por ello, resulta atendible la regulacin del inciso 5 del presente artculo. Ello es coherente para un real ejercicio del contradictorio, porque sera poco trascendente que al demandado se le comunicara el inicio de un proceso en su contra, si no se le permitiera expresar su posicin dentro del proceso, y por cierto, si no se le concediera la facultad de ofrecer medios probatorios para sustentar la certeza de sus afirmaciones.

El inciso 6 de la norma exige la firma del demandado y del abogado. La firma del abogado es la nica manera de acreditar su intervencin. En caso de que acte la parte por representante o por apoderado, sern estos los que suscribirn la demanda.

La norma regula la posibilidad de que el actor sea analfabeto; en tal caso, seala que le corresponder al secretario codificar la huella digital del demandante analfabeto. Ntese que el artculo no recoge la posibilidad de la firma a ruego en la demanda, figura que s opera para el reconocimiento de medios probatorios suscritos en esas condiciones (vase el artculo 248 del CPC).

Ante esta deficiencia, podramos extender dicha constatacin a otros supuestos que hagan imposible que la parte actora se encuentre imposibilitada de suscribir documento alguno. En este caso Se podra recurrir a la firma de un tercero, a ruego del obligado, por estar este impedido fsicamente. Esta clase de firmas debe ser legalizada por el secretario.

Sobre este particular, aparece de la Casacin Ne 1103-2003-La Libertad, publicada en EI Peruano del 1 de marzo de 2004, que se considera como vlido exigir la firma del ejecutado y de su abogado en el escrito de contradiccin, bajo sancin de tenerlo por no presentado. Seala la citada ejecutoria que el derecho de defensa exige un mnimo de razonabilidad en la observancia de las formas procesales por parte de los justiciables.

Otro aspecto a considerar en la contestacin de la demanda es la posibilidad de declarar la inadmisibilidad de esta por la ausencia de algn requisito de la demanda (ver el inciso 1), ello en atencin al principio de igualdad que debe acompaar a la dinmica procesal. Aunque dicha nocin est presente en el principio de contradiccin, ella no es de ndole aritmtica, sino de una razonable igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accin y la defensa. En tal sentido, si bien se permite al demandado subsanar algunas omisiones relacionadas con los requisitos para la demanda, para lo cual se le otorga un plazo prudencial invocando el artculo 426 del CPC, sin embargo, dicho plazo no tiene que ser el mismo que se le fij a la demandante para la subsanacin. Ese desnivel en el plazo es de poca intensidad, que no viola la esencia del contradictorio, pues la ley le fija un tope para tal fin no mayor de diez das.

2. PLAZO DE LA CONTESTACION Y RECONVENCIONa. El hecho de que el plazo sea el mismo para ambos casos, esto es, para contestar y reconvenir, encuentra su justificacin en el principio de igualdad o bilateralidad del proceso, que no se agota en que se dicten resoluciones sin or a la parte contraria, sino que busca que se otorgue igualdad de posibilidades a las partes en el proceso, de tal forma que lo que se conceda a un litigante lo mismo se debe conceder al otro.

Existira quebrantamiento al principio de bilateralidad si se permitiera solo al actor alegar, probar o impugnar lo que estuviera prohibido al demandado o viceversa.

Con la redaccin del artculo de otorgar el mismo y simultneo plazo se busca acentuar la igualdad de las partes, la que, como seala couture "puede no ser una igualdad numrica sino una razonable igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accin y la defensa".

b. Debemos resaltar la diferencia entre el ejercicio de defensa (a travs de la contestacin) y la facultad de reconvenir. Se suele confundir como si fuera un todo porque regularmente se ejerce conjuntamente. El artculo 445 del CPC as lo dispone: "la reconvencin se propone en el mismo escrito en que se contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para esta"; sin embargo, ello no es as, porque en la contestacin se ejerce la defensa de fondo, contradiciendo la pretensin dirigida contra 1, a fin de que sea liberado de la exigencia del demandante; en cambio, el demandado, al reconvenir, no es que est contraatacando al actor en lugar de defenderse, sino que al interponer una pretensin contra el actor podra conseguir en el supuesto de que se declara fundada- vincular al demandante a la ejecucin de la pretensin contenida en la reconvencin.

Hay razones de economa procesal que permiten la concurrencia de la reconvencin en el proceso ya iniciado; sin embargo, ella no es excluyente del uso de los medios de defensa por parte del demandado, respecto de la pretensin hecha valer en su contra. El demandado puede realizar simultneamente ambos actos, defenderse y demandar al demandante.3. ANEXOS DE LA CONTESTACION A LA DEMANDALa nocin de igualdad est presente en el principio de contradiccin, que se va a expresar en la contestacin de la demanda. En tal sentido, la norma exige que se acompaen los anexos que tambin se exigieron al actor al interponer su demanda, los que aparecen descritos en el artculo 425 del CPC.

Esto implica que la contestacin no se presente sola, sino que se acompae con documentos que permitan identificar al actor y la representacin que se ejerce, si fuere el caso; los medios probatorios a los hechos que sustenta la peticin y dems documentos relacionados con la admisibilidad de esta. Un aspecto fundamental es acompaar los anexos, con tantas copias sean las partes.

Como el artculo en comentario hace hincapi, no todos los requisitos que exige el artculo 425 del CPC deben ser contemplados, sino los que correspondan a la actividad del demandado; en tal sentido, el acta de conciliacin a que se refiere el inciso 7 no ser materia de exigencia en la contestacin, pues ella responde a una actividad previa del actor a recurrir a la jurisdiccin, lo que no implica que la parte emplazada, en el supuesto que desee intentar conciliar, la puede invocar al amparo del artculo 324 del CPC.4. RECONVENCIN

La reconvencin es la pretensin procesal que se halla facultado para deducir el demandado frente al actor. Hay una posicin unnime en toda la doctrina de calificarla como una demanda nueva y autnoma que se acumula por el demandado a un proceso en curso.

La reconvencin no debe ser considerada como un medio de defensa frente a la accin, sino una nueva demanda que formula el demandado en el mismo proceso ya iniciado.

El derecho a reconvenir de la parte demandada solo lo puede proyectar en el mbito de la demarcacin subjetiva que se fij en el escrito inicial de demanda y ha de conducirse contra el que demand. En otras palabras, "es jurdicamente imposible aceptar la presencia de un tercero, dado que las partes en la reconvencin tiene que ser las mismas que figuran en el proceso originario, si bien con los papeles, porque en ella el actor reconvencional (sujeto activo) solamente puede serlo el demandado, y demandado reconvencional (sujeto pasivo) nica y exclusivamente puede serlo el actor, nunca cualquier otra persona que no sea parte en el proceso principal"(186).

Como la reconvencin reviste los caracteres de una verdadera demanda, es aplicable los elementos y requisitos de estas, sin embargo, el hecho de tratarse de una pretensin que se incorpora a un proceso ya iniciado determina que su admisibilidad se halle supeditada a varios factores, entre ellos, la oportunidad de su incorporacin.

Es importante que se fije una etapa en el camino procesal para que el demandado haga uso de su facultad de ingresar una pretensin al proceso ya iniciado.

La admisin ilimitada de la facultad de reconvenir puede convertirse en un factor perturbador del orden en la sustanciacin de las causas, el que se torna incompatible con el principio de economa procesal que justifica este tipo de acumulacin sobrevenida.

Sobre el particular seala el artculo en comentario "solo puede interponerse en el mismo escrito en que se contesta la demanda', esto implica que en caso contrario, no podr deducirla despus, salvo para hacer valer su pretensin en otro proceso.

Ntese que la redaccin del artculo pone nfasis a que la reconvencin se formalice "en el mismo escrito en que se contesta la demanda". Esto tendra una explicacin en la tendencia a considerar que la oportunidad para reconvenir est ligada al acto de contestacin y no al plazo para hacerlo; de ah que se exige que la reconvencin se materialice en el mismo escrito de la contestacin y no en el plazo de esta, En ese sentido, Monroy seala "si un demandado contesta la demanda antes del vencimiento del plazo, en tal fecha deber interponer reconvencin, de lo contrario, aun cuando hubiera un plazo adicional para contestar (y por lo tanto para reconvenir), este se habr perdido por efecto el acto de contestacin de la demanda".

- El hecho de incorporar una pretensin al proceso determina que su admisibilidad se halle supeditada a los siguientes requisitos:a) no afecte la competencia de la pretensin originaria; esto implica que por razn de la materia, le corresponda conocer al juez de la pretensin inicial; por razn de la cuanta, debe apreciarse solo si no excede la competencia cuantitativa de la originaria; por razn del territorio imponga una derogacin de las reglas que rigen la competencia territorial, de manera que el actor no puede oponer la excepcin de incompetencia fundada en el distinto domicilio.b) la reconvencin debe sustanciarse por los mismos trmites que corresponden a la pretensin originaria, esto es, se debe apreciar el tipo de proceso y la pretensin que se demanda. En caso de pretensiones tramitadas bajo las reglas del procedimiento sumarsimo, no cabe la reconvencin (ver el artculo 559 inciso 1 del CPC).

c) La posibilidad de que el demandado introduzca nuevas demandas se sustenta en razones de economa procesal y equilibrio de poderes que deben reinar entre las partes procesales.

Monroy, explica el principio de economa procesal que rige en la reconvencin, as: "el desarrollo de un proceso importa un consumo de tiempo, gasto, y esfuerzo; siendo as, concederle al demandado la oportunidad de demandar a quien lo haya emplazado utilizando el mismo proceso, va a significar, en principio, que no se requerir de otro proceso; es decir, al mismo tiempo que cada una de las partes cumple con su rol original (demandante y demandado) puede invertir su calidad, sin dispendio de tiempo y tampoco de esfuerzo".

d) En relacin con la reconvencin, surgen dos posiciones sobre la compatibilidad que debe o no existir con la pretensin de la actora.

Existen al respecto dos lneas. Una que no admite el ingreso indiscriminado de diversas materias en un nico procedimiento, sino que limita la posibilidad de la reconvencin a aquellos casos en los que entre la demanda principal y la reconvencional exista una conexidad; la otra posicin considera que la reconvencin puede ser propuesta aunque no tenga ninguna conexin material con la actora.

Frente a ellas, nuestro Cdigo acoge la primera posicin, pues favorece la unidad de criterio y evita el riesgo de fallos contradictorios.

La reconvencin debe interponerse como pretensin principal y no en forma subsidiaria.

La reconvencin suele confundirse con la contra pretensin, la misma que es calificada de especie, frente al gnero que es la reconvencin. Para Monroy a pesar de que se califique de reconvencin el presente artculo lo que se ha normado es la contra pretensin, pues solo se puede reconvenir una pretensin ligada por conexidad con la pretensin contenida en la demanda. Seala el citado autor: "la contra pretensin es la pretensin intentada por el demandado dentro del mismo proceso, caracterizada porque guarda conexidad con la pretensin principal. Dado que los hechos y el derecho configuran la llamada razn de pedir o iuris petitorio, que es uno de los elementos de la pretensin, en el caso de una contrademanda, la razn o causa de pedir es invertida por el demandado, quien considera que respecto de la misma situacin de conflicto, es el demandante, quien tiene una obligacin incumplida con l. As, por ejemplo, s una persona demanda a otra el perfeccionamiento de un contrato de compraventa, habr contrademanda si el demandado pretende la resolucin del contrato. Como se advierte, mientras el demandante pretende perfeccionar una relacin contractual, el demandado busca dejarla sin efecto".

Es importante compartir la diferencia que trabaja Devis Echanda; entre reconvencin y excepcin. Segn dicho autor, la excepcin contradice y ataca la pretensin del demandante y persigue su desestimacin por el juez; en cambio, en la reconvencin aparece la peticin para que se reconozca una pretensin propia, autnoma del demandado contra su demandante, que se tramita en el mismo proceso. Si Pedro, al contestar la demanda, alega que el derecho pretendido por el actor est prescrito, o que hubo pago, o que debe desestimarse por radicar en un contrato nulo, estar formulando excepciones; pero si por su parte pide al juez que se declare que su demandante le debe una suma de dinero, por razn de otro contrato celebrado entre ellos, estar reconviniendo. De ah que en ese caso se habla de demanda de reconvencin.

Por ltimo, debemos precisar que es incongruente la sentencia que no contiene pronunciamiento relativo a la reconvencin planteada por el demandado ya que el principio de congruencia implica que el juez tenga en cuenta tambin las peticiones del demandado que contienen fundamentos autnomos pero conexos con los deducidos por el demandante, que exige por ello un pronunciamiento especfico.

Adems, las pretensiones planteadas a travs de la reconvencin tambin son materia de pronunciamiento en el saneamiento procesal, pues ellas tienen implicancia en la validez de la relacin jurdica entablada.III. EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIASLAS EXCEPCIONES

1. DEFINICION

La excepcin es un instituto procesal a travs del cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia de una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn presupuesto procesal, o el impedimento del pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisin o defecto en una condicin de la accin.

La excepcin tiene un carcter peculiar y especifico de defensa. La naturaleza de contra-pretensin de la excepcin es a nuestro entender la mas acorde con dicha figura procesal, pues como forma que adquiere el derecho de defensa ataca justamente el petitorio del demandante para hacerle perder su eficacia y no para hacer valer su derecho.El cdigo procesal civil norma especficamente este instituto en el Titulo III (Excepciones y Defensas Previas) de la seccin cuarta (Postulacin del proceso), en los artculos 446 al 454 y 457.2. LA PRUEBA EN LAS EXCEPCIONESCon la excepcin el demandado se opone a la pretensin atacando sus razones mediante otras propias de hecho, tendientes a extinguir, variar o suspender los efectos del de lo reclamado en juicio. Tales razones esgrimidas por el demandado no precisan ser demostradas si su cimiento se encuentra en las alegaciones del demandante a las cuales les imprime diversa interpretacin. en este caso no se refutan las alegaciones del sujeto activo de la relacin jurdica ni se contradice el derecho pretendido, sino que se le da un sentido o marco diferente para , exponindolas de otro modo, alcanzar un resultado jurdico en su favor.La excepcin tendr que ser probada cuando se aleguen hechos diversos a los consignados en la demanda. Aqu tambin se incluye la afirmacin de la existencia de modalidades distintas a las aseguradas por el actor.3. CLASES DE EXCEPCIONESEn el artculo 446 se contempla las siguientes excepciones:

INCOMPETENCIA ( art.446-inc.1) C.P.CEs aquel instituto procesal que denuncia vicios en la competencia del juez, siendo procedente cuando se interpone una demanda ante un rgano jurisdiccional incompetente por razn de la materia, la cuanta y el territorio (en el ltimo caso cuando es improrrogable). Puntualizamos que, pese a no ser invocada como excepcin, pueda ser declarada de oficio la incompetencia en cualquier estado y grado del proceso. Tal declaracin es dable tratndose de irregularidades que afecten la competencia absoluta, atendiendo a su importancia y al hecho de que sus reglas son de orden pblico.Inexplicablemente esta clase de excepcin no opera tratndose del cuestionamiento de la competencia funcional. Ello lo indica el 3er prrafo del art. 35 del CPC, no obstante sealar adems en forma contradictoria que la incompetencia podr ser declarada de oficio o a pedido de parte hasta antes de expedirse el auto de saneamiento procesal. Se aprecia pues un error de tcnica legislativa en dicho numeral porque del texto citado no se puede inferir la estricta referencia a la inhibitoria, la cual inclusive, no puede reputrsele idnea para cuestionar la competencia funcional, mxime si se pone como limite para declararla el momento en que se expide el auto de saneamiento procesal.En lo concerniente al cuestionamiento de la competencia de los jueces de paz letrados y de paz, solo puede hacerse en va de excepcin, de conformidad con el ltimo prrafo del Art. 35 CPC.

INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU REPRESENTANTEDenominada tambin falta de documentacin para la doctrina, significa la ausencia de un atributo jurdico procesal necesario para ejercer el Derecho de accin. Ello da lugar a la formulacin de la correspondiente excepcin de incapacidad del demandante o de su representante establecida en el inc. 2 de Art. 446 CPC.

Constituye aquel instrumento procesal de defensa que tiende a evitar una relacin jurdica procesal invalida y carente de eficacia y que se opone a la pretensin de actor cuando este o quien ejerce su representacin carecen de personalidad, o mejor dicho, no cuentan con capacidad para comparecer en un proceso. La capacidad de la que trata esta excepcin es la procesal, llamada tambin legitimatio ad procesum. REPRESENTACION DEFECTUOSA O INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEL DEMNDADO.Es aquel instituto procesal dirigido a denunciar la existencia de una relacin jurdica procesal invlida debida, precisamente, a la imperfeccin, irregularidad o limitacin de que adolece el poder de quien se atribuye la representacin del demandante o del demandado.

En cuanto al carcter defectuoso del poder que amerita esta excepcin cabe sealar que se incurre en tal situacin cuando se carece del poder, es nulo, falso o le faltan cualidades propias e intrnsecas para su eficacia. En lo concerniente a su insuficiencia, ello se presentara si, existiendo efectivamente el poder, no se establecen en este las facultades para demandar o contestar la demanda o para realizar otros actos procesales de importancia (para un normal desarrollo del proceso). EXCEPCIN DE OSCURIDAD O AMBIGEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDALa excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda se encuentra regulada en el inciso 4) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil. No se dirige a la comprobacin de los hechos afirmados en ella, sino a exigir que stos, su fundamentacin y el petitorio sean expuestos con claridad en trminos que no sean oscuros, imprecisos o contradictorios.La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda no versa sobre el fondo del asunto. nicamente cuestiona los aspectos relativos a una mejor comprensin por parte del Juez y del sujeto pasivo del proceso de lo demandado. La excepcin que examinamos tiene por finalidad estricta, pues, la fijacin correcta de los hechos expuestos en la demanda y del petitorio (esto incluye su monto) a efecto de determinar a ciencia cierta el objeto litigioso y garantizar el derecho de defensa del demandado quien no podr contestar una demanda oscura o ambigua al desconocer o no poder precisar los hechos que se le imputan o la satisfaccin (pretensin) exigida. EXCEPCIN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVAEl Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa en el inciso 5) de su artculo 446.En caso de iniciarse un proceso contencioso sin haberse agotado el previo procedimiento administrativo cuando corresponda procede proponer la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa. Esta puede ser planteada no necesariamente en el curso de un proceso de impugnacin de acto o resolucin administrativa sino en cualquier otro en que se quiera hacer valer, por ejemplo, un derecho reconocido administrativamente. As, de no haber culminado el respectivo procedimiento administrativo e instaurarse un proceso civil puede ser propuesto la mencionada excepcin a efecto de denunciar la existencia de una relacin jurdica procesal invlida

EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE O DEMANDADOEsta excepcin se encuentra prevista en el inciso 6) del art. 446 del CPC.La excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado es aquel instrumento procesal dirigido a denunciar la carencia de identidad entre los sujetos que integran la relacin jurdica sustantiva y quienes forman parte de la relacin jurdica procesal. Con dicho instituto se pone de manifiesto la carencia de identidad entre las personas inmersas en una y otra relacin, y no la falta de titularidad del derecho, porque sta se resolver al final del juicio con la sentencia. En cuanto a la legitimidad en la intervencin litisconsorcial y de terceros en el proceso cabe oponer esta excepcin si la participacin de los respectivos sujetos no se ajusta a las reglas de los Captulos VI ("Litisconsorcio") y VII ("Intervencin de Terceros Extromisin y Sucesin Procesal") del Ttulo II ("Comparecencia al Proceso") de la Seccin Segunda ("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal Civil. EXCEPCIN DE LITISPENDENCIALa excepcin de litispendencia se encuentra prevista en el inciso 7) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil.;

La excepcin de litispendencia es el instrumento procesal dirigido a denunciar la existencia de dos procesos en trmite entre las mismas partes, con iguales pretensiones procesales y promovidas en virtud del mismo inters, con la finalidad de extinguir el iniciado con posterioridad al primer proceso.El ordenamiento procesal vigente (art. 453 -inc. 1)- del C.P.C.) establece queser fundada esta excepcin cuando se inicia un proceso idntico a otro que seencuentra en curso. El numeral 452 del Cdigo Procesal Civil dispone a su vez quehay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos. Se desprenden entonces tres elementos para la procedencia de la excepcin de litispendencia, a saber: a) Identidad entre las partes de dos procesos en trmiteb) identidad de petitorios en ambos procesos en curso c) identidad en el inters para obrar de los que promovieron uno y otro proceso en desarrollo.

EXCEPCIN DE COSA JUZGADA El CPC contempla la excepcin de cosa juzgada en el artculo 446 -inciso 8).

Esta excepcin tiene base constitucional porque el artculo 139 -inciso 13) de la Carta Magna establece como principio y derecho de la funcin jurisdiccional la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada.

La excepcin de cosa juzgada es una institucin procesal invocada por quien quiere hacer valer el carcter incuestionable e irrevisable de una sentencia ya pronunciada y, por ende, destinada a denunciar una cuestin de orden pblico (la cosa juzgada), de lo que se infiere su efecto perentorio. La figura que analizamos se dirige pues a lograr el reconocimiento de la declaracin de certeza ya existente y la concrecin de la prohibicin a los rganos jurisdiccionales de ventilar un asunto ya juzgado (que implica la conclusin del proceso iniciado indebidamente), no afectndose en consecuencia, las relaciones jurdicas de derecho sustancial que fueron objeto de una precedente sentencia con autoridad de cosa juzgada, las mismas que se regirn de acuerdo a lo ordenado en dicha sentencia.Amparo de la excepcin Por disposicin del articulo 453 inc. 2 del CPC ser fundada la excepcin de cosa juzgada cuando se inicia un proceso idntico a otro "que ya fue rresuelto y cuenta con sentencia o laudo firme". Al respecto, el artculo 452 del mencionado ordenamiento procesal trata sobre los procesos reputados idnticos preceptuando que hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos" EXCEPCIN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIN

El Cdigo Procesal Civil regula la excepcin de desistimiento de la pretensin en el artculo 446 -inciso 9)Esta figura procesal es aquella que se plantea cuando se da inicio a un proceso idntico a otro concluido por el desistimiento de la pretensin del accionante. Obvia-mente la pretensin desistida tiene que guardar correspondencia con la contenida en el nuevo proceso. La identidad que se exige se encuentra referida a la de las partes; pretensiones procesales e inters para obrar.Amparo de la excepcinPor mandato del artculo 453 -inciso 3)- del Cdigo Procesal Civil ser fundada la excepcin de desistimiento de la pretensin cuando se inicia un proceso idntico a otro "en que el demandante se desisti de la pretensin".Habr procesos idnticos cuando coincidan las partes o quienes de ellos derives sus derechos, el petitorio y el inters para obrar. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 452 del Cdigo Procesal Civil. EXCEPCIN DE CONCLUSIN DEL PROCESO POR CONCILIACIN

El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin en el artculo 446 -inciso 10).La excepcin aludida es el instrumento procesal que se plantea con el fin de obtener la anulacin de lo actuado y la conclusin de un proceso idntico a otro extinguido por conciliacin de los sujetos intervinientes en el litigio. Para esta figura procesal se exige la triple identidad (de partes o de quienes de ellos deriven sus derechos, de petitorios y de inters para obrar) al igual que en los casos de litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin y transaccin.Amparo de la excepcinDe conformidad con el artculo 453 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil se declarar fundada la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin cuando se inicia un proceso idntico a otro en que las partes conciliaron. El artculo 452 del citado ordenamiento procesal indica sobre el particular que "hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos". EXCEPCIN DE CONCLUSIN DEL PROCESO POR TRANSACCINEl Cdigo Procesal Civil hace referencia a la excepcin de conclusin del proceso por transaccin en el artculo 446 -inciso 10).La mencionada excepcin se formula con la finalidad de obtener la anulacin de lo actuado y a conclusin de un proceso idntico a otro extinguido por transaccin de las partes intervinientes en el litigio. Al igual que en los casos de litispendencia cosa juzgada, conciliacin y desistimiento de la pretensin, se exige en est medio de defensa la triple identidad (de partes o quienes de ellos deriven sus derechos de petitorios y de intereses para obrar).Amparo de la excepcinSer declarada fundada la excepcin de conclusin del proceso por transaccin cuando se inicia un proceso idntico a otro en que las partes transigieron (art. 453 .inc. 4) del C.P.C:.). Habr procesos idnticos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar sean los mismos (art. 452 del C.P.C). EXCEPCIN DE CADUCIDADCuando se interpone una demanda habindose vencido el plazo para plantear una pretensin procesal derivada de un derecho sustantivo temporal susceptible de caducidad, el juzgador por iniciativa propia puede pronunciarse por la caducidad de la pretensin en el acto de calificacin de la demanda: Art. 427-inc. 3)- del Cdigo Procesal Civil (o tambin en cualquier estado del proceso por ser de orden publico) De lo contrario, es el demandado quien puede deducir la excepcin de caducidad. La excepcin de caducidad esta normada en el art. 446 inc. 11 del CPC. EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN EXTINTIVAEsta excepcin es regulada en el artculo 446 inc 12) del CPC.La excepcin de prescripcin extintiva es aquel instrumento procesal destinado a lograr la conclusin del proceso y el no examen judicial con carcter definitivo de la pretensin misma, en virtud de la institucin que le sirve de presupuesto, la que tiene efectos extintivos en relacin a la accin por el solo transcurso del tiempo preestablecido en la ley. La excepcin de prescripcin extintiva es de naturaleza procesal y emerge como oposicin al ejercicio indebido de una accin ya prescrita por haber transcurrido el plazo dispuesto en la ley. Es tambin de carcter perentorio porque, si bien no ataca el derecho del que deriva la accin, adems de acarrear la conclusin de proceso implica la no revisin posterior en sede judicial del derecho al estar desprovisto de accin. EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL Se encuentra normada en el CPC en el art.446 inc.13; tambin se encuentra en el art. 16 de la Ley General de Arbitraje que precepta lo siguiente:"Si se promoviera una accin judicial relativa a una materia que estuviera reservada a decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento ya estuviera sometido por las partes a dicha decisin tal circunstancia podr invocarse como excepcin de convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso. Vencido el plazo correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla y sin efecto alguno el convenio arbitral. Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el juez deber amparar la excepcin de convenio arbitral. Si la materia todava no est sometida al conocimiento de los rbitros, el juez tambin deber amparar la excepcin de convenio arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no arbitrable de conformidad con el Artculo 1 de la L.G.A. Encontrndose en trmite la excepcin de convenio arbitral, las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o proseguirse e inclusive dictarse el laudo".El citado numeral es de aplicacin tratndose del arbitraje nacional. Lo ser el artculo 99 de la Ley General de Arbitraje en caso de arbitraje internacional. El ltimo precepto dispone lo siguiente:"Si se promoviera una demanda judicial relativa a un asunto materia de un convenio arbitral tal circunstancia podr invocarse como excepcin de convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso, debiendo el Juez remitir a las partes al arbitraje, a menos que se compruebe que dicho convenio es manifiesto mente nulo, de acuerdo con la ley pactada por las partes, o en defecto de acuerdo con la ley del lugar de la celebracin del contrato, o que la materia sea de competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico internacional.No obstante, si el convenio arbitral cumple con las formalidades y requisitos depuestos en esta Seccin Segunda de la L.G.A. "El Arbitraje Internacional], no podr denegarse la excepcin por dicha causal.Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez deber amparar la excepcin de convenio arbitral, a menos que a materia sea competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico internacional.Si se ha entablado la demanda a que se refiere el prrafo anterior se podr, no obstante, iniciar o proseguir las actuaciones arbitrales y dictar un laudo mientras la cuestin est pendiente ante el Poder Judicial.Si las partes dentro de un proceso judicial formalizan voluntariamente un convenio arbitral, ser de aplicacin el Artculo 17 de la LGA no pudiendo el juez objetar el convenio, salvo que la materia sea de competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico internacional . La excepcin que estudiamos procede entonces si se inicia un proceso cuya pretensin ha sido sometida anteriormente a arbitraje, lo que debe constar en el "correspondiente convenio arbitral. Puntualizamos que la existencia del convenio arbitral debe ser invocada por el excepcionante a fin de lograr la conclusin del proceso por esta causal. Adems, dicho convenio puede ser celebrado entre las partes aun durante el trmite de un proceso judicial lo que dar lugar a su archivamiento. Formalizado voluntariamente por los justiciables un convenio arbitral en el curso de un proceso no se dispondr su conclusin (segn se infiere del art. 17 de la L.G.A.): a) Respecto de las materias que las partes declarasen no haber sometido a arbitraje; b) si el Juez objeta el convenio arbitral por ser la materia manifiestamente no arbitrable conforme al artculo 1 de la Ley General de Arbitraje. PRUEBA DE LA EXCEPCINEl objeto de prueba de la excepcin que nos ocupa recaer en demostrar si existe o no convenio arbitral y si ste versa sobre la misma pretensin ventilada en juicio. En relacin a esto el segundo prrafo del artculo 448 del Cdigo Procesal Civil seala que "para la excepcin de convenio arbitral nicamente se admite como medio probatorio el documento que acredita su existencia".4. TRAMITACIN DE LAS EXCEPCIONES4.1. Plazo y forma de proponer excepcionesLas excepciones se plantean simultneamente y en un mismo escrito, ya sea conjuntamente con la contestacin de la demanda o de la reconvencin (el demandante tambin puede proponerlas) o en forma separada, segn el tipo de proceso de que se trate, y dentro del plazo (perentorio) que se disponga para cada proceso. Sern sustanciadas en forma conjunta y se tramitarn en cuaderno aparte sin interrumpir el curso del proceso principal (por lo menos hasta su resolucin, si son amparadas).Precisamente el artculo 447 del Cdigo Procesal Civil se refiere al plazo y forma de proponer excepciones de la siguiente manera:"Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto en cada procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin suspender la tramitacin del principal".4.2. Audiencia de saneamiento procesalEl saneamiento procesal es el acto de depurar, limpiar el proceso de algn vicio, deficiencia, irregularidad o nulidad que contenga respecto de la relacin jurdica procesal.El artculo 449 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la audiencia de saneamiento procesal, la misma que sigue el siguiente trmite: Absuelto el traslado de la excepcin o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez, en decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir de los medios probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la excepcin y saneado el proceso. (Puntualizamos que la inimpugnabilidad est referida a la parte de la resolucin que declara la prescindencia de los medios de prueba y no a la que declara infundada la excepcin; lo contrario implicara recortar el derecho de defensa del interesado y negarle adems su derecho a la instancia plural). Si el Juzgador tiene a bien recibir a prueba la excepcin, fijar da y hora para la audiencia de saneamiento, la que ser inaplazable. En ella se actuarn los medios probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez, para resolver la excepcin. Al final de la audiencia el Juez resuelve la excepcin, luego de escuchar los informes orales de los Abogados si fueran solicitados. Puede reservarse la decisin por un plazo que no exceder de cinco das contado desde la conclusin de la audiencia de saneamiento. En caso de declarar infundadas las excepciones propuestas, el Juez declarar adems el saneamiento del proceso. Si el magistrado ampara la excepcin de incompetencia o de litispendencia o de convenio arbitral, y se hubiesen planteado ms excepciones, se abstendr de resolverlas, a no ser que el rgano jurisdiccional superior revoque la resolucin (en caso de ser apelada). Si el Juez declara fundada alguna excepcin, se estar a los efectos (suspensin o anulacin y conclusin del proceso) que dispone el artculo 451 del Cdigo Procesal Civil. El auto que declara infundada una excepcin es apelable sin efecto suspensivo. El que la ampara, es apelable con efecto suspensivo.4.3. Decisin y recurso en las excepcionesEl artculo 450 del Cdigo Procesal Civil, denominado decisin y recurso en las excepciones, establece lo siguiente:"Las excepciones se resuelven en un solo auto. Si entre ellas figura la de incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara fundada una de ellas, se abstendr de resolver las dems; pero si concedida apelacin, el superior revoca aqulla, devolver lo actuado para que el inferior se pronuncie sobre las restantes. El auto que declara fundada una excepcin es apelable con efecto suspensivo".El Juez decidir sobre las excepciones no en forma separada sino mediante un solo auto, o sea, las resuelve conjuntamente.De haberse formulado varias excepciones, incluyndose adems a alguna de las siguientes: Incompetencia, litispendencia y convenio arbitral, el juzgador dejar de resolver las restantes si declara fundada una o ms de las tres excepciones mencionadas. Esto se debe a que la resolucin en ese sentido evidencia la falta de competencia del Juez, lo cual conlleva a que no pueda seguir conociendo del proceso debiendo hacerlo el Juez competente, el que previno o el Tribunal arbitral, segn el caso. Naturalmente, si su resolucin es apelada por el interesado y luego revocada por el superior jerrquico, la competencia del Juez se mantiene, estando obligado a pronunciarse sobre las dems excepciones en ejercicio de su funcin jurisdiccional.En cuanto a la apelacin derivada del auto que resuelve una excepcin habr que estar a si se declara fundado o no dicho instituto procesal.En caso de declararse fundada una excepcin, ser apelable el auto con efecto suspensivo. Si se declara infundada, ser apelable la resolucin sin efecto suspensivo. En el primer caso, la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior (art. 368 inc.1 CPC). En el segundo caso, la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene incluso para el cumplimiento de esta (art. 368 inc.2 CPC).Es de destacar que el auto expedido por la sala civil respectiva de la corte superior que declara fundada una excepcin puede ser impugnado adems a travs del recurso extraordinario de casacin, de conformidad con lo dispuesto en el art. 385 inc.2 del CPC que autoriza la procedencia de dicho medio impugnatorio contra los autos expedidos por las cortes superiores que, en revisin, ponen fin al proceso.

4.4. Efectos de las excepciones

El art. 451 del CPC trata sobre los efectos delas excepciones sealando que:

Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las excepciones enumeradas en el art. 446 C.P.C produce los siguientes efectos:1. Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparesca, legalmente asistido o representado dentro del plazo que fijara el auto resolutorio, si se trata de la excepcin de incapacidad del demandante o de su representante.

2. Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia de representacin del demandante dentro del plazo que fijara el auto resolutorio.

3. Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos sealados en el auto resolutorio dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepcin de oscuridad y ambigedad en el modo de proponer la demanda

4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica procesal entre las personas que las personas del auto resolutorio ordene y dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepcin de la falta de legitimidad para obrar del demandado.Vencido los plazos a los que se refiere los incisos anteriores sin que se cumplan con lo ordenado, se declarara la nulidad de lo actuado y la nulidad del proceso

5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones de incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del demandante, litispendencia, cosa juzgada, previa sin que el desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva o convenio arbitral.

El artculo citado es concordante con el numeral 321 inc. 4 del CPC que dispone la conclusin del proceso sin declaracin sobre fondo cuando consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa si n que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro del plazo concedido en el artculo 451, en los casos que si corresponda. Tambin guarda afinidad con el art. 474 con el ordenamiento vigente referido a la conclusin anticipada del proceso en caso de presentarse alguno de los supuestos previsto en el mencionado art.321 que no dan lugar a una declaracin sobre el fondo del asunto.

Por ultimo si se declaran infundadas las excepciones propuestas, se declarara adems saneado el proceso, esto es la existencia de una relacin jurdica procesal valida.4.5. Improcedencia de la excepcin como nulidadEl artculo 454 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la improcedencia de la excepcin como nulidad preceptuando que:"Los hechos que configuran excepciones no podrn ser alegados como causal de nulidad por el demandado que pudo proponerlas como excepciones".Si bien dicha norma tiene por finalidad evitar conductas maliciosas y dilatorias por parte del demandado, no puede ser aplicada en todos los casos. En efecto, pueden darse situaciones que, constituyendo el presupuesto de alguna excepcin, ameritan la nulidad de lo actuado pese a haber transcurrido la etapa procesal en que pudieron alegarse. En consecuencia, creemos que ante la existencia de casos que configuran vicios insubsanables (incapacidad procesal, por ejemplo) deben ser denunciados en cualquier etapa del proceso, ya sea por las partes o por el propio magistrado. Sobre esto ltimo indicamos que el prrafo final del artculo 176 del Cdigo Procesal Civil faculta a los Jueces a declarar de oficio las nulidades insubsanables, mediante resolucin debidamente motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda.4.6. Costas, costos y Multas de las excepciones

A tenor de lo dispuesto por el artculo'457 del Cdigo Procesal Civil "Las costas, costos y multas del trmite de las excepciones y defensas previas sern de cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta. Falta de fundamento, el Juez puede condenarla al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal".LAS DEFENSAS PREVIASEl Cdigo Procesal Civil regula a las defensas previas en el Ttulo III ("Excepciones y Defensas Previas") de la Seccin Cuarta ("Postulacin del Proceso"), en los artculos 455 al 457.Las defensas previas son instrumentos procesales por los cuales el demandado. Solicita la suspensin del proceso iniciado en tanto el accionante no efecte aquello que el derecho sustantivo dispone como actividad preliminar a la interposicin de la demanda. Las defensas previas no denuncian una omisin procesal porque no reposan en las leyes adjetivas sino en el ordenamiento sustantivo, sin embargo afecten en el proceso, aunque no implican su conclusin sino tan slo evitan temporalmente prosecucin. Las defensas previas tampoco se oponen a la pretensin de actor pues nicamente ponen de manifiesto que ella no es an exigible. La calificacin de previas alude a que el rgano jurisdiccional deber decidir primero sobre ellas antes de revisar la cuestin principal o de fondo.

Distincin entre defensas previas y excepciones sustantivasAl igual que las defensas previas las excepciones sustantivas estn contenidas en el ordenamiento jurdico material, pero versan estrictamente sobre el aspecto de fondo.Las excepciones sustantivas se formulan contra la pretensin y estn referidas o se derivan directamente de la relacin jurdica sus