FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA...

118
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA: MAESTRÍA EN DERECHO LABORAL INFORME FINAL DE TESIS PREVIA LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE MAGISTER EN DERECHO LABORAL TEMA: “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la garantía constitucional del derecho al trabajo” AUTOR: Ab.Esp. José Luis Barrionuevo Núñez TUTOR: Dr. Msc. Edison Suárez Merino AMBATO ECUADOR 2015

Transcript of FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA...

Page 1: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES

“UNIANDES”

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA

PROGRAMA: MAESTRÍA EN DERECHO LABORAL

INFORME FINAL DE TESIS PREVIA LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE MAGISTER EN

DERECHO LABORAL

TEMA: “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la garantía

constitucional del derecho al trabajo”

AUTOR: Ab.Esp. José Luis Barrionuevo Núñez

TUTOR: Dr. Msc. Edison Suárez Merino

AMBATO – ECUADOR

2015

Page 2: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Ambato, 07 de Mayo de 2015

Certificación del tutor:

Dr. Msc. Edison Suárez Merino, certifico: Que el informe final de tesis previa a la obtención del

Título de Magister en Derecho Laboral, cuyo tema es: “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la

compra de renuncias y la garantía constitucional del derecho al trabajo”, elaborado por el:

Ab.Esp. José Luis Barrionuevo Núñez, alumno de la Facultad de Jurisprudencia, Carrera de

Derecho de la “UNIANDES”, cumple con los requisitos metodológicos y científicos requeridos

por la Universidad, por lo que autorizo su presentación para la defensa ante el Tribunal

correspondiente.

Page 3: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Declaración de Autoría:

Yo, Ab.Esp. José Luis Barrionuevo Núñez, portador de la cedula de ciudadanía N° 1803846011,

alumno de la Facultad de Jurisprudencia, Programa de Maestria en Derecho Laboral de la

Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, por mis propios derechos declaro:

Que el contenido del presente informe final de tesis, previa la obtención del Título de Magister en

Derecho Laboral denominado “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y

la garantía constitucional del derecho al trabajo”, es de mi absoluta responsabilidad, realizado en

base a la investigación bibliográfica, lexigrafía y lincografica, respetando las normas legales y

reglamentarias correspondientes, en tal virtud los conceptos, ideas, opiniones, conclusiones y

recomendaciones son de mi autoría.

Page 4: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Dedicatoria:

Con mucho cariño, dedico la presente investigación a mis padres, a mi hija y a mi esposa quienes

son mi inspiración y motor principal y gracias a su valioso sacrificio ha sido posible que yo pueda

alcanzar mis objetivos.

Gracias a toda mi familia por sus consejos y apoyo porque gracias a ellos he podido alcanzar mis

más apreciados ideales de superación.

José Luis

Page 5: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Agradecimiento:

Agradezco a Dios, por haberme dado la vida que es el regalo más glorioso, de igual manera a mis

padres por ser incesantes en mi vida, a todos los docentes de la notoria Universidad Regional

Autónoma de los Andes “UNIANDES”, por ser las personas que con su sabiduría, tiempo y

paciencia me han encaminado hasta la culminación de una nueva meta.

Un agradecimiento especial al Dr. Msc. Edison Suarez Merino, Asesor de Tesis, quien con

mucho sacrificio y paciencia supo guiarme en la elaboración de este trabajo de investigación.

José Luis

Page 6: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Contenido

Portada

Certificación del tutor

Declaración de autoría

Dedicatoria

Agradecimiento

Índice

Resumen Ejecutivo

Executive Summary

Introducción ........................................................................................................................................... 1

Planteamiento del problema .................................................................................................................... 4

Formulación del problema ....................................................................................................................... 4

Delimitación del problema ....................................................................................................................... 4

Campo de acción: Jurídica ........................................................................................................................ 4

Identificación de la línea de investigación ................................................................................................ 4

Objetivos: ................................................................................................................................................ 4

Objetivo general ................................................................................................................................... 4

Objetivos específicos ........................................................................................................................... 5

Idea a defender........................................................................................................................................ 5

Justificación del tema ............................................................................................................................... 5

Metodología investigativa ........................................................................................................................ 6

Resumen de la estructura de la tesis.......................................................................................................... 7

Elementos de novedad, aporte teórico y significación práctica ................................................................. 8

CAPITULO I ............................................................................................................................................. 11

MARCO TEORICO ................................................................................................................................... 11

1.1 El derecho al trabajo ............................................................................................................... 11

1.1.1 Concepto ........................................................................................................................ 11

1.1.2 Naturaleza jurídica .......................................................................................................... 13

1.1.3 Características ................................................................................................................. 15

1.1.4 Origen y evolución .......................................................................................................... 19

1.2 Los principios universales del trabajo...................................................................................... 21

Page 7: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

1.2.1 Naturaleza jurídica .......................................................................................................... 21

1.2.2 Evolución de los principios universales del trabajo .......................................................... 22

1.2.3 Efectos jurídicos ............................................................................................................. 24

1.3 El contrato individual del trabajo ............................................................................................ 25

1.3.1 Concepto ............................................................................................................................... 25

1.3.2 Características ....................................................................................................................... 26

1.3.3 Efectos jurídicos .................................................................................................................... 27

2.1 La estabilidad laboral en el sector público. .............................................................................. 29

2.1.1 Concepto ........................................................................................................................ 29

2.1.2 Naturaleza de la estabilidad laboral ................................................................................. 30

2.1.3 Elementos de la administración pública ........................................................................... 31

2.1.4 Clases o formas de estabilidad ......................................................................................... 31

2.1.5 Características ................................................................................................................. 32

2.2. Regímenes laborales en el estado Ecuatoriano. ........................................................................ 33

2.2.1 El servicio público y los mandatos de la Asamblea Nacional Constituyente. .................... 33

2.2.3 El sector publicó en la nueva Constitución y la actual normativa vigente. ........................ 38

2.2.4 La contratación colectiva en el sector público. ................................................................. 44

2.2.5 Formas de vinculación con la administración pública. ..................................................... 44

2.2.6 Entidades empleadoras. ................................................................................................... 45

2.3 Ingreso al servicio ................................................................................................................... 46

2.3.1 Permanencia en el servicio .............................................................................................. 47

2.3.2 Retiro del servicio. .......................................................................................................... 49

2.3.3 Beneficios y bonificaciones de los servidores públicos .................................................... 50

2.3.4 Estabilidad y faltas disciplinarias. .................................................................................... 50

3.1 Indemnizaciones laborales por venta de renuncias ........................................................................ 51

3.1.1 Concepto de indemnizaciones ................................................................................................ 51

3.1.2 Naturaleza jurídica ................................................................................................................. 52

3.1.3 Concepto de renuncias ........................................................................................................... 52

3.1.4 Naturaleza jurídica ................................................................................................................. 52

3.2 Efectos jurídicos ........................................................................................................................... 53

3.2.1 Efectos jurídicos laborales sobre las indemnizaciones ............................................................ 53

3.2.2 Indemnizaciones a que tiene derecho un trabajador ................................................................ 53

Page 8: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

3.2.3 Indemnizaciones por años de servicio .................................................................................... 55

3.2.4 Cálculos de las indemnizaciones ............................................................................................ 55

3.3 Aplicabilidad laboral por despido intempestivo............................................................................. 55

3.3.1 Contrato a tiempo indefinido.................................................................................................. 55

3.3.2 Contrato a plazo fijo .............................................................................................................. 58

3.3.3 Utilidades .............................................................................................................................. 58

4.1 El derecho constitucional al trabajo .............................................................................................. 59

4.1.1 Concepto ............................................................................................................................... 59

4.1.2 Origen ................................................................................................................................... 60

4.1.3 Características ....................................................................................................................... 60

4.1.4 Principios .............................................................................................................................. 61

4.1.5 Naturaleza jurídica ................................................................................................................. 62

4.2 El principio de supremacía constitucional ..................................................................................... 62

4.2.1 Concepto e importancia de la supremacía constitucional ........................................................ 62

4.2.2 Evolución del principio de supremacía constitucional ............................................................ 63

1.5. Conclusiones parciales del capítulo ................................................................................................. 63

1.6. Idea a defender............................................................................................................................... 64

1.7. Variables de la Investigación ........................................................................................................... 64

1.7.1 Variable Independiente .............................................................................................................. 64

1.7.2 Variable Dependiente ................................................................................................................ 65

CAPITULO II ............................................................................................................................................ 66

MARCO METODOLOGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA........................................................... 66

2.1. Caracterización del problema....................................................................................................... 66

2.2 Descripción del procedimiento metodológico ............................................................................... 70

2.2.1 Modalidad de la Investigación ............................................................................................... 70

2.2.2. Tipo de investigación ............................................................................................................ 71

2.2.3 Métodos, técnicas e instrumentos ........................................................................................... 71

2.2.3.1 Métodos.............................................................................................................................. 71

2.2.3.2 Técnicas ............................................................................................................................. 73

2.2.3.3 Instrumentos ....................................................................................................................... 73

2.2.4 Población y muestra .................................................................................................................. 73

2.2.4.1 Población ............................................................................................................................ 73

Page 9: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

2.2.4.2 Muestra .............................................................................................................................. 74

2.2.5 Interpretación de resultados y análisis de datos de la encuesta aplicada a: Profesionales del Foro

de Abogados de Tungurahua, Funcionarios Públicos de la Dirección Provincial Agropecuaria de

Tungurahua. ....................................................................................................................................... 75

Pregunta N° 1.- ¿La Constitución de la República garantiza la venta de renuncias de los servidores

del sector público?.......................................................................................................................... 75

Pregunta N° 2.- ¿El Decreto Ejecutivo N° 813 faculta la venta de renuncias en forma voluntaria en el

sector público? ............................................................................................................................... 76

Pregunta N° 3.- ¿Se ha aplicado la venta de renuncias en el Ecuador? ............................................. 77

Pregunta N° 4.- ¿Con la creación de la venta de renuncias voluntarias se ha beneficiado el Estado

Ecuatoriano? .................................................................................................................................. 78

Pregunta N° 5.- ¿Los trabajadores del sector público que no han vendido voluntariamente su renuncia

han sido perseguidos dentro de sus respectivas instituciones públicas? ............................................ 79

Pregunta N° 6.- ¿La venta de renuncias de acuerdo al Decreto Ejecutivo N°813 incide en la

desprotección a los empleados del sector público? .......................................................................... 80

Pregunta N° 7.- ¿La venta voluntaria de renuncias es un riesgo para la estabilidad laboral de los

empleados? .................................................................................................................................... 81

Pregunta N° 8.- ¿Existe doctrina que hable de la renuncia voluntaria en el sector público? .............. 82

Pregunta N° 9.- ¿El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias incide en la garantía

constitucional del derecho al trabajo? ............................................................................................. 83

Pregunta N° 10.- Con la elaboración del anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al

decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el derecho

constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público. ................ 84

2.3. Propuesta de la investigación ....................................................................................................... 85

2.3.1. Tema .................................................................................................................................... 85

2.3.2. Situación actual .................................................................................................................... 85

2.3.3. Planteamiento de la propuesta ............................................................................................... 85

2.4 Conclusiones parciales del capítulo ......................................................................................... 89

CAPITULO III ........................................................................................................................................... 91

VALIDACIÓN DE RESULTADOS ................................................................................................................ 91

3.1 Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación ............................................. 91

3.2 Validación de la propuesta ............................................................................................................ 91

3.3 Conclusiones parciales del capitulo ......................................................................................... 93

CONCLUSIONES GENERALES ................................................................................................................... 94

RECOMENDACIONES .............................................................................................................................. 95

Page 10: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Bibliografía

Anexos

Page 11: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Resumen ejecutivo

El problema materia de la investigación fue planteado con la siguiente interrogante: ¿Cuál es la

incidencia del decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias en la garantía

constitucional del derecho al trabajo?

El problema se enmarca en la línea de investigación: “Retos, perspectivas y perfeccionamiento de

las ciencias jurídicas en el Ecuador. El ordenamiento jurídico ecuatoriano, presupuestos

históricos, teóricos, filosóficos y constitucionales”.

Luego de la investigación bibliográfica, lincográfica y bajo la modalidad de la investigación

cuali-cuantitativa, con la aplicación de los métodos: inductivo, deductivo, analítico,sintético,

histórico y lógico se determinó que la insuficiente normativa sobre El decreto ejecutivo Nº 813

respecto a la compra de renuncias y la garantía constitucional del derecho al trabajo, sin que los

Asambleístas hayan propuesto reforma alguna, siendo indispensable elaborar un Proyecto de

Reforma a la LOSEP, en Relación al Decreto Ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de

renuncias.

A través de la investigación se encontró la respectiva solución a la situación problémica

formulada, esto es la elaboración de un Proyecto de Reforma a la LOSEP, en Relación al Decreto

Ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias, que sirva de fundamento para una

reforma Constitucional.

El estudio de este tema sirve para mirar la realidad que viven los servidores públicos de nuestro

país, realidad que quiere ser puesta de otra manera por el gobierno de turno, queriendo hacer

parecer que nuestro país esta con un gran índice de empleo, cuando se denota que los servidores

públicos que dejaron de trabajar están en el desempleo y sin opciones a reintegrarse nuevamente

al servicio público y peor aun pudiendo formar parte de las empresas privadas.

Page 12: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Executive Summary

The field research problem was posed with the question: What is the impact of Executive Order

No. 813 regarding the purchase of resignations in the constitutional guarantee of the right to

work?

The problem is part of the research: "Challenges, perspectives and development of legal science

in Ecuador. Ecuadorian legislation, historical budgets, theoretical, philosophical and

constitutional ".

Following the literature, lincográfica and in the form of a qualitative and quantitative, research

with application of methods research: inductive, deductive, analytic, synthetic, historical and

logical determined that insufficient regulations Executive Decree No. 813 regarding the purchase

of resignations and the constitutional guarantee of the right to work without the Assembly

members have proposed some reform, it remains indispensable prepare a draft amendment to the

LOSEP in Relation to Executive Decree No. 813 regarding voluntary sale of resignations.

Through research the respective solution to the problem situation formulated found, this is the

preparation of a draft amendment to the LOSEP in Relation to Executive Decree No. 813

regarding voluntary sale of resignations, which serve as the basis for a constitutional reform.

The study of this topic serves to look at the reality experienced public servants in our country

really wants to be put in another way by the government of the day, wanting to make it appear

that our country is a high rate of employment, when it denotes that public servants who stopped

working are unemployed and without options to return again to the public and even worse service

may be part of private companies.

Page 13: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

1

Introducción

Es preciso establecer todo el camino recorrido por el gobierno nacional en materia laboral, para

comprender los impactos sufridos por los obreros y trabajadores. Los despidos intempestivos que

vienen efectuándose desde el último trimestre del año 2011 hasta los actuales momentos, son

como consecuencia del abandono al proyecto de cambio por parte del gobierno de Correa y sus

vínculos con las transnacionales y los grupos de poder.

La aplicación de estas medidas evidencian la pretensión de implantar con la fuerza un Estado

acoplado a las nuevas necesidades del capital, y a la vez afirmar una militancia del sector laboral

incondicional al régimen, pues a cambio de los miles de despedidos, se entregan contratos a un

año plazo, a plazo fijo y hasta a prestación de servicios en muchas de las veces a gente ligada al

movimiento gobiernista, basándose en la mala utilización del cambio generacional; los

despedidos han sido principalmente quienes han venido laborado por más de 20 años en las

diferentes entidades negándoles a la gran mayoría el derecho a la jubilación patronal, y por otro

lado quienes acceden a estas formas precarias de contratación están impedidos de ejercer el

derecho Constitucional a la Organización y peor aún a la Contratación Colectiva sintonizándose

con las políticas de la llamada Larga noche neoliberal.

Las políticas de Estado lideradas por el economista Rafael Correa fundamentalmente para con el

sector de los trabajadores y las trabajadoras del sector público evidencian en la actualidad una

regresión en las garantías sindicales que se establecen en la Constitución y los Convenios

Internacionales de la Organización Internacional del Trabajo OIT: Derecho a la Organización,

Contratación Colectiva, el derecho a la Huelga e inclusive los derechos reproductivos de las

trabajadoras.

De acuerdo al libro Programa Andino de Derechos Humanos, en el cual se realiza el Informe

sobre Derechos Humanos en el Ecuador del 2011, auspiciado por la Universidad Andina Simón

Bolívar, en el Capítulo sobre la Revolución Ciudadana y los Trabajadores establece que, “La

política laboral aplicada en el país tiene similitudes a la que es implementada para los

trabajadores en los demás países andinos, independientemente de las definiciones políticas de los

gobiernos de turno, Los elementos comunes en Venezuela, Colombia, Ecuador, Perú y Bolivia

Page 14: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

2

tiene que ver con la desigualdad como sujetos de derechos; con el reconocimiento jurídico parcial

y la restricción real de la negociación colectiva con la injerencia gubernamental en las

organizaciones sindicales y gremiales; con el hostigamiento hacia ellas por parte de los gobiernos

y los empleadores, y con la evaluación del desempeño con carácter punitivo”

Estas acciones que se han ejecutado desde el Ministerio de Relaciones Laborales en coordinación

con la policía y el ejército nacional a más de mostrar el carácter prepotente, autoritario y

represivo del actual régimen pretendiendo atemorizar, desmovilizar a los trabajadores y las

trabajadoras del sector público, a la vez desestimulan la participación sindical del resto de

trabajadores que aún no han sido despedidos, principalmente de los jóvenes quienes no han

tenido una experiencia en las lides obreras por la defensa de sus derechos laborales, situación que

se agrava con los fallos en contra de las y los trabajadores por parte de los Organismos

pertinentes Corte Constitucional, Juzgados de lo Laboral como consecuencia del control que

ejerce el presidente Rafael Correa.

Es de conocimiento público que estas acciones anti obreras, pro patronales de Correa se han

aplicado en las distintas Instituciones del Sector Público tanto para servidores, profesionales,

personal administrativo y hasta trabajadores amparados por el código del trabajo como podemos

ver a continuación en el Ministerio de Salud salieron médicos, auxiliares, enfermeras, tecnólogos,

personal de limpieza, alimentación, guardianía, lavandería y mantenimiento, trabajadores de los

Ministerios de Justicia, Desarrollo Humano, Economía y Finanzas, Obras públicas, Educación,

Bienestar Social, Desarrollo Humano, Gobierno, Minas y Petróleos, Agricultura, así como en las

distintas Gobernaciones del país, empresas del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social como

Industrias Guapán, entre otras.

La investigación a realizarse se lo hará en la Dirección Provincial Agropecuaria de Tungurahua

en los meses de enero a mayo del 2014.

Page 15: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

3

Page 16: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

4

Planteamiento del problema

¿Cómo se ha visto afectado las garantías constitucionales de los servidores públicos respecto a las

renuncias obligatorias por decreto ejecutivo N° 813 en la Dirección Provincial Agropecuaria de

Tungurahua en el año 2013?

Formulación del problema

¿Cuál es la incidencia del decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias en la

garantía constitucional del derecho al trabajo?

Delimitación del problema

Objeto de investigación: Garantías constitucionales de los servidores Públicos respecto a las

renuncias obligatorias que han sido afectadas por la expedición del decreto ejecutivo N° 813.

Campo de acción: Jurídica

Identificación de la línea de investigación

“Retos, perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en el Ecuador. El

ordenamiento jurídico ecuatoriano, presupuestos históricos, teóricos, filosóficos y

constitucionales”.

Objetivos:

Objetivo general

Elaborar un Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al decreto ejecutivo N°

813 respecto a la venta voluntaria de renuncias donde garantizará el derecho constitucional al

trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

Page 17: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

5

Objetivos específicos

Determinar las condiciones de trabajo de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua en el año 2013.

Especificar las características que tiene la aplicación del Decreto Ejecutivo que generó la

renuncia obligatoria de los servidores públicos de la Dirección Provincial Agropecuaria de

Tungurahua.

Identificar si las garantías constitucionales de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua son vulneradas por el art. 8 del Decreto Ejecutivo N° 813

Idea a defender

Con la elaboración del Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al decreto

ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el derecho

constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

Justificación del tema

En consecuencia la presente investigación se justifica porque es necesario buscar una solución al

problema, a través de la investigación bibliográfica y de campo, llegándose a cumplir el objetivo

general, que es el elaborar una normativa para garantizar la estabilidad laboral de las servidoras y

servidores públicos.

Ya en el campo Jurídico es inminente la necesidad de la existencia de normas claras que regulen

de una manera explícita todo lo relacionado con la estabilidad laboral de las servidoras y

servidores públicos.

Quienes reporten mayor beneficio de la presente investigación, serán las servidoras y servidores

públicos, aquellos que mueven al país y lo hacen próspero, es nuestra obligación propender a

colaborar en la construcción de un sistema más humano, justo y solidario por medio de la

Page 18: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

6

legalidad, se colaborará además con el planteamiento de futuras normas de derecho que

salvaguarden las garantías económicas de este sector.

Metodología investigativa

La metodología que fue aplicada es:

Métodos:

Inductivo: es aquel método científico que obtiene conclusiones generales a partir de premisas

particulares. Se trata del método científico más usual, en el que pueden distinguirse cuatro pasos

esenciales: la observación de los hechos para su registro; la clasificación y el estudio de estos

hechos; la derivación inductiva que parte de los hechos y permite llegar a una generalización; y la

contrastación.

Deductivo: Es un proceso analítico sintético que presentan conceptos, definiciones, leyes o

normas generales, de las cuales se extraen conclusiones o se examina casos particulares sobre la

base de Afirmaciones generales ya presentadas.

En el método deductivo el científico utiliza la lógica y una información general para formular una

solución pasible a un problema dado. Luego comprueba esa solución en barias situaciones típicas.

Por tanto, en el enfoque deductivo, el razonamiento va de lo general a lo específico.

Analítico: Es el proceso de desarticulación práctica o mental del todo en sus partes y de

reunificación del todo a base de sus partes.

El análisis es un método de investigación de los objetos que nos permite separar algunas de las

partes del todo para someterlas a estudio independiente. Posibilita estudiar partes separadas de

éste, poner al descubierto las relaciones comunes a todas las partes y, de este modo, captar las

particularidades, en la génesis y desarrollo del objeto. Todo concepto implica un análisis.

Page 19: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

7

Sintético: Es un proceso mediante el cual se relacionan hechos aparentemente aislados y se

formula una teoría que unifica los diversos elementos. Consiste en la reunión racional de varios

elementos dispersos en una nueva totalidad, este se presenta más en el planteamiento de la

hipótesis. El investigador sintetiza las superaciones en la imaginación para establecer una

explicación tentativa que someterá a prueba.

Histórico: Está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los objetos en su sucesión

cronológica, para conocer la evolución y desarrollo del objeto o fenómeno de investigación se

hace necesario revelar su historia, las etapas principales de su desenvolvimiento y las conexiones

históricas fundamentales. Mediante el método histórico se analiza la trayectoria concreta de la

teoría, su condicionamiento a los diferentes períodos de la historia.

Lógico: se le define como el conjunto de reglas o medios que se han de seguir o emplear para

redescubrir la verdad o para que la demuestre el profesor. Son comunes en todas las disciplinas

en las que se tenga que ver con el saber.

Los métodos Lógicos tienen utilidad y vigencia en el campo educativo Por la amplitud de su

aplicación, los Métodos Lógicos han despertado en los tratadistas de la educación dos tendencias

opuestas: Una que otorga única y exclusivamente a estos métodos su calidad de verdaderos

métodos Didácticos desechando los demás sistemas y procedimientos. La otra tendencia,

extrema, no reconoce su aplicación en el campo de la educación o, que no son didácticos.

Resumen de la estructura de la tesis

El presente trabajo investigativo titulado “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de

renuncias y la garantía constitucional del derecho al trabajo”, lo realizo como requisito previo a la

obtención del título de Magister en Derecho Laboral. El mismo que se desarrolla en tres capítulos

cuyo contenido es el siguiente.

El capítulo I.- Contiene la fundamentación teórica, demostrando el desarrollo de la variable

dependiente e independiente, estos es relacionado con el objeto y los objetivos y fines del trabajo

Page 20: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

8

de investigación, teniendo como fundamento las garantías que se establecen en la Constitución de

la República, LOSEP, Reglamentos que tiene relación con las indemnizaciones laborales

entregadas a los empleados por la Dirección Provincial Agropecuaria de Tungurahua.

Conocimientos jurídicos que se relacionan a la parte teórico-práctico que se reflejan entre las

teorías existentes y el objeto de estudio.

El Capítulo II.- Comprende la metodología aplicada en el proceso de investigación, a partir de un

diagnóstico situacional que lleva inmersa la situación jurídica de los trabajadores de la Dirección

Provincial Agropecuaria de Tungurahua. La aplicación de tipos de investigación jurídicas,

técnica como la encuesta que nos permitan dar solución al problema.

El capítulo III.- Contiene la propuesta mediante un diseño que solucione el problema laboral

aplicando la LOSEP y los empleados reciban las indemnizaciones correspondientes. Los

empleados sujetos a la LOSEP conozcan sus derechos y obligaciones que el estado ha violado y

sea la oportunidad de continuar laborando por el bienestar Institucional a través de una paz

laboral.

Elementos de novedad, aporte teórico y significación práctica

La investigación permitirá clasificar en forma sistemática la información que se obtenga a través

de la normativa jurídica, la jurisprudencia, doctrina y linkografía, en miras de cumplir con el

objetivo general y los objetivos específicos, que nos van a permitir llegar a una propuesta la

misma que permitirá la solución del problema.

Es indispensable buscar una solución a la situación problémica planteada, para evitar que la

insuficiente normativa sobre El decreto ejecutivo Nº 813 respecto a la compra de renuncias y la

garantía constitucional del derecho al trabajo, continúe incidiendo en su aplicación respecto de

violar los derechos del empleado.

La novedad científica es aquella que se obtiene luego de cumplido el objetivo general y los

objetivos específicos determinados para la investigación, por consiguiente con el documento

crítico jurídico sobre El decreto ejecutivo Nº 813 respecto a la compra de renuncias y la garantía

Page 21: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

9

constitucional del derecho al trabajo, aportemos en el campo jurídico, para evitar que la

insuficiente normativa El decreto ejecutivo Nº 813 respecto a la compra de renuncias y la

garantía constitucional del derecho al trabajo, continúe incidiendo en su aplicación respecto de

violar los derechos del empleado.

Luego de la investigación realizada tenemos como novedad de que es fundamental efectuar la

reforma correspondiente porque es de imperiosa necesidad que la sociedad tenga un instrumento

jurídico novedoso y así fortalezca y engrandezca a nuestro país.

Page 22: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

10

Page 23: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

11

CAPITULO I

MARCO TEORICO

Epígrafe I

1.1 El derecho al trabajo

1.1.1 Concepto

También conocido con el nombre de Derecho Laboral, el Derecho del Trabajo es una de las

ramas más relevantes del derecho a nivel social. Esto es así ya que el conjunto de leyes,

normativas y legislaciones que lo componen hacen del Derecho del Trabajo uno de los derechos

que mayor impacto tienen en la calidad de vida de la población. Podemos decir que el Derecho

del Trabajo, tal como lo dice su nombre, es aquel que se encarga de regular, controlar y legislar

sobre los diferentes temas relativos al mundo laboral tales como los derechos y las obligaciones

de las partes que componen el mundo laboral (tanto empleados como empleadores), las

condiciones de pago y de remuneración, los servicios que deben ser incluidos en el pago, etc.

En este caso particular, podemos hablar del Derecho del Trabajo como uno de los tipos más

recientes del derecho, aquel que surge recién cuando las sociedades occidentales habían

alcanzado ya importantes niveles de industrialización y con ella grandes niveles de ocupación. La

generación del fenómeno de masas trabajadoras, así como su lucha por conquistar derechos hoy

innegables son basamentos para el establecimiento del Derecho Laboral que también supone una

mayor presencia del Estado en el complejo entramado de las relaciones laborales (antes ligadas a

la suerte del mercado).

El Derecho del Trabajo entiende por esta actividad a toda acción que tenga por fin el generar

algún tipo de producto o servicio, que requiera del esfuerzo, energía, capacidad y preparación de

un individuo y que genere algún tipo de remuneración, ya sea en forma de dinero o de pago por el

trabajo realizado.

Page 24: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

12

Algunos de los temas o de las problemáticas más importantes que trata el Derecho del Trabajo

tienen que ver con los derechos que se les reconocen a los trabajadores: vacaciones y licencias

pagas, el derecho a huelga, a la conformación de sindicatos, a la negociación colectiva. Así, el

Derecho del Trabajo se fija no sólo en los vínculos privados o individuales que se establecen

entre el empleado y el empleador sino también en los vínculos colectivos que relacionan a todos

los trabajadores entre sí y con el mundo de los empleadores.

El Derecho del trabajo surge de las nuevas relaciones que se establecieron durante la revolución

industrial. Frente al poder económico y político que adquirieron los industriales capitalistas

grandes empresarios, van surgiendo primero de forma espontánea y esporádica diversos tipos de

protestas, como las manifestaciones, la huelga, la ocupación de fábricas y el sabotaje, que

precedieron a la formación de organizaciones de trabajadores (los sindicatos) que demandaban

mejoras socioeconómicas que no podían conseguirse a título individual. Por parte de los nuevos

capitalistas se sostenía que los Estados no debían legislar interfiriendo en la "libre contratación"

entre empleadores y trabajadores, por lo que en primera instancia el Estado intervenía en los

conflictos laborales limitándose durante mucho tiempo a la represión de las protestas,

consideradas ilícitas, mediante la acción policial o militar; por parte de los sindicatos y

trabajadores se demandaban mejoras tanto salariales como en las condiciones de trabajo y una

regulación que protegiera a la parte más débil en la supuesta libertad de contratación, esto es, al

trabajador.

Durante el siglo XIX fueron naciendo diversas corrientes que desde ángulos distintos exigieron la

intervención del Estado en defensa de los trabajadores, como las escuelas intervencionistas y las

escuelas socialistas. Las escuelas intervencionistas quieren que el Estado proteja, por medio de

una política adecuada, a las clases sociales perjudicadas con la libre distribución de la riqueza. El

socialismo, particularmente en su desarrollo formulado por Karl Marx, procuraba sustituir la

estructura capitalista por un régimen en que no existiera la propiedad privada de los medios de

producción ni la explotación por unos seres humanos de la fuerza de trabajo de otros1. El objeto

1 Marx, K. (1847). El Manifiesto Comunista. Bruselas: ALINAZA EDITORIAL.

Page 25: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

13

del socialismo es la emancipación de los proletarios por obra revolucionaria de los mismos

proletarios.

El surgimiento de las primeras leyes laborales data desde la segunda mitad del siglo XIX, y más

tardíamente en unos países que en otros. El Derecho del trabajo es una rama del Derecho cuyos

principios y normas jurídicas tienen por objeto la tutela del trabajo humano, productivo, libre y

por cuenta ajena. El derecho laboral o Derecho del trabajo es el conjunto de principios y normas

jurídicas que regulan las relaciones entre empleador(es), las asociaciones sindicales y el Estado.

El Derecho del trabajo se encarga de normar la actividad humana, licita. Prestada por un

trabajador en relación de dependencia a un empleador a cambio de una contraprestación

dineraria.

1.1.2 Naturaleza jurídica

Según Néstor de Buen Lozano2, podemos decir que el derecho del trabajo en su naturaleza

jurídica no solo es regulador sino también es tutelar, por regulador entendemos que es el derecho

que se encarga de que los trabajadores presten un servicio a sus patrones y que lo cumplan con

las especificaciones que se les ha pedido, pero también se encarga de regular que sus trabajos

sean dignos, que les proporcione satis factores y además no dañen su integridad como personas.

Y por la parte tutelar lo podemos analizar con los sindicatos, una de las formas de fuerza de

trabajo por así decirlo que mueven a nuestro país, donde la lealtad da muchas retribuciones. En

conclusión el derecho del trabajo se va a encargar de mantener al margen las relaciones de trabajo

y todo lo que estas conllevan.

Los primeros pasos en toda disciplina jurídica han de dirigirse, necesariamente, a la

determinación de su concepto. En la medida en que el derecho es considerado como objeto de

una ciencia la ciencia del derecho, esa labor conceptual nos permitirá después ubicar al derecho

del trabajo, en el lugar que le corresponde en la sistemática jurídica. Esto es, siendo científico el

2 Lozano, D. N. (2012). DERECHO AL TRABAJO. SEVILLA.

Page 26: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

14

conocimiento jurídico, esa condición se refleja, sobre todo, en la posibilidad de su clasificación.

Sin embargo, antes de intentar aprender el concepto jurídico, fuerza es mencionar qué

entendemos por trabajo y, además, a qué clase de trabajo nos referimos cuando lo mencionamos

como objeto de una rama del derecho. Todos tenemos una idea aproximada de lo que es el

trabajo. Lo consideramos sinónimo de actividad provechosa, de esfuerzo dirigido a la

consecución de un fin valioso. El Diccionario de la Real Academia Española (edición 1992)3 en

algunas de sus acepciones lo define como el “esfuerzo humano aplicado a la producción de la

riqueza”. De estos conceptos podemos obtener los siguientes datos importantes: el trabajo supone

una actividad humana no será por lo tanto trabajo el que realice una bestia.

La determinación de la naturaleza jurídica del Derecho Laboral es de utilidad teórico-práctico

evidente para sistematizar las normas, establecer la jurisdicción competente y determinar las

sanciones punitivas en los casos de transgresión por los destinatarios de aquellas.

El tema ampliamente debatido ha originado distintas direcciones doctrinarias nominadas así:

Publicista: tendencia según la cual el Derecho del trabajo es Derecho Público.

Privatista: sostiene que pertenece al campo del Derecho Privado.

Dualista: esta posición afirma que es un derecho mixto por cuanto las normas laborales

protegen el interés individual y colectivo.

Frente a la clásica distinción entre Derecho Público y Privado otros juristas afirman que el

Derecho Laboral constituye un tercer género nuevo e independiente de aquellos. Le

asignan por tanto una naturaleza Sui Géneris.

La solución más aceptable desde los ángulos científicos y filosóficos con base en los sujetos y

fines de la relación jurídica es la que manteniendo incólume la sustantividad del Derecho Laboral

le atribuye naturaleza dualista o mixta. Ya que lo integrado de modo

inescindible instituciones del Derecho Público y del Derecho Privado.

3Española, E. D. (2013). DERECHO AL TRABAJO. MADRID.

Page 27: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

15

1.1.3 Características

El Derecho del Trabajo presenta características propias que lo diferencian de las otras ramas del

derecho, y le dan una individualidad perfectamente determinada. Entre estas características las

principales son las que siguen:

a) Es un derecho nuevo, poco tradicional, socializador, que se refiere a relaciones jurídico-

sociales, ignoradas o no contempladas por otros sectores del derecho; el argentino Doctor Alfredo

Palacios4, lo llama 'el nuevo derecho'. Es el reflejo de nuevas Concepciones sociales, opuestas a

la frialdad deshumanizada de las disciplinas jurídicas clásicas; es el producto reciente de la

humanización y moralización del derecho y de su transformación social. Sin embargo, esta

novedad solo la consideramos en relación con el derecho individualista del siglo XIX, pues con

anterioridad a la gran Revolución Francesa de 1789, existía un verdadero Derecho del Trabajo,

estando las actividades laborales minuciosamente reglamentadas en el sistema corporativo, de

origen medieval; por otra parte, en el régimen colonial hispánico de América, las leyes de Indias,

en su reglamentación laboral, implantaron un Derecho Social indiano.

b) Es realista y evolutivo, adaptable a condiciones económicas cambiantes que lo modifican

constantemente, siendo un derecho inconcluso, en perpetuo devenir. Por ello nos parece peligroso

codificarlo, lo cual puede paralizarlo en su evolución; no obstante, en varios países de América

Latina rigen códigos del trabajo. En su realismo es concreto, como bien lo llama Paul Durand.

Pletórico de dinamismo, es inmensa su fuerza expansiva (a la que se refieren los profesores

Mario L. Devaeli y Gustavo Lagos), determinada por nuevas necesidades y contingencias

sociales. Se va extendiendo de día en día, especialmente en materia sindical y de seguridad

social; su carrera ha sido vertiginosa, y sus normas se aplican a la mayoría de los seres humanos;

pocos son los individuos que quedan fuera de su órbita; es el auténtico derecho común de la

humanidad.

4Palacios, A. L. (2011). El Nuevo Derecho. Buenos Aires.

Page 28: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

16

c) No es formalista, debiendo ser sencillo, dúctil y claro, sin tecnicismo en su terminología, poco

oneroso en su aplicación Práctica, puesto que en general ampara a gentes modestas y desprovistas

de recursos económicos; empero, en el hecho, estas finalidades a menudo no se realizan, pues su

lenguaje no tiene suficiente claridad, su frondosa legislación es confusa, su reglamentación es

excesiva y marcadamente burocrática, sus tramitaciones son costosas y complicadas, todo lo cual

repercute a veces en perjuicio de la producción y del progreso económico. Como lo anota Paul

Durand5 “la marcha de una empresa moderna se acompaña de un pesado aparato administrativo,

y ve en ello un renacer de formalismo en el actual Derecho del Trabajo”. Será pues indispensable

reaccionar contra estas deficiencias, y tender a la mayor simplificación de las leyes y reglamentos

sociales.

d) Es un derecho tutelar de clase, en un sentido ético de justicia social, por cuanto vela por la

protección de la clase económicamente débil para llegar a un orden social más justo; intenta,

como dice Alejandro Gallart Folch6, “compensar con una superioridad jurídica, la inferioridad

Económica”. La protección al trabajador, sometido a un cierto tutelaje de la colectividad,

restringe la autonomía de la voluntad en la relación del trabajo. Para lograr el objetivo tendiente a

una más equitativa distribución de los bienes, debe establecer cargas pecuniarias, que son

especialmente gravosas para patrones y empleadores. Pero el amparo a los asalariados no

significa en modo alguno que el Derecho del Trabajo sea instrumento de hostilidad hacia la clase

patronal; se desnaturalizarían los móviles de justicia de las leyes sociales, si ellas se dictaren o

aplicaren como instrumentos de lucha o de táctica revolucionaria.

e) Es de orden público, no pudiendo renunciarse a los derechos que consignan sus leyes; ello es la

lógica consecuencia del carácter tutelar hacia los trabajadores, que inspira a la legislación social;

si aquellos derechos fueran renunciables, la totalidad de las leyes laborales y previsionales

perderían su eficacia, mediante una mera inserción en todos los contratos de trabajo de una breve

cláusula por la cual se renunciarían los derechos otorgados por tales leyes.

5 Durand, P. (2011). El Derecho al Trabajo. Paris. 6 Folch, A. G. (2013). El Sindicalismo. Buenos Aires.

Page 29: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

17

f) Es universalista en sus principios fundamentales aplicables a todos los trabajadores, cualquiera

que sea su raza, nacionalidad, empleo o forma de remuneración; esos principios van

imponiéndose en las legislaciones de numerosos estados, en forma más o menos uniforme,

debido sobre todo a la obra fecunda de la Organización Internacional del Trabajo, cuyo objetivo

se dirige a la creación de un derecho universal, supranacional, de protección a los trabajadores de

todos los países. Sin embargo, como expresa Heyde, este derecho estará “condicionado por el

carácter histórico de una época y por las condiciones geográficas y etnográficas respectivas'. No

parece posible pues, dictar una ley idéntica para trabajadores de un gran país industrial europeo o

de los Estados Unidos, y para obreros de un estado o territorio de Economía rudimentaria o

colonial. Hay que considerar al efecto, las diferencias de raza, clima, cultura, riqueza, nivel de

vida, etc. Los principios humanos y morales son universales en el Derecho del Trabajo, pero la

manera de aplicarlos variará según las legislaciones correspondientes; los propios convenios de la

O. I. T. solo den reglas generales, pues las modalidades de aplicación se dejan para la ley

nacional. Aun dentro de cada país las reglamentaciones no son uniformes para todas las

categorías de asalariados.

g) Es autónomo y especial; su autonomía es la de una discipline particularista dentro de la unidad

orgánica del derecho; la especialidad no hace perder la visión del conjunto; como dice Víctor

Duruy7, 'il faut etre universel au profit d'une espécialité' ('es preciso ser universal en beneficio de

una especialidad'). La autonomía no significa independencia ni aislamiento; el derecho es un

árbol frondoso y secular con raíces romanas, que se va renovando constantemente y cuyas ramas,

todas nacidas de un tronco común, tienen un crecimiento desigual; entre tales ramas, la que hoy

día se desarrolla con mayor vigor es la del Derecho del Trabajo, el derecho del porvenir. Si bien

el Derecho del Trabajo comenzó tímidamente desprendiéndose del Derecho Civil, ahora posee

una individualidad bien definida, y se diferencia de una manera substancial de las demás

disciplinas jurídicas, aun cuando tenga con ellas muchos puntos comunes, fuertes vinculaciones y

reciprocas penetraciones.

7 Duruy, V. (1992). Historia de los Romanos, volumen 4. Paris.

Page 30: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

18

h) Es un derecho mixto, que participa del privado y del público, o quizás un tercer derecho. El

Derecho del Trabajo dio sus primeros pasos dentro del Derecho Privado, al cual pertenece aun

una parte importante de sus instituciones; pero poco a poco ha ido invadiendo los dominios del

Derecho Público. Este último va adquiriendo en él cierta primacía, debido a numerosos factores,

a saber: la creciente intervención estatal y del dirigismo en las relaciones de trabajo; la

declinación de la autonomía de la voluntad y del elemento contractual en esas relaciones; la

mayor orbita de las asociaciones sindicales como representativas de los trabajadores; la extensión

de las convenciones colectivas de trabajo a inmensos grupos profesionales; el crecimiento de las

instituciones de previsión social. Además integran su contenido materias administrativas,

procesales, penales, constitucionales, internacionales, todas ellas de Derecho Público.

El Derecho del Trabajo surge pues, como una fusión armónica de los derechos privados y

público, participando de ambos, o sea, como un derecho mixto. Al efecto expresa Pérez Botija

que tiene este carácter 'en cuanto está compuesto de normas de Derecho Público y de Derecho

Privado', y agrega que 'si quisiéramos separar el Derecho Público del Privado no lo lograríamos'.

Se nos presenta por lo tanto como una síntesis de ambos. Se lo puede considerar asimismo como

una nueva categoría del derecho, una forma sui-generis, la cual quedaría fuera de la división

clásica, de origen romanista, en dos sectores, el Público y el Privado. Se trataría en consecuencia,

de un tercer derecho. El profesor brasileño Cesarino Junior8 sostiene este concepto en los

términos siguientes: 'el Derecho Social, dadas sus características, se opone a todo derecho

anterior, tanto Público como Privado, no siendo por lo tanto, ni público, ni privado, ni mixto, sino

'social', esto es, un 'tertium genus', una tercera división del derecho, que se debe colocar al lado

de las otras don conocidas hasta ahora'. De conformidad con esta novedosa concepción, el

Derecho en general se dividiría en tres categorías fundamentales que serían: Derecho Público,

Derecho Privado, Derecho Social o del Trabajo. En las anotaciones precedentes hemos querido

señalar los elementos determinantes del Derecho del Trabajo o Social; sería interesante completar

nuestro análisis con el estudio de las variadas fuentes de este derecho, de sus relaciones con las

demás ramas del derecho (civil, comercial, procesal, penal, administrativo, constitucional,

internacional), de sus vinculaciones con otras ciencias, Como la Economía Política, la Sociología,

8Junior, C. (2002). Derecho Laboral. Sao Paulo.

Page 31: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

19

la Filosofía Social. Convendría destacar la influencia que en su desarrollo ha tenido la literatura

de contenido social, como también su posición en el campo de las Ciencias Sociales. Todos estos

temas de apasionante interés nos habrían llevado bastante lejos; nuestra labor ha sido mucho más

modesta, se ha limitado a enfocar en sus rasgos generales a una generosa disciplina jurídico-

social, impregnada de calor humano, que persigue un ideal bellísimo, tal vez irrealizable en su

integridad, cual es el de buscar la solución pacifica de la angustiosa cuestión social, mediante la

instauración de la justicia y de la solidaridad entre los hombres.

1.1.4 Origen y evolución

Este derecho se origina en las luchas del movimiento obrero por el logro de condiciones dignas

de trabajo; durante la Edad Media, la jornada de trabajo se realizaba de sol a sol, acorde con los

ciclos agrícolas. Así, durante el invierno las jornadas solían prolongarse por 10 horas y en el

verano se alargaban hasta 14 horas. Durante el período de la Revolución Industrial y

aprovechando el exceso en la oferta de mano de obra, los empleadores hacían laborar a los

trabajadores por más de 16 horas diarias, sin que exista límite alguno fijado por el Estado.

Esto respondía a la voluntad unilateral de la persona que contrataba la fuerza de trabajo. En este

contexto, el pedido de reducción de la jornada de trabajo y la dotación de períodos de descanso

fue una de las aspiraciones más importantes de los trabajadores, a principios del siglo XIX.

El desarrollo de los derechos de asociación sindical y de huelga en el transcurso de este siglo

trajo como resultado la consecución de mejores condiciones en la prestación de servicios. A

través del ejercicio de estos derechos que son los pilares fundamentales de la lucha del

movimiento obrero se pudo conseguir la reducción de la jornada de trabajo hasta 10 horas y el

establecimiento de períodos de descanso en el transcurso de la misma jornada.

El marco referencial de surgimiento del derecho al descanso corresponde al Estado liberal

clásico, cuya filosofía respondía al abstencionismo en las relaciones laborales. Desde su doctrina

jurídica proclamaba que no había razón alguna para la regulación de la jornada de trabajo y que

éste debía regirse por las leyes generales de la economía y por las particulares del trabajo. Es, en

Page 32: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

20

definitiva, la manifestación del contractualismo imperante en esa época. Por ejemplo, Lord

Thomas Macaulay9 señalaba que la determinación de las horas de trabajo "es una de esas

materias que se arreglan por sí solas mejor que puede hacerlo gobierno alguno".

Solamente con el desarrollo del moderno Derecho del Trabajo, a principios del presente siglo se

pudo institucionalizar de manera uniforme y permanente el derecho a períodos de descanso.

Con la aparición y posterior evolución del Derecho del Trabajo se reconoce que éste es una

actividad humana y no una mercancía. Como tal se debe considerar que el trabajador, en la

realización de sus tareas consume gran parte de su energía física y mental. Con la tecnificación

del proceso de producción, el trabajador también es motivo de estudio en su anatomía y fisiología

(Medicina del Trabajo), en su psicología, y en sus necesidades y comportamientos (Psicología

Industrial).

Dentro de estos estudios la fatiga es un producto inevitable de la actividad desarrollada por el

trabajador. Según Boccia afirma que "en la historia del trabajo, el daño más grande no está

representado por los accidentes, intoxicaciones o enfermedades profesionales, sino por la fatiga y

el agotamiento, debidos a muchas horas de trabajo". Para Kimball caracteriza el fenómeno de la

fatiga en estos términos: "al comenzar el trabajo hay un período durante el cual el esfuerzo no es

solamente fácil sino agradable, y en que la producción aumenta. Este período es seguido por otro

durante el cual las condiciones se mantienen sensiblemente uniformes; que, a su vez, es seguido

por un tercero en que declinan el interés y el gusto por la producción, comienza a sentirse

cansancio; y finalmente, si continúa el esfuerzo, aparece el dolor. Durante este último período, el

trabajador debe apelar a toda su fuerza de voluntad para continuar la tarea. Por último, llega un

momento en que si continúa el esfuerzo se hace insoportable y llega el agotamiento".

Este fenómeno de la fatiga ha hecho que se imponga períodos limitados de trabajo, al igual que

períodos de descanso. Estos tienen como objeto permitir que el trabajador recupere sus energías y

el interés por sus labores.

9 Macaulay, L. (2009). Discursos Parlamentarios. Londres.

Page 33: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

21

El origen histórico de este derecho puede ser referido a cuatro aspectos distintos del mismo: la

interrupción de la jornada laboral, el descanso semanal, el descanso anual y la limitación de la

jornada de trabajo.

1.2 Los principios universales del trabajo

1.2.1 Naturaleza jurídica

Los Principios Generales del Derecho del Trabajo, plasmados generalmente en las normas sobre

la materia, son la concreción de valores universales de seguridad, justicia, igualdad, etcétera, que

responden a la esencia del sistema normativo, que lo orientan y ayudan a su interpretación,

alumbrando los casos dudosos o de vacío legal, constituyéndose así en fuentes del Derecho en

general, aunque esta rama, especial por el objeto, digno de protección, como es el trabajo

humano, posee también principios específicos e inmutables para salvaguardar la dignidad del

trabajador, y la seguridad jurídica.

Dentro de los principios del Derecho del Trabajo, cabe distinguir los siguientes:

1. Principio protectorio.

2. Principio de irrenunciabilidad.

3. Principio de continuidad de la relación laboral.

4. Principio de primacía de la realidad.

5. Principio de la buena fe.

6. Principio de justicia social.

7. Principio de equidad.

8. Principio de prohibición de hacer discriminaciones.

9. Principio de gratuidad de los procedimientos.

Page 34: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

22

1.2.2 Evolución de los principios universales del trabajo

El Derecho del Trabajo no es muy antiguo, pero el trabajo existe desde que el hombre ocupa el

mundo e incluso se habla en la Biblia10

específicamente en el libro del Génesis del trabajo pero

como castigo, no era una norma jurídica si no una manera de disciplinar a nuestros primeros

padres por desobediencias a Dios, eso hizo que naciera el trabajo como un castigo y en realidad

no existía legislación sobre la actividad laboral, no se sabía lo que significaba pacto entre

trabajador y empleador; en los primeros años no existía una sociedad de consumo como la que

conocemos hoy en día, el hombre se dedicaba a subsistir y no se colocaba en relación a la

subordinación respecto a alguien, sólo tomaba lo que necesitaba de la naturaleza, pero como el

hombre necesitaba agruparse para su sobre vivencia, comenzó a organizar el trabajo de su

producción el excedente para intercambiarlo por otro (trueque), así se interrelacionaba con los

demás y a la vez satisfacía sus otras necesidades. No existe un detalle en la historia que nos

muestre cuál ha sido la evolución del trabajo, lo único que tenemos son las instituciones que

quedaron plasmadas y que nosotros la interpretamos de determinadas formas, ejemplo el Código

Hammurabi, donde encontramos algunas muestras basadas en hechos naturales y religiosos que

posteriormente pasaron a ser limitaciones del derecho del trabajador.

Las leyes de Marcu surgieron posteriormente y de ella concluimos que el hombre hizo una

limitación a la jornada de trabajo, no precisamente para que el trabajador descansara sino porque

se dio cuenta que hay un tiempo de luz y un tiempo de sombra y en el primero la mayoría de los

animales trabaja para poder descansar en el segundo, así se pensó que el hombre debería hacer lo

mismo, trabajar en tiempo de luz y descansar en tiempo de sombra, esto implica de un recuento

formal debe empezar de la Roma antigua o Roma Clásica, no hay necesidad de empezar desde

Grecia porque toda la concesión de Grecia la vamos a tener en Roma.

Los romanos se preocupaban por desarrollar el Derecho Civil pero no la de las demás ramas del

Derecho, en todo caso la actividad principal que desarrollaban en Roma era la agricultura pero

habían otras tales como el transporte, el comercio, las llamadas profesiones liberales

(jurisconsultos, ingenieros, médicos, etc.) pero en muchos casos las personas que desarrollaban

10 (Biblia, 1998)

Page 35: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

23

esta actividad no eran ciudadanos romanos por eso no podía ser sujetos a una relación de trabajo

además ellos no eran retribuidos por prestar esa actividad sólo se reconocían ciertos honores

públicos, de allí viene la idea de lo que conocemos hoy en día como defensor Ad-Litem, con una

carta Ad honorem y lógicamente la expresión honorario.

Edad Media: Efectivamente comienza con la caída del Imperio Romano con la invasión de los

monjes católicos romanos, escondieron toda la información y los conocimientos, por lo tanto eran

los únicos que tenían acceso a la cultura; hubo una época en que no pasó nada, el hombre se

dedicó a pasar el tiempo, no progresó la ciencia ni la cultura, luego que los monjes comienzan a

mostrar la cultura surge una nueva concepción de trabajo, ya no es considerado como denigrante

peyorativo para el esclavo, surge una nueva concepción moral de trabajo llegando incluso a la

concepción de la cualidad humana, esto gracias a una expresión salida de los monasterios

portugueses "El ocio es el enemigo del alma" es muy importante pues esto quiere decir que el

hombre tiene necesidad de subsistir, sostener a su familia, perfeccionar el grupo social y

dedicarse al cultivo de su alma, surge una idea muy interesante "Todos debemos trabajar en la

medida de sus posibilidades" el fenómeno social que se caracterizó en la edad media es el

feudalismo que son mini-estados con grandes extensiones de tierra en manos de un mismo

Estado, este fenómeno hace que se muestre el atesoramiento del poder a través de dos formas:

1. El acaparamiento de tierras y propiedades (señor feudal).

2. También existían otras personas que realizaban otras actividades artesanales o

profesionales, liberales que eran realmente el sustento de esos dos entes de poder porque

eran definitivamente los que trabajaban; este sector minoritario que debían crear

organismo de defensa contra el poder omniponte de los Señores Feudales y de la Iglesia,

así surge las corporaciones que son agrupaciones de personas que tienen la exclusividad

de una actividad laboral lo que hace que los Señores Feudales le reconozcan su existencia

y le den valor.

Lo importante de estas corporaciones en su estructura jerárquica pero no escrita eran las

siguientes:

Page 36: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

24

Maestro.

Oficiales y ayudantes. (asistente del maestro en el comienzo del oficio o arte que

Desarrollaban)

El poder de la Iglesia Católica.

1.2.3 Efectos jurídicos

La definición acogida por nuestro Código del Trabajo11

, se deduce que los elementos del contrato

son:

- Las Partes Contratantes;

- El Objeto (Servicios Lícitos);

- La Dependencia;

- La Remuneración; Y,

- El plazo.

Se debe considerar que el contrato de trabajo genera una vinculación, entre las partes interesadas,

que realizan en el tiempo, a la que se denomina relación de trabajo.

Clases

Sin embargo de lo anterior, nuestra legislación da especial importancia a los aspectos y obliga a

que celebren por escritos los contratos siguientes:

- Los de plazo mayor a un año;

- Los que requieren conocimientos técnicos o de arte;

- Los de una profesión determinada;

- Los de obra cierta en que la mano de obra exceda de cinco salarios mínimos vitales; los

eventuales, ocasionales y de temporada; y, los a destajo, prueba, aprendizaje, enganche y

de equipo.

11 (Codigo de Trabajo, 2014)

Page 37: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

25

Los contratos anteriores, deben ser celebrados en el domicilio del Trabajador, por instrumento

público y privado.

Los efectos jurídicos de un contrato laboral son los que establece la Ley del Trabajo, el que no

exista contrato colectivo no afecta para nada la naturaleza singular o individual del contrato de

trabajo. El Contrato Colectivo es el conjunto de normas que, habiéndose aprobado conforme a la

Ley, contiene derechos para los trabajadores, que por él se rigen, superiores a los beneficios que

contempla la Ley del Trabajo. El contrato de trabajo en cada caso es individual pero todos los

trabajadores se benefician con los beneficios que contempla el Contrato Colectivo cuando este

existe. Cuando no existe Contrato Colectivo los beneficios y efectos se limitan a lo establecido en

la Ley del Trabajo.

1.3 El contrato individual del trabajo

1.3.1 Concepto

El contrato individual de trabajo en el ecuador “Es el convenio en virtud del cual una persona se

compromete a prestar sus servicios lícitos y personales, bajo su dependencia, por una

remuneración fijada por el convenio, la ley, el contrato y la costumbre.”

Elementos esenciales en los contratos de trabajo

El Código del Trabajo de manera taxativa y sin permitir interpretación impone varios elementos

esenciales a los contratos de trabajo y son:

a) Prestación de servicios lícitos y personales

b) Dependencia

c) Remuneración

Page 38: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

26

Hay quienes elevan a la categoría de elemento de esencial de los contratos del trabajo a la manera

de fijar la remuneración, tesis incorporada incluso por alguna de las Salas de lo Laboral y Social

de la Corte Suprema de Justicia del Ecuador.

Según Guillermo Cabanellas12

, es un contrato que tiene por objeto, la prestación continuada de

servicios privados y con carácter económico y por el cual una de las partes -el patrono,

empresario o empleador- da remuneración o recompensa a cambio de disfrutar, o de servirse,

bajo su dependencia o dirección, de la actividad profesional de otra, denominada el trabajador.

La definición de la enciclopedia Grolier13

dice, "Este es acuerdo de voluntades en virtud del cual

el trabajador se compromete a prestar sus servicios por cuenta ajena, bajo la dirección y dentro de

la entidad que corresponde a la persona física o jurídica que le contrata, a cambio de una

remuneración." En la actualidad y sobre la base de la constatada disparidad de fuerzas entre

empresario y trabajador, las normas reguladoras del referido contrato tienden a ser normas

imperativas en su mayoría y, como tales, sustraídas a la autonomía de la voluntad de las partes

contratantes, de las que resultan condiciones laborales más dignas en el ámbito de lo posible.

El artículo 7 del Código de Trabajo Mexicano define: “el contrato individual de trabajo es un

acuerdo entre el trabajador y el empleador, por el cual el primero se compromete a prestar

servicios personales bajo subordinación y dependencia de un empleador, quien se compromete a

pagar una remuneración por los servicios prestados”, de esta definición legal se desprenden sus

cuatro elementos, a saber:

- Un acuerdo de voluntades entre trabajador y empleador.

- La obligación del trabajador de prestar servicios personales al empleador.

- La obligación del empleador de pagar una remuneración determinada.

- La relación de subordinación o dependencia bajo la cual deben prestarse los servicios

1.3.2 Características

12 Cabanellas, G. (2011). Diccionario Juridico Elemental. Heliasta.

13 (Enciclopedia Grolier, 2007)

Page 39: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

27

Nuestra mejor ley por la sapiencia de su hechura y la perdurabilidad de sus normas dice que se

distinguen en los contratos las cosas que les son esenciales, naturales y accidentales.

a) Esenciales son aquellas sin las cuales o no surte efecto o degenera en otro diferente.

b) Naturales, aquellos que sin ser esenciales se entienden pertenecerle sin necesidad de

cláusula especial.

c) Accidentales que ni esencial ni naturalmente les pertenecen y que se agregan por medio

de cláusulas especiales.

Elementos esenciales en los contratos de trabajo

El Código del Trabajo de manera taxativa y sin permitir interpretación impone varios elementos

esenciales a los contratos de trabajo y son:

a) Prestación de servicios lícitos y personales

b) Dependencia

c) Remuneración

Hay quienes elevan a la categoría de elemento de esencial de los contratos del trabajo a la manera

de fijar la remuneración, tesis incorporada incluso por alguna de las Salas de lo Laboral y Social

de la Corte Suprema de Justicia del Ecuador.

1.3.3 Efectos jurídicos

El Código Civil14

preceptúa dos cosas importante; la primera, que los elementos naturales son

aquellos que sin constar mediante cláusula especial se entienden parte del contrato; y la segunda,

que por aquella disposición se entienden entonces incorporados a los contratos de trabajo, todas y

cada una de las normas legales vigentes a la fecha de su celebración, en todos los órdenes:

laboral, de seguridad social, de seguridad industrial e higiene del trabajo, etc. etc.

14 (Codigo Civil, 2014)

Page 40: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

28

Por ello algunos juristas consideran a la remuneración como un elemento más bien natural del

contrato individual de trabajo por las razones siguientes:

1. Porque no puede haber remuneraciones inferiores a las legalmente establecidas, sea por

autoridad administrativa competente, sea por resolución judicial, como en ocasiones suele

ocurrir en nuestro país cuando los jueces constitucionales hacen y deshacen sobre lo

actuado por el Ministro de Trabajo o cualquier otra autoridad por las famosas demandas

de inconstitucionalidad, que deben atender.

2. Porque aunque no se pactare las remuneraciones para iniciar las relaciones laborales entre

empleador y trabajador, el simple transcurso del tiempo y el mantenimiento de esa

relación laboral, modifica el contrato sin la autonomía de voluntad de sus contratantes, se

reforma sin necesidad de cláusula especial, adendum, contrato modificatorio o

ampliatorio alguno.

Que ocurre entonces si las partes no pactan remuneración. Es claro que ese silencio se suple por

la ley. Puede alguien sostener con acierto, que por aquella omisión no nació relación jurídica o

deja acaso de existir una relación laboral antigua, en la que las partes de consuno no hayan

estipulado cuanto van a pagar-cobrar. Yo personalmente creo que esa omisión de las partes ni

desnaturaliza el contrato ni lo hace degenerar en otro diferente, por lo que me parece más

prudente adherir a la tesis de que la remuneración y todas las cuestiones de ella derivadas, tales

como la forma de pagarla, la periodicidad de su pago, las prohibiciones de hacerlo en especie o

de cancelarlas en estancos o pulperías, por decir algo, son elementos naturales del contrato de

trabajo.

Los efectos jurídicos de un contrato laboral son los que establece la Ley del Trabajo, el que no

exista contrato colectivo no afecta para nada la naturaleza singular o individual del contrato de

trabajo. El Contrato Colectivo es el conjunto de normas que, habiéndose aprobado conforme a la

Ley, contiene derechos para los trabajadores, que por él se rigen, superiores a los beneficios que

contempla la Ley del Trabajo.

Page 41: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

29

El contrato de trabajo en cada caso es individual pero todos los trabajadores se benefician con los

beneficios que contempla el Contrato Colectivo cuando este existe. Cuando no existe Contrato

Colectivo los beneficios y efectos se limitan a lo establecido en la Ley del Trabajo.

Epígrafe II

2.1 La estabilidad laboral en el sector público.

2.1.1 Concepto

Uno de los derechos que consagra la Constitución de la República del Ecuador15

en su art. 33 es

el Trabajo, sin embargo es el derecho que más se vulnera en nuestra sociedad, aunque de manera

negativa, el de la Estabilidad Laboral, debido a que en los últimos días han existido varios

conflictos laborales dentro del sector público, como es el caso de las personas que trabajan en

estas instituciones como contratados, los cuales viven en una profunda, injustificada, ilegítima e

inconstitucional inestabilidad laboral, lo que a su vez no es justo que caiga sobre los trabajadores

el peso de estos actos contrarios a la Ley, que son viciados desde el momento en que los contratos

comienzan a ser renovados fuera de las previsiones legales.

La estabilidad laboral es el derecho que tiene un trabajador a conservar su puesto de trabajo de

manera permanente, y a que se garanticen sus ingresos en forma directa, lo que va a permitir

satisfacer sus necesidades y las de su familia. El art. 229 de nuestra Constitución señala “Serán

servidoras o servidores públicos todas las personas que en cualquier forma o a cualquier título

trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro del sector público”, por

lo que de manera general al haber suscrito las personas contratos de prestación de servicios con

las entidades públicas, tienen la calidad de servidores y servidoras públicos y sus derechos son

irrenunciables.

15 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 42: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

30

El funcionario público debe contar con un trabajo seguro por razones de orden personal y social.

De orden personal por cuanto el hombre tiene derecho al trabajo como tiene derecho a la vida,

porque le permite su seguridad económica y conquistar su dignidad humana; y de orden social,

porque al proteger al trabajador se ampara a la familia, puesto que el medio natural y núcleo

constitutivo de la sociedad es la familia, como lo indica el art. 67 inciso primero de la

Constitución del Ecuador. En una realidad socioeconómica como la nuestra, donde el único

medio con que cuenta la mayoría de ciudadanos para conseguir los ingresos para la satisfacción

de sus necesidades es el trabajo; la protección al trabajador implica la protección a la familia.

2.1.2 Naturaleza de la estabilidad laboral

Para Mario de la Cueva16

, en la estabilidad absoluta la facultad de disolver la relación laboral es

posible sólo por causa justificada que debe ser probada; mientras que en la estabilidad relativa se

permite al patrono en grados variables, disolver la relación de trabajo con un voto unilateral a

cambio de indemnización.

La problemática de la estabilidad laboral es una situación que afecta a la sociedad en el aspecto

económico y su origen data desde los orígenes mismos del trabajo remunerado y se observa hasta

la actualidad. La estabilidad en el empleo es una concepción que está íntimamente ligada con el

principio de la duración de la relación laboral; es decir, la permanencia del trabajador en el puesto

que desempeña. Podemos entender entonces, a la estabilidad laboral, como el Derecho que

adquiere el empleado a conservar el puesto durante toda su vida laboral, no pudiendo ser

declarado cesante sino por las causas preestablecidas en el ordenamiento jurídico.

Entonces podemos decir que la estabilidad laboral consiste en el derecho que tiene el trabajador a

conservar su trabajo, aunque no en forma indefinida, sino por el tiempo en que la naturaleza de la

relación lo exija (cuando se puede estipular el plazo); en cambio, si las labores son de naturaleza

permanente, no se podrá despedir al trabajador de su trabajo, si no por causa justificada.

16 Cueva, M. d. (2005). Estabilidad Laboral. Mexico DF.

Page 43: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

31

La estabilidad laboral tiene directa relación con el derecho al mínimo existencial que, a su vez, es

condición para que las libertades y derechos no permanezcan sólo como aspiraciones teóricas.

Las cortes y tribunales constitucionales de varios países han atribuido un peso abstracto mayor a

los derechos fundamentales sobre otros principios. Entendemos por estabilidad laboral el derecho

que un trabajador tiene a conservar su puesto de trabajo, y a que se garanticen sus ingresos en

forma directa, lo que permite satisfacer las necesidades del núcleo familiar y a su vez garantizar

los ingresos del empleador, ya que trabajadores adiestrados y expertos, integrados con la

institución empleadora, brindarán índices satisfactorios de producción y productividad,

redundando no sólo en beneficio del trabajador y del empleador, sino también del desarrollo

orgánico económico-social, con logros a la obtención de la armonía, la paz social y laboral.

2.1.3 Elementos de la administración pública

Una Administración Pública para su correcto funcionamiento necesita:

1. Medios personales o personas físicas.

2. Medios económicos.

3. Organización.

4. Fines.

5. Actuación.

2.1.4 Clases o formas de estabilidad

Existe diversidad de criterios sobre esta institución laboral, en razón de variadas concepciones

doctrinales e interpretaciones legislativas, distinguimos diferencias saltantes entre:

1. Estabilidad absoluta, que puede ser rígida y flexible.

2. Estabilidad relativa, que puede ser propia e impropia.

3. Estabilidad cuasi absoluta.

4. Inestabilidad relativa.

Page 44: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

32

5. Por la naturaleza

2.1.5 Características

Las normas jurídicas que rigen en nuestro país en el presente, no garantizan el derecho a la

estabilidad laboral absoluta, que la Constitución Política de 1979 y los dispositivos legales N°

18471, 22126 y 24514 reconocieron al trabajador, en virtud que el Artículo 27 de la Constitución

Política vigente en forma imprecisa legisla "La Ley otorga al trabajador "adecuada" como

"arbitrario"; así mismo la ley vigente no garantiza al trabajador el derecho de reposición por

despido arbitrario, limitando su derecho a la indemnización. Mas, considerando que el derecho a

la estabilidad laboral constituye el fundamento esencial de una relación jurídica que se deriva de

un contrato de trabajo a plazo indeterminado y mediante las condiciones y requisitos que la Ley

garantiza al trabajador y al empleador en sus mutuas obligaciones y derechos.

El derecho de estabilidad laboral garantiza al trabajador permanencia en el empleo, por cuanto le

da derecho a conversar su puesto indefinidamente mientras sea plenamente capaz de laborar, se

incapacite o alcance el derecho a la jubilación, siempre que no midie faltas graves cometidas por

el trabajador, hechos que, de acuerdo a la ley, otorgan al empleador el derecho de despedir al

trabajador por causa justa o en casos que devengan circunstancias que traigan consigo la crisis de

la empresa.

La estabilidad laboral es algo que todos buscamos en un empleo, suponemos que se trata de una

sensación de seguridad que nos será provisto por el empleador, pero, a decir verdad, en la

creación de esta seguridad o certeza se conjugan muchos otros factores; algunos de ellos

dependen exclusivamente del empleado.

Así, podríamos arriesgar que la estabilidad laboral consiste en el derecho que un trabajador tiene

a conservar su puesto de trabajo, pero todo derecho conlleva, intrínseco, una obligación, y en este

Page 45: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

33

caso a muy grandes rasgos, se trataría de no incurrir en faltas graves o no admitidas por el

empleador.

2.2. Regímenes laborales en el estado Ecuatoriano.

2.2.1 El servicio público y los mandatos de la Asamblea Nacional Constituyente.

La pertenencia al régimen del Código del Trabajo17

impide a un servidor pasar al otro régimen, el

régimen de servicio civil en forma temporal, para subrogar a otro, pero es posible pasar de un

régimen de servicio civil a un régimen laboral o viceversa, siempre que termine la anterior

relación, sin que esto pueda considerarse antecedente para una liquidación o finiquito "pues no se

trata de despidos ni de terminación definitiva de las relaciones laborales".

La Constitución establece como regla general que el personal público se regirá por "las leyes que

regulan la administración pública", vale decir la Ley Orgánica de Servicio Público (LOSEP)18

.

No obstante, los obreros de estas instituciones se someten al Código del Trabajo. Esta regla

general, sin embargo, se aplica solamente en las instituciones del sector público que ejerzan

"actividades que no puedan delegar al sector privado, ni éste pueda asumir libremente".

En cambio, en las instituciones públicas que ejerzan actividades que sean delegables en forma

"total o parcial" por el sector privado "las relaciones con sus trabajadores se regularán por el

Código de Trabajo19

, con excepción de las funciones de dirección, gerencia, representación,

asesoría, jefatura departamental o equivalentes", que se sujetan a la Ley Orgánica de Servicio

Público20

.

Las relaciones de las instituciones comprendidas en los numerales 1, 2, 3 y 4, del Art. 118 y de

las personas jurídicas creadas por ley para el ejercicio de la potestad estatal, con sus servidores,

17 (Codigo de Trabajo, 2014) 18 (Ley Orgánica de Servicio Público, 2013) 19

(Codigo de Trabajo, 2014) 20 (Ley Orgánica de Servicio Público, 2013)

Page 46: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

34

se sujetarán a las leyes que regulan la administración pública, salvo las de los obreros, que se

regirán por el Derecho Laboral.

La Asamblea Nacional Constituyente ha promulgado varios instrumentos jurídicos, denominados

Mandatos Constituyentes. En materia laboral, específicamente los mandatos 2, 4 y 8, con los que

se vulneraron principios constitucionales y convenios internacionales afectando derechos (que se

entiende eran intangibles e irrenunciables), y a las instituciones de la Libertad Sindical y la

Negociación Colectiva.

El derecho al trabajo se vio seriamente quebrantado con el Mandato N.4 que propicio los

despidos masivos, cuando redujo considerablemente las indemnizaciones a favor de los

trabajadores agraviados por la utilización de la ilegal figura del Despido Intempestivo.

Con el Mandato 08, en el que supuestamente se abolió toda forma de precarización del trabajo,

quienes estuvieron en esa condición quedaron en indefensión luego de un año de su vigencia;

porque los empleadores, públicos y privados, asumieron que la estabilidad fue sólo por ese

período de tiempo.

En el Ecuador quién labora en aquellas entidades creadas por el Estado se las denominan

comúnmente FUNCIONARIO O SERVIDOR, que es toda persona que desempeña una función

permanente o estable, que ejerce funciones de dirección o administración, la misma que por ley,

elección, nombramiento o contrato, presta servicios a entidades públicas o semipúblicas, con la

finalidad de prestar un servicio y satisfacer una necesidad de carácter general. Nuestra Carta

Magna21

en su artículo 227 señala “La administración pública constituye un servicio a la

colectividad que se rige por los principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarquía,

desconcentración, descentralización, coordinación, participación, planificación, transparencia y

evaluación”.

El Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de la Función Ejecutiva también nos trae el

concepto de la administración pública cuando determina, “es la organización con personalidad

21 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 47: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

35

pública que desarrolla su actividad para satisfacer el interés general”, de lo anotado puede

deducirse por que en el Ecuador el funcionario público es considerado también como servidor.

Nuestro Régimen Laboral se encuentra regido principalmente por el Código de Trabajo, la Ley

Orgánica de Servicio Público y su Reglamento22

, que son las normas que rigen la relación laboral

en el Ecuador, consideradas como las dos grandes fuentes que derechos y obligaciones para los

empleadores y trabajadores. En el año 2009, se fusiona la Secretaría Nacional Técnica de

Recursos Humanos y Remuneraciones del Sector Público, SENRES, y el Ministerio de Trabajo y

Empleo, y se crea el Ministerio de Relaciones Laborales según Decreto No. 10 de fecha 13 de

Agosto de 2009, fusión estratégica que realizar de manera conjunta un correcto control y

vigilancia al sector laboral del Ecuador, creándose dos grandes Viceministerios, regulados por

normativa absolutamente diferente esto es el Viceministerio del Servicio Público regido por la

Ley Orgánica de Servicio Público y el Viceministerio de Trabajo y empleo regido por el Código

de Trabajo. El Ministerio de Relaciones Laborales cuenta con Direcciones Regionales de

Trabajo, que se encuentran facultadas para absolver las consultas relativas a las leyes y

reglamentos del trabajo, velar por la unificación de la jurisprudencia administrativa del trabajo,

imponer multas y sanciones, resolver reclamos colectivos de trabajadores, disponer las

inspecciones a empresas industriales y no industriales para verificar la existencia de certificados

médicos de menores, verificar el cumplimiento de la aplicación de los mandatos constituyentes,

ejercitar la mediación laboral en los conflictos colectivos de trabajo, aprobar los reglamentos

internos de trabajo, aprobar los reglamento de seguridad y salud en el trabajo y aprobar los

cambios de horarios y turnos de trabajo, etc. cuyas delegaciones se encuentran a nivel nacional

ubicadas en las ciudades de Quito, Guayaquil, Cuenca, Ambato, Portoviejo, Ibarra y Loja.

El Ministerio de Relaciones Laborales entre otras obligaciones debe velar por el cumplimiento de

los derechos y obligaciones del empleador como trabajador, obligación legal que la puede ejercer

por medio de su capacidad sancionadora, es decir en caso de verificación de incumplimientos está

facultado para multar al infractor de los derechos sea el empleador o trabajador.

22 (Ley Orgánica de Servicio Público, 2013)

Page 48: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

36

La Constitución23

Art. 34 “El derecho a la seguridad social es un derecho irrenunciable de todas

las personas, y será deber y responsabilidad primordial del Estado… El Estado garantizará y hará

efectivo el ejercicio pleno del derecho a la seguridad social, que incluye a las personas que

realizan trabajo no remunerado en los hogares, actividades para el auto sustento en el campo, toda

forma de trabajo autónomo y a quienes se encuentran en situación de desempleo.” El derecho al

trabajo lleva implícito el derecho a la seguridad social conforme el Art. 33 de la Carta Magna, el

trabajo es un DERECHO, y UN DEBER SOCIAL, y además UN DERECHO ECONÓMICO y

hace énfasis en proteger entre otros aspectos, el derecho al trabajo de los adultos mayores, los

jóvenes y la mujer embarazada, en igualdad de condiciones, para evitar el abuso y el discrimen.

El indicado cuerpo legal, en el Derecho de Libertad, establece también el derecho a la libertad de

trabajo; el derecho a la libertad de contratación, prohibiendo la esclavitud, la explotación, la

servidumbre, el tráfico y trata de seres humanos, para erradicar toda forma de violación de la

libertad. Fomenta además, la libertad de género a través de políticas del Estado, que deberá

brindar asistencia técnica para su obligatoria aplicación en el sector público. El derecho a la

seguridad social es un derecho irrenunciable de todas las personas, y a la vez un deber y

responsabilidad primordial del Estado.

Este derecho se regirá por los principios de: solidaridad, obligatoriedad, universalidad, equidad,

eficiencia, subsidiaridad, suficiencia, transparencia y participación, destinado a la atención de las

necesidades individuales y colectivas. Si bien la seguridad social siempre ha sido un derecho del

trabajador, servidor público y una obligación del empleador, el Estado para garantizar el ejercicio

de este pleno derecho a la seguridad social, que incluye a la personas que realizan trabajo no

remunerado en los hogares, actividades para el auto sustento en el campo, toda forma de trabajo

autónomo y a quienes se encuentren en situación de desempleo, deberá dictar y cambiar una serie

de nuevas leyes y políticas empezando desde la reforma a nuestro Código de Trabajo, debido a

que ya es considerada la violación a este derecho como un delito, cometido por el empleador y

cuya sanción está por definirse.

23 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 49: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

37

Todos los derechos constitucionales indicados, para su efectividad tienen en nuestra legislación el

Código de Trabajo24

y toda la legislación y reglamentación afín con la aplicación de dicho

Código. El Art. 325 de la Constitución25

manifiesta, que el Estado garantizará el derecho al

trabajo, reconoce todas las modalidades de trabajo, en relación de dependencia o autónomas, con

inclusión de labores de auto sustento y cuidado humano, y como actores sociales productivos, a

todas las trabajadoras y trabajadores.

El derecho al trabajo, se sustenta en los siguientes principios:

1) El Estado garantizará el pleno empleo y la eliminación del subempleo el desempleo.

2) Los derechos laborales, son irrenunciables e intangibles.

3) En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales, reglamentarias o contractuales

en materia laboral, éstas se aplicaran en el sentido más favorable a las personas trabajadoras.

4) A igual trabajo, igual remuneración.

5) Toda persona tendrá derecho a desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y propicio,

que garantice su salud, integridad, seguridad, higiene y bienestar.

6) Toda apersona rehabilitada después de un accidente de trabajo o enfermedad, tendrá derecho a

ser reintegrada al trabajo y a mantener la relación laboral, de acuerdo con la ley.

7) Se garantizará el derecho y la libertad de organización de las personas trabajadoras, sin

autorización previa.

8) El Estado estimulará la creación de organizaciones de trabajadoras, trabajadores, empleadores

y empleadoras de acuerdo con la ley, y promoverá su funcionamiento democrático, participativo

y transparente, con alternabilidad en la dirección.

9) Para todos los efectos de la relación laboral en las instituciones del Estado, el sector laboral

estará representado por una sola organización.

10) Se adoptará el dialogo social para la solución de conflictos de trabajo.

11) Será válida la valida la transacción en materia laboral, siempre que no implique renuncia de

derechos y se celebre ante autoridad administrativa o Juez competente.

12) Los conflictos de trabajo, en todas las instancias serán sometidos a Tribunales de

Conciliación y Arbitraje.

24

(Codigo de Trabajo, 2014) 25 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 50: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

38

13) Se garantizará la contratación colectiva entre personas trabajadoras y empleadoras, con las

excepciones que establezca la ley.

14) Se reconocerá el derecho a la huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías

necesarias en estos casos. Las personas empleadoras tendrán derecho al paro de acuerdo con la

ley.

15) Se prohíbe la paralización de servicios públicos. La ley establecerá límites que aseguren el

funcionamiento de dichos servicios.

16) En las instituciones del Estado y en las entidades de derecho privado, en las que haya

participación mayoritaria de recursos públicos, quienes cumplan actividades de representación,

directivas, administrativas o profesionales, se sujetarán a las leyes que regulen la administración

pública. Aquellos que no se incluyen en esta categorización estarán amparados por el Código del

Trabajo26

.

2.2.3 El sector publicó en la nueva Constitución y la actual normativa vigente.

Dentro de la actual Constitución del Ecuador27

, se encuentran artículos en materia laboral del

sector público que presentan contradicciones dentro del mismo cuerpo legal:

El Art. 229 inciso 3, que establece que: “los obreros y obreras del sector público estarán sujetos al

Código del Trabajo”, lo que fue interpretado por el Gobierno en el sentido de que los demás

trabajadores, calificados como servidores, se sujetarán a las Leyes que regulan la Administración

Pública; por lo tanto sin acceso a derechos sindicales.

En el Art. 326, numeral 16 se ordena quienes estarán sujetos a las leyes del derecho

administrativo, incluyendo a los trabajadores que realizan actividades administrativas o

profesionales; segregándolos por el tipo de trabajo que ejecutan y profundizando de la división

social del trabajo.

26

(Codigo de Trabajo, 2014) 27 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 51: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

39

Conforme al Art. 327 de la Carta Magna28

, la relación laboral entre personas trabajadoras y

empleadoras, será bilateral y directa. La misma norma prohíbe toda forma de precarización

intermediación laboral y la tercerización las actividades propias y habituales de la empresa o

persona empleadora, la contratación por horas, o cualquier otra forma de precarización que afecte

los derechos de las personas trabajadoras en forma individual o colectiva.

El incumplimiento de obligaciones, el fraude, la simulación, y el enriquecimiento injusto en

materia laboral se penalizarán y sancionarán de acuerdo con la ley. La remuneración debe ser

justa, conforme al Art. 328 de la Constitución, será justa, con un salario digno, que cubra al

menos las necesidades básicas de la persona trabajadora, así como las de su familia. En la

actualidad ya se emitió el Acuerdo Ministerial 0005-2012, dictado en fecha 13 de enero de 2012,

el mismo que regula el cálculo y la forma de pago del salario digno y su registro en el Ministerio

de Relaciones Laborales, esta compensación económica favorecerá a los trabajadores que no

alcanzaron a ganar el año 2011 una remuneración mínima de USD350,07 dólares por mes, así

como también incluye los rubros que deben ser considerados para este cálculo.

El Estado fijará y revisará anualmente, el salario básico establecido en la ley, de aplicación

general y obligatoria. El pago de remuneraciones se dará en los plazos convenidos y no podrá ser

disminuido ni descontado, salvo con autorización expresa de la persona trabajadoras y de acuerdo

con la ley. Lo que el empleador deba a las trabajadoras y trabajadores, por cualquier concepto, es

considerado crédito privilegiado de primera clase, con preferencia aún a los hipotecarios.

Para el pago de indemnizaciones, la remuneración comprende todo lo que perciba la persona

trabajadores en dinero, en servicios o en especies, inclusive lo que reciba por los trabajados

extraordinarios y suplementarios, a destajo, comisiones, participación en beneficios o cualquier

otra retribución que tenga carácter normal. Se exceptuarán el porcentaje de utilidades, los viáticos

o subsidios ocasionales y las remuneraciones adicionales.

Las personas trabajadoras del sector privado, tienen derechos a participar de las utilidades

líquidas de las empresas, de acuerdo con la ley. La ley fijará el límite de esa participación en las

28 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 52: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

40

empresas de explotación de recursos no renovables. En las empresas en las cuales el Estado tenga

participación mayoritaria, no habrá pago de utilidades todo fraude o falsedad en la declaración de

utilidades que perjudique este derecho se sancionará por la ley.

El derecho al acceso al empleo en igualdad de condiciones, se establece en el Art., 329 de la

Constitución29

, y manifiesta, que las jóvenes y los jóvenes, tendrá derecho de ser sujetos activos

en la producción, así como en las labores de auto sustento, cuidado familiar e iniciativas

comunitarias. Se impulsarán condiciones y oportunidades con este fin.

Para el cumplimiento del derecho al trabajo en las comunidades, pueblos y nacionalidades, el

estado adoptará medidas específicas para eliminar discriminaciones que las afecten, reconocerá y

apoyará sus formas de organización del trabajo, y garantizará el acceso al empleo en igualdad de

condiciones. Se reconocerá y protegerá el trabajo autónomo y por cuenta propia, realizado en

espacios públicos, permitidos por la ley y otras regulaciones.

Se prohíbe toda forma de confiscación de sus productos, materiales o herramientas de trabajo.

Los procesos de selección, contratación y promoción laboral se basarán en requisitos de

habilidades, destrezas, formación, méritos y capacidades se prohíbe el uso de criterios e

instrumentos discriminatorios, que afecten la privacidad, la dignidad e integridad de las personas.

El Estado impulsará la formación y capacitación para mejorar el acceso y calidad del empleo y

las iniciativas de trabajo autónomo. El Estado velará por el respeto a los derechos laborales de las

trabajadoras y trabajadores ecuatorianos en el exterior, y promoverá convenios y acuerdos con

otros países para la regularización de tales trabajadores.

El Art. 330 de la Constitución30

, establece que se garantizará la inserción y accesibilidad en

igualdad de condiciones al trabajo remunerado de las personas con discapacidad, el Estado y los

empleadores implementarán servicios sociales y de ayuda especial para facilitar su actividad. Se

prohíbe disminuir la remuneración del trabajador con discapacidad por cualquier circunstancia

29

(Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008) 30 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 53: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

41

relativa a su condición. Los porcentajes para el año 2012, para insertar personas con discapacidad

dentro de una empresa es del 4% para el sector privado y el 3% el sector público, obligación que

surge cuando un empleador posee más de 25 trabajadores.

El Art. 331 de la Carta Magna, establece que el Estado garantizará a las mujeres igualdad en el

acceso al empleo, a la formación y promoción laboral y profesional, a la remuneración equitativa,

y a la iniciativa de trabajo autónomo. Que es una conquista laboral del género femenino, a tal

punto que el Estado debe adoptar todas las medidas para eliminar las desigualdades, se prohíbe

toda forma de discriminación, acoso o acto de violencia de cualquier índole, sea directa o

indirecta, que afecte a las mujeres en el trabajo, los Jueces competentes como las diferentes

organizaciones y fundaciones creadas para la protección de la mujer, se encuentran pendientes de

que esta conquista se cumpla.

El Art. 332 manifiesta que el Estado garantizará el respeto a los derechos reproductivos de las

personas trabajadoras, lo que incluye la eliminación de riesgos laborales que afecten la salud

reproductiva, el accesos y estabilidad en el empleo sin limitaciones por embarazo o número de

hijas e hijos, derechos de maternidad, lactancia y el derecho de licencia por paternidad, se

prohíbe, el despido de la mujer trabajadora, asociado a su condición de gestación y maternidad,

protección que se encuentra respaldada por la indemnización a la que se ve obligado a pagar el

empleador que despidiese a su trabajadora por causa de embarazo, correspondiéndole el valor

equivalente a un año de trabajo y considerando para dicha indemnización la última remuneración

percibida.

Posee también el derecho de licencia por maternidad, correspondiéndole un total de 12 semanas

de descanso con remuneración completa, dividiéndose en dos semanas antes del parto, y 10

semanas después, su remuneración es cancelada en porcentajes entre el IESS y el empleador, en

el primer caso reconocerá el 75% y el empleador el 25% de su última remuneración.

El Estado promoverá un régimen laboral que funcione en armonía con las necesidades del

cuidado humano, que facilite servicio, infraestructura y horario de trabajo adecuados; de manera

especial, proveerá servicios de cuidado infantil, de atención a las personas con discapacidad y

Page 54: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

42

otros necesarios para que las personas trabajadoras puedan desempeñar sus actividades laborales;

e impulsará las corresponsabilidad y reciprocidad de hombres y mujeres en el trabajo doméstico y

en las obligaciones familiares.

La protección de la seguridad social se extenderá de manera progresiva a las personas que tengan

a su cargo el trabajo familiar no remunerado en el hogar, conforme a las condiciones generales

del sistema y la ley. La Constitución en el Título VII denominado Régimen del Buen Vivir,

consta su CAPÍTULO I acerca de la inclusión y equidad, y en el parágrafo 3º se refiere a la

seguridad social. Así, en su art. 367, manifiesta que el sistema de seguridad social es público y

universal, no podrá privatizarse y atenderá todas las necesidades contingentes de la población la

protección de las contingencias se hará efectiva a través del seguro universal obligatorio y de sus

regímenes especiales. El sistema se guiará por los principios del sistema nacional de inclusión y

equidad social y por los de obligatoriedad, suficiencia, integración, solidaridad y subsidiaridad.

En el art. 36831

se establece que, el sistema de seguridad social comprenderá las entidades

públicas, normas, políticas, recursos, servicios y prestaciones de seguridad social, y funcionará

con base en criterios de sostenibilidad, eficiencia, celeridad y transparencia. El estado normará,

regulará y controlará las actividades relacionadas con la seguridad social.

Conforme al art. 369, el seguro universal obligatorio cubrirá las contingencias de enfermedad,

maternidad, paternidad, riesgo de trabajo, cesantía, desempleo, vejez, invalidez, discapacidad,

muerte y aquellas que defina la ley. Las prestaciones de salud de las contingencias, de

enfermedad y maternidad se brindarán a través de la red pública integral de salud.

El seguro universal obligatorio se extenderá a toda la población urbana y rural, con

independencia de su situación laboral. Las prestaciones para las personas que realizan trabajo

doméstico no remunerado y tareas de cuidado, se financiarán con aportes y contribuciones del

estado la ley definirá el mecanismo correspondiente. La creación de nuevas prestaciones estará

debidamente financiada.

31 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 55: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

43

Según el art. 371, las prestaciones de la seguridad social, se financiarán con el aporte de las

personas aseguradas en relación de dependencia y de sus empleadoras y empleadores; con los

aportes de las personas independientes aseguradas; con los aportes voluntarios de las ecuatorianas

y ecuatorianos domiciliados en el exterior; y con los aportes y contribuciones del Estado.

Los recursos del Estado destinados para el seguro universal obligatorio, constarán cada año en el

presupuesto general del estado y serán transferidos en forma oportuna. Las prestaciones en dinero

del seguro social no serán susceptibles de cesión, embargo o retención, salvo los casos de

alimentos debidos por ley o de obligaciones contraídas a favor de la institución aseguradora, y

estarán exentas del pago de impuestos.

El numeral 8 que dice: “El Estado estimulará las organizaciones de trabajadoras y trabajadores, y

empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley; y promoverá su funcionamiento democrático,

participativo y transparente con alternabilidad en la dirección”, situación aparentemente positiva,

pero que determina un grave riesgo de injerencia gubernativa en las organizaciones afectando los

principios de independencia y autonomía, por ende de la Libertad Sindical.

En el numeral 14 del mismo artículo: “se reconoce el derecho a la Huelga. Pero a continuación,

en el numeral 15, se prohíbe la paralización de todos los servicios públicos; por lo tanto el

derecho es nulo para los trabajadores y trabajadoras del sector público.

Dentro del ordenamiento penal ecuatoriano, es fácilmente verificable este tipo de sanciones en el

Capítulo IV, artículo 158, tipifica a la paralización de los servicios públicos como delito de

sabotaje y terrorismo sancionado con reclusión mayor 8 a 12 años. Otras figuras utilizadas, con el

propósito intimidatorio, son invasión de edificios públicos (artículo 155) o delitos contra la

seguridad interior del Estado (capítulo III).

De manera que lo expuesto en el artículo 98 de la vigente Constitución de la República32

que

reconoce a todo individuo o colectivo el ejercicio del derecho a la resistencia frente a acciones u

omisiones del poder público, no es aplicable al sector público.

32 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 56: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

44

2.2.4 La contratación colectiva en el sector público.

Una de las tendencias que recientemente pueden señalarse en el mundo laboral latinoamericano

es la permisión de la negociación colectiva de los empleados públicos, lo cual se produce, en un

primer momento, como una situación de hecho, reflejo del poder sindical emergente en algunos

sectores de la administración pública, especialmente en las áreas de la salud y de la educación.

Posteriormente, tal tendencia comienza a institucionalizarse jurídicamente, produciéndose un

tránsito paulatino de la concepción estatutaria del servidor público hacia una concepción

laboralista del mismo.

Allan Brewer – Carias33

, Profesor de Derecho Administrativo en Caracas y quien dirigió la

reforma administrativa durante el gobierno del Presidente Caldera, afirma de manera

concluyente: “…en la actualidad nadie puede sostener válidamente que la relación jurídica que se

establece entre el Estado y el funcionario público pueda tener una base contractual y mucho

menos de Derecho Privado…” Posición unánime en este aspecto del estatuto del funcionario

público y sus relaciones con la administración es, por tanto, la de que dicha relación jurídica tiene

una basa estatutaria, es decir, una base reglamentaria, en la cual la situación del funcionario está

regulada en forma unilateral por el Estado”

Octavio Bueno Magano, Profesor de Derecho del Trabajo en Sao Paulo, sostiene lo contrario:

“…Sin ninguna pretensión de traer argumentos nuevos para aclarar la cuestión de saber si la

concepción estatutaria debe prevalecer sobre la contractualista, nos atrevemos, no obstante, a

registrar opinión en sentido de que la última se muestra más coetánea con la realidad de nuestra

época...”

Los criterios expuestos reflejan una contradicción de tendencias que influye en la determinación

de las fronteras del Derecho del Trabajo, las cuales han venido modificándose para comprender

dentro de su área que antes eran del dominio exclusivo de otras disciplinas.

2.2.5 Formas de vinculación con la administración pública.

33 (Allan Brewer – Carias, 2009)

Page 57: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

45

En la actualidad como lo señale en líneas anteriores, no existe una unificación de criterios, para

describir a los servidores públicos, llamándolos funcionarios o empleados, para referirse a las

personas que prestan sus servicios a las entidades públicas, los funcionarios se desempeñan en las

diversas ramas del poder público pese a esto se encuentran regulados por normas que si bien son

completamente diferentes, protegen todos los derechos de los trabajadores previamente ya

revisados.

La relación laboral del funcionario con la administración puede generarse mediante un contrato,

un nombramiento, un proceso de elecciones, etc., en cuanto a los trabajadores oficiales se

vinculan a la administración por medio de un contrato de trabajo, y tanto su permanencia como

desvinculación deben ceñirse a las normas que rigen la materia, es decir, las disposiciones del

Código de Trabajo.

Estos empleados se caracterizan por estar vinculados a la administración mediante una relación

legal y reglamentaria; (LOSEP y su REGLAMENTO) esta vinculación se manifiesta en la

práctica por el acto de nombramiento y posesión del empleado, y quiere decir que el régimen al

cual quedan sometidos está previamente determinado en la ley, de manera que no hay posibilidad

legal de discutir y acordar con la administración las condiciones de prestación del servicio, ni al

momento del nombramiento ni posterior a la posesión.

Todos los actos emanados por autoridad competente, son considerados actos administrativos, es

por eso que una declaratoria de ganador dentro de un concurso de mérito y oposición, un contrato

de servicios ocasionales, una supresión de partida presupuestaria, etc. y demás actos que rijan la

relación laboral entre un servidor público y la administración, son objeto control de legalidad ante

el Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, es por esta razón que de existir

controversias de origen laboral deben ventilarse ante la jurisdicción de lo contencioso

administrativo, el régimen que se aplica por tanto a estos empleados es de derecho público.

2.2.6 Entidades empleadoras.

Page 58: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

46

Las entidades empleadoras son todas aquellas enumeradas en el artículo 225 de la Constitución

de la República del Ecuador34

, en resumen:

a) La Asamblea Nacional,

b) La Función Ejecutiva

c) La función Judicial,

d) La función de Transparencia y Control Social y la Función Electoral

e) Los Consejos Provinciales, Consejos Cantonales, y las Juntas Parroquiales, Gobiernos

Municipales.

f) Organismos creados por la ley o autorizados por ella,

g) Las creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos descentralizados,

2.3 Ingreso al servicio

La Unidad De Administración del Talento Humano (UATH) de cada una de las instituciones

públicas deberá emitir un reglamento que regirá el concurso de merecimientos y oposición, que

evalúe la idoneidad de los interesados y se garantice el libre acceso de los postulantes a los

cargos. Hoy en día el ingreso a un puesto público se realiza aplicando los principios de justicia,

transparencia y no discriminación, deberá respetar también el acceso de personas con

discapacidad que para este año rige el 4% del total de sus servidores, así como también debe

cumplir con el porcentaje personal de población indígena, de las comunidades y pueblos del

Ecuador.

Para ingresar al servicio público se requiere:

a) Ser mayor de 18 años y estar en el pleno ejercicio de los derechos previstos por la

Constitución de la República y la Ley para el desempeño de una función pública;

b) No encontrarse en interdicción civil, no ser el deudor al que se siga proceso de concurso

de acreedores y no hallarse en de estado insolvencia fraudulenta declarada judicialmente;

34 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 59: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

47

c) No estar comprendido en alguna de las causales de prohibición para ejercer cargos

públicos;

d) Cumplir con los requerimientos de preparación académica y demás competencias

exigibles previstas en esta Ley y su Reglamento;

e) Haber sufragado, cuando se tiene obligación de hacerlo, salvo las causas de excusa

previstas en la Ley;

f) No encontrarse en mora del pago de créditos establecidos a favor de entidades u

organismos del sector público, a excepción de lo establecido en el Artículo 9 de la

presente Ley;

g) Presentar la declaración patrimonial juramentada en la que se incluirá lo siguiente:

g.1.- Autorización para levantar el sigilo de sus cuentas bancarias;

g.2.- Declaración de no adeudar más de dos pensiones alimenticias; y,

g.3.- Declaración de no encontrarse incurso en nepotismo, inhabilidades o prohibiciones prevista

en la Constitución de la República y el ordenamiento jurídico vigente.

h) Haber sido declarado triunfador en el concurso de méritos y oposición, salvo en los casos

de las servidoras y servidores públicos de elección popular o de libre nombramiento y

remoción; e,

i) Los demás requisitos señalados en la Constitución de la República y la Ley.

2.3.1 Permanencia en el servicio

El sistema tiende a mejorar el desempeño de los servidores públicos en vista de los principios

básicos de administración de personal, en cuanto se interpreta que el Servidor Público, en su

condición de persona nombrada temporal o permanentemente en cargos se regirán por el sistema

de mérito y la estabilidad en sus cargos estará condicionada a su competencia, lealtad y

moralidad en el servicio.

El resultado de la evaluación del desempeño se sujetará a la siguiente escala de calificaciones:

Page 60: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

48

a) Excelente;

b) Muy Bueno;

c) Satisfactorio;

d) Regular; y,

e) Insuficiente.

El servidor público mientras se halle en sus funciones, la relación laboral reconoce a los

funcionarios el derecho a:

1.- Gozar de estabilidad en su puesto;

2.- Percibir una remuneración justa, que será proporcional a su función, eficiencia,

profesionalización y responsabilidad.

3.- Gozar de prestaciones legales y de jubilación de conformidad con la Ley;

4.- Ser restituidos a sus puestos luego de cumplir el servicio cívico militar.

5.- Recibir indemnización por supresión de puestos o partidas, o por retiro voluntario para

acogerse a la jubilación, por el monto fijado en esta Ley. El Acuerdo Ministerial 158 de fecha 10

de junio de 2011, regula los montos por renuncia voluntaria de servidores públicos como

compensación económica por renuncia voluntaria, legalmente presentada por la compensación, y

aceptada por la autoridad nominadora o su delegado.

6.- Asociarse y designar a sus directivas en forma libre y voluntaria;

7.- Gozar de vacaciones, licencias, comisiones y permisos de acuerdo con lo prescrito en esta

Ley.

8.- Ser restituidos en forma obligatoria, a sus cargos dentro del término de cinco días posteriores

a la ejecutoria de la sentencia o resolución, en caso de que la autoridad competente haya fallado a

favor del servidor suspendido o destituido; y, recibir de haber sido declarado nulo el acto

administrativo impugnado, las remuneraciones que dejó de percibir, más los respectivos intereses

durante el tiempo que duró el proceso judicial respectivo si el juez hubiere dispuesto el pago de

remuneraciones, en el respectivo auto o sentencia se establecerá que deberán computarse y

descontarse los valores percibidos durante el tiempo que hubiere prestado servicios en otra

institución de la administración pública durante dicho periodo;

Page 61: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

49

9.- Demandar ante los organismos y tribunales competentes el reconocimiento o la reparación de

los derechos que consagra esta Ley;

10.- Recibir un trato preferente para reingresar en las mismas condiciones de empleo a la

institución pública, a la que hubiere renunciado, para emigrar al exterior en busca de trabajo, en

forma debidamente comprobada.

11.- Gozar de las protecciones y garantías en los casos en que la servidora o el servidor denuncie,

en forma motivada, el incumplimiento de la ley, así como la comisión de actos de corrupción.

12.- Desarrollar sus labores en un entorno adecuado y propicio, que garantice su salud,

integridad, seguridad, higiene y bienestar;

13.- Reintegrarse a sus funciones después de un accidente de trabajo o enfermedad,

contemplando el período de recuperación necesaria, según prescripción médica debidamente

certificada;

14.- No ser discriminada o discriminado, ni sufrir menoscabo ni anulación del reconocimiento o

goce en el ejercicio de sus derechos.

15.- Ejercer el derecho de la potencialización integral de sus capacidades humanas e

intelectuales;

16.- Mantener su puesto de trabajo cuando se hubiere disminuido sus capacidades por

enfermedades catastróficas y/o mientras dure su tratamiento y en caso de verse imposibilitado

para seguir ejerciendo efectivamente su cargo podrá pasar a desempeñar otro sin que sea

disminuida su remuneración salvo el caso de que se acogiera a los mecanismos de la seguridad

social previstos para el efecto. En caso de que se produjere tal evento se acogerá al procedimiento

de la jubilación por invalidez y a los beneficios establecidos en esta ley y en las de seguridad

social;

17.- Mantener a sus hijos e hijas, hasta los cuatro años de edad, en un centro de cuidado infantil

pagado y elegido por la entidad pública;

18.- Recibir formación y capacitación continua por parte del Estado, para lo cual las instituciones

prestarán las facilidades; y,

19.- Los demás que establezca la Constitución y la ley.

2.3.2 Retiro del servicio.

Page 62: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

50

Los y las servidoras que hubieren sido indemnizado con una compensación económica por

renuncia voluntaria o supresión de puesto podrá reingresar al sector público solamente si

devuelve el monto de la indemnización recibida, menos el valor resultante de la última

remuneración que percibió multiplicado por el número de meses que no prestó servicios en el

sector público, contados desde la fecha en que se produjo su separación. Conforme lo previsto en

el artículo 14 de la LOSEP35

y artículo 15 de su Reglamento General. Existe una excepción a esta

regla general en la que se establece que el servidor/a podrá reintegrarse al servicio público sin

devolver la compensación recibida en aquellos cargos con nombramientos provisionales,

funciones de libre nombramiento y remoción.

El retiro del servicio implica la cesación definitiva en el ejercicio de las funciones y se produce

en los siguientes casos: por declaración de insubsistencia del nombramiento, por renuncia

aceptada, por suspensión del empleo, por jubilación, por invalidez absoluta, por edad de retiro

forzoso, por destitución, por revocatoria del nombramiento, por abandono del cargo y por muerte;

vale la pena observar nuevamente que el nombramiento de los empleados de libre nombramiento

y remoción puede ser declarado insubsistente en cualquier momento y sin necesidad de motivar

la decisión, en cambio el retiro de un empleado de carrera solo puede producirse por causas

legales y mediante el cumplimiento de los requisitos y procedimientos que las normas

establezcan.

2.3.3 Beneficios y bonificaciones de los servidores públicos

Las distintas clasificaciones que hablaban de los servidores públicos, o empleados públicos o

funcionarios, habían surgido sobre la concepción de que en sus relaciones laborales con ellos el

Estado era absolutamente soberano, y por consiguiente, que su situación laboral era algo así

como una dádiva generosa y a veces contemplativa, de los gobernantes de turno.

2.3.4 Estabilidad y faltas disciplinarias.

35 (Ley Orgánica de Servicio Público, 2013)

Page 63: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

51

Si bien la estabilidad laboral es un derecho constitucional, la administración pública debe realizar

el seguimiento, control y sanción aquellos servidores que han incumplido mediante el inicio de

un trámite sumario administrativo por los incumplimientos cometidos, esto en el caso de los

servidores de carrera, mientras que en el caso de los funcionarios que laboren mediante la

suscripción de contratos ocasionales, posee la facultad de terminar de manera inmediata y

unilateral el contrato.

La Ley ha hecho una clasificación de las faltas disciplinarias definiéndolas como “acciones u

omisiones de las servidoras o servidores públicos que contravengan las disposiciones del

ordenamiento jurídico vigente en la República y esta ley”, en lo atinente a derechos y

prohibiciones constitucionales o legales. Serán sancionadas por la autoridad nominadora o su

delegado.

La ley Orgánica de Servicio Público a clasificado a las faltas en leves y graves en sus artículos 85

y 86, determinando a las faltas leves como acciones u omisiones ocasionadas por descuido que no

alteren o perjudiquen gravemente el normal desarrollo y desenvolvimiento del servicio público, a

mi manera de ver, la definición es bastante ambigua, y deja la puerta abierta a que la

administración pública el día de mañana a conveniencia pueda señalar los posibles errores, como

faltas leves y aplicar la correspondiente amonestación.

Epígrafe III

3.1 Indemnizaciones laborales por venta de renuncias

3.1.1 Concepto de indemnizaciones

Se denomina indemnización a una compensación económica que recibe una persona como

consecuencia de haber recibido un perjuicio de índole laboral, moral, económica, etc. Cuando se

habla de indemnización generalmente se lo hace desde la emisión de un dictamen de la justicia,

que ordena se le abone un determinado monto a una persona, empresa o institución, con el fin de

Page 64: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

52

paliar una determinada situación de injusticia que ha sufrido. No obstante, también pueden existir

indemnizaciones automáticas, que se realizan cuando se dan una serie de circunstancias que la ley

contempla de antemano.

3.1.2 Naturaleza jurídica

El ordenamiento jurídico-laboral vigente establece una indemnización general por término de

contrato de trabajo a cargo del empleador, la que en su calidad de derecho mínimo del trabajador

procede en determinados supuestos de terminación del contrato; en primer lugar, por aplicación

de las causas de necesidades de la empresa y desahucio empresarial, en segundo término, por

despido injustificado y despido indirecto y, en tercer lugar, por despido con lesión a derechos

fundamentales.

Junto a estas indemnizaciones de carácter general, en base a la ley laboral y al ordenamiento

jurídico en su conjunto proceden, además, otras indemnizaciones. Primero, como indemnización

eventualmente conjunta con la general está la sustitutiva del aviso anticipado de la terminación

del contrato de trabajo, Segundo, como indemnizaciones alternativas a la general están la del

trabajador de casa particular y la pactada a todo evento. Tercero, como indemnización

independiente de la general está la que procede por término anticipado del contrato temporal, sea

de plazo fijo o de obra. Cuarto, con base en el Derecho común procede la indemnización por el

daño moral causado con ocasión del despido.

3.1.3 Concepto de renuncias

Desde el ámbito del derecho, la renuncia constituye un acto de carácter jurídico y perfil unilateral

que le ofrece al titular de un derecho la posibilidad de desistir del mismo sin un beneficiario

determinado. Se considera que las renuncias son unilaterales debido a que sólo exigen la voluntad

de su autor para librarse de un derecho de su propio patrimonio.

3.1.4 Naturaleza jurídica

Page 65: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

53

Para la ley una renuncia es irrevocable: una vez firmada, el derecho al que se ha desistido deja de

figurar dentro del patrimonio del sujeto y no puede ser reincorporado por su propia voluntad.

Cuando la renuncia se produce sólo de palabra, sin embargo, existe la posibilidad de volver atrás

ya que aún no se ha materializado desde el punto de vista legal.

A nivel jurídico, la renuncia debe cumplir con ciertos requisitos para ser considerada válida,

como por ejemplo no afectar el interés público o a otros individuos. La renuncia hacia los

derechos, por otra parte, se evaluará siempre que la ley no prohíba aquello a lo que se pretende

renunciar (esto quiere decir que una persona no puede, por ejemplo, renunciar a los denominados

derechos humanos).

3.2 Efectos jurídicos

3.2.1 Efectos jurídicos laborales sobre las indemnizaciones

Pues bien, desde hace un tiempo algunos sectores del país y también desde fuera del mismo,

demandan la modificación del sistema de indemnizaciones, lo que involucra, además del cambio

de su régimen jurídico, su reducción e inclusive su supresión.

El cuestionamiento generalizado plantea que la indemnización es un beneficio de seguridad

social, específicamente ante el desempleo, y que en Ecuador no se estaría cumpliendo dicho

objetivo toda vez que tiene una escasa cobertura. Adicionalmente se han planteado los efectos

perversos que generarían las indemnizaciones en el mercado de trabajo, de una parte,

desincentivarían la movilidad laboral y el crecimiento de los salarios y, de la otra, se generaría un

mercado segmentado por la diversidad contractual

3.2.2 Indemnizaciones a que tiene derecho un trabajador

Las indemnizaciones a que tiene derecho un trabajador son las establecidas en nuestro Código de

Trabajo36

en los Artículos 371 al 382 en los que se indica lo siguiente:

36 (Codigo de Trabajo, 2014)

Page 66: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

54

De las indemnizaciones en caso de accidente

Art. 371.- Asistencia en caso de accidente.

Art. 372.- Aparatos de prótesis y ortopedia

Art. 373.- Cálculo de Indemnizaciones para el Trabajador no Afiliado al IESS.

Art. 374.- Presunción del Lugar de Trabajo.

Art. 375.- Muerte por accidente de trabajo

Art. 376.- Indemnización por incapacidad permanente.

Art. 377.- Indemnización por disminución permanente

Art. 378.- Modificación de los porcentajes.

Art. 379.- Indemnización por incapacidad temporal

Art. 380.- Accidente en trabajo ocasional.

Art. 381.- Revisión de la disminución permanente parcial.

De las indemnizaciones en caso de enfermedades profesionales

Art. 382.- Indemnización por enfermedad profesional.- de acuerdo con las reglas siguientes:

1a. La enfermedad debe ser de las catalogadas en el artículo 369 para la clase de trabajo realizado

por la víctima, o la que determine la Comisión Calificadora de Riesgos. No se pagará la

indemnización si se prueba que el trabajador sufría esa enfermedad antes de entrar a la ocupación

que tuvo que abandonar a consecuencia de ella, sin perjuicio de lo dispuesto en la regla tercera de

este artículo;

2a. La indemnización será pagada por el empleador que ocupó a la víctima durante el trabajo por

el cual se generó la enfermedad; y,

3a. Si la enfermedad por su naturaleza, pudo ser contraída gradualmente, los empleadores que

ocuparon a la víctima en el trabajo o trabajos a que se debió la enfermedad, estarán obligados a

pagar la indemnización, proporcionalmente al tiempo durante el que cada cual ocupó al

Page 67: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

55

trabajador. La proporción será regulada por el Juez del Trabajo, si se suscitare controversia al

respecto, previa audiencia de la Comisión Calificadora de Riesgos.

3.2.3 Indemnizaciones por años de servicio

La indemnización por años de servicio es la que se paga al trabajador cuando se da por terminado

el contrato por la causal de necesidades de la empresa. Esta indemnización es equivalente a un

mes de sueldo por cada año de servicio y periodo superior a tres meses prestados continuamente a

dicho empleador. Esta indemnización tiene un tope máximo de 25 años.

3.2.4 Cálculos de las indemnizaciones

Se calculan sobre la base de la última remuneración mensual. La ley dispone que la última

remuneración mensual comprenderá toda la cantidad que perciba el trabajador por la prestación

de sus servicios al momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones

previsionales o de seguridad social de cargo del trabajador, y las regalías o especies evaluables en

dinero.

No se incluyen en ese cálculo la asignación familiar legal, pagos por sobretiempo y aquellos

beneficios o asignaciones otorgados en forma esporádica o por una sola vez al año como

gratificaciones y aguinaldos, por ejemplo, la Navidad o Fiestas Patrias; excepcionalmente

corresponde incluir en dicha operación la gratificación cuando es pagada mes a mes.

3.3 Aplicabilidad laboral por despido intempestivo

3.3.1 Contrato a tiempo indefinido

La indemnización por despido tienen derecho el trabajador cuando el empleador despidiere

intempestivamente al trabajador y tendrá que indemnizarlo considerando el tiempo de servicio y

de acuerdo a la siguiente escala.

Page 68: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

56

1. Hasta tres años de servicio el trabajador recibirá el valor que corresponde a tres meses de

remuneración.

2. La fracción de un año se considerará para esta indemnización laboral como año completo.

3. El cálculo de las indemnizaciones por despido intempestivo tendrán como base la

remuneración que hubiera estado percibiendo el trabajador al momento que el trabajador

le despide, sin perjuicio de pagar las bonificaciones establecidas en el art. 185 del Código

de Trabajo37

es decir bonificaciones por desahucio.

Para el pago de las indemnizaciones laborales se debe tomar en cuenta además:

1) Si el trabajo fuere a destajo, en este caso se fijará la remuneración mensual tomando en

consideración la base del promedio percibido por el trabajador en el año anterior al despido o

durante el tiempo que haya servido el trabajador al patrono, sino llegare a un año.

2) En el caso del trabajador que hubiere laborado 20 años y menos de 25 años de trabajo en una

empresa o patrono individual, en forma continuada o interrumpidamente, adicionalmente, el

trabajador tendrá derecho a la parte proporcional de la jubilación patronal, tal como está

establecido en la ley de la Materia.

Las indemnizaciones por despido podrán ser consideradas por mutuo acuerdo entre las partes, es

decir obrero-patrono, más no por las decisiones jurídicas emanadas por los tribunales de

conciliación y arbitraje.

3) En el caso de que el empleador deje constancia escrita de su voluntad de dar por terminado en

forma unilateralmente un contrato individual de trabajo, sin justa causa, la autoridad competente

de (Relaciones Laborales) que conozca del despido intempestivo ordenará a que el empleador

comparezca, y de ratificarse el patrono en el hecho del despido intempestivo tendrá la

obligación en las siguientes 48 horas de depositar el valor total que le corresponde recibir al

trabajador despedido por concepto de indemnizaciones laborales.

37 (Codigo de Trabajo, 2014)

Page 69: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

57

4) Si el empleador en la comparecencia a la Autoridad competente no se ratificara en el despido

intempestivo contante en el escrito pertinente; y alega que el escrito donde consta el despido no

es de su autoría o de representante de la empresa con capacidad a dar por terminada las relaciones

obrero-patronal, se dispondrá el reintegro inmediato del trabajador a sus labores por la autoridad

de las Relaciones Laborales.

La indemnización, según Rafael de Pina en su diccionario de derecho, es: "la cantidad de dinero o

cosa que se entrega a alguien en concepto de daños o perjuicios que se le han ocasionado en su

persona o en sus bienes. También manifiesta que es "el resarcimiento de un daño o perjuicio".

Consideramos a la indemnización, como una sanción que se impone a quien infringe alguna

norma jurídica. Criterio que se encuentra en el artículo 188 nuestro Código de Trabajo, para

quienes no respetan la estabilidad y dan por terminado el contrato de trabajo sin causa legal.

Art. 188 del Código de Trabajo38

dice: "el empleador que despide intempestivamente al

trabajador, será condenado a indemnizarlo de conformidad con el tiempo de servicio y según la

siguiente escala."

5) Los trabajadores que laboran a destajo, por tarifas, existe una salvedad, ya que sólo para este

efecto y para éste grupo de trabajadores, se establecerá un sueldo promedio del total ganado en el

último año.

Adicionalmente a la indemnización por despido intempestivo, la ley dispone que los trabajadores

tengan derecho a cobrar la bonificación establecida para el caso de desahucio, el 25% del último

sueldo multiplicado por el número de años de servicio. El despido no sólo se sanciona con la

indemnización analizada en la escala anterior, sino que impone al empleador el pago de la

bonificación antes mencionada.

La legislación laboral tiene por principio que no se perjudique los derechos tanto del empleador

como de los trabajadores; ya que ambos sujetos son de vital importancia en el ámbito laboral.

38 (Codigo de Trabajo, 2014)

Page 70: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

58

Las indemnizaciones por despido intempestivo tienen un límite en que se restringirá el abuso

por parte de cualquiera de las dos partes y por tal motivo la indemnización por despido

intempestivo; y por disposición de la ley, no excederá de 25 meses de remuneración.

Los trabajadores que laboren por más de 25 años, no tendrán opción para reclamar una cantidad

mayor a éste límite establecido en el Código de Trabajo.

3.3.2 Contrato a plazo fijo

Es aquel en que las partes definen la fecha de término del contrato al pactar el mismo. De ello se

desprende que no procede su establecimiento por modificación de un contrato indefinido, toda

vez que ese supuesto plantea una renuncia del derecho a la estabilidad laboral. Cabe señalar, que

nuestro ordenamiento jurídico no limita el contrato a plazo fijo para determinados supuestos,

como sí ocurre en el derecho comparado, por lo que su procedencia es general.

El contrato a plazo fijo tiene una duración máxima de un año, salvo respecto de determinadas

categorías de trabajadores que señala la ley gerentes o personas que tengan un título profesional o

técnico otorgado por una institución de educación superior del Estado o reconocida por el Estado,

en cuyo caso la duración máxima es de dos años.

3.3.3 Utilidades

Para el pago de indemnizaciones, la remuneración comprende todo lo que perciba la persona

trabajadora en dinero, en servicios o en especies, inclusive lo que reciba por los trabajos

extraordinarios y suplementarios, a destajo, comisiones, participación en beneficios o cualquier

otra retribución que tenga carácter normal. Se exceptuarán el porcentaje legal de utilidades, los

viáticos o subsidios ocasionales y las remuneraciones adicionales.

Page 71: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

59

Las personas trabajadoras del sector privado tienen derecho a participar de las utilidades líquidas

de las empresas, de acuerdo con la ley. La ley fijará los límites de esa participación en las

empresas de explotación de recursos no renovables. En las empresas en las cuales el Estado

tenga participación mayoritaria, no habrá pago de utilidades. Todo fraude o falsedad en la

declaración de utilidades que perjudique este derecho se sancionará por la ley.

Epígrafe IV

4.1 El derecho constitucional al trabajo

4.1.1 Concepto

La Constitución Política del Estado39

es el instrumento para viabilizar el perfeccionamiento de la

convivencia social a través de la normatividad que contiene para lograr mejores niveles de vida

económicos, sociales y culturales, en el marco de una convivencia armónica y pacífica regida por

la Ley.

Constitucionalmente, uno de los derechos fundamentales que tiene toda persona, es el de poder

trabajar: "Articulo 7. Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las

leyes que reglamenten su ejercicio:…

d) A trabajar y dedicarse al comercio, la industria o a cualquier actividad lícita, en condiciones

que no perjudiquen al bien colectivo…"

El derecho al trabajo es un derecho que está respaldado no solamente por la Constitución Política

del Estado de nuestro país, sino también por las demás Constituciones de diferentes países y por

la misma Organización Internacional del trabajo.

39 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 72: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

60

Todas ellas consideran el derecho al trabajo como "la potestad, capacidad, o facultad que tiene

toda persona para desarrollar cualquier actividad física o intelectual tendiente a generar su

sustento diario así como el de su familia".

4.1.2 Origen

Con el surgimiento del artículo 123 en la Constitución de 1917 se consagraron los principios

fundamentales del trabajo mismos que garantizan la legalidad y legitimidad de los derechos de

los trabajadores. Sin embargo no hay que perder de vista que aunque parezcan intocables se

deben de admitir propuestas de reforma para lograr su adaptación a las nuevas condiciones

económicas y sociales del país.

4.1.3 Características

Es autónomo: Porque a pesar de que forma parte del Derecho Positivo tiene sus propias normas,

es independiente.

Es dinámico: Porque regula las relaciones jurídicas laborales, establecidas entre los dos polos de

la sociedad capitalista.

Es de gran fuerza expansiva: Porque nació protegiendo a los obreros y luego a los empleados. Es

eminentemente clasista.

Es imperativo: Como normas del Derecho Público es imperativo y por lo tanto no puede

renunciarse ni relajarse por convenios particulares.

Es concreto y actual: Si bien es cierto que en la Ley del Trabajo existen normas de carácter

abstracto, la normativa está adaptada a las necesidades del país, teniendo en cuenta la diversidad

de sexos, los regímenes especiales del trabajo como por ejemplo del trabajo de menores,

aprendices, mujeres, trabajadores domésticos, conserjes, trabajadores a domicilio, deportistas y

trabajadores rurales.

Page 73: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

61

4.1.4 Principios

Art. 326.- El derecho al trabajo se sustenta en los siguientes principios:

1. El Estado impulsará el pleno empleo y la eliminación del subempleo y del desempleo.

2. Los derechos laborales son irrenunciables e intangibles. Será nula toda estipulación en

contrario.

3. En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales, reglamentarias o contractuales

en materia laboral, estas se aplicarán en el sentido más favorable a las personas trabajadoras.

4. A trabajo de igual valor corresponderá igual remuneración.

5. Toda persona tendrá derecho a desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y propicio, que

garantice su salud, integridad, seguridad, higiene y bienestar.

6. Toda persona rehabilitada después de un accidente de trabajo o enfermedad, tendrá derecho a

ser reintegrada al trabajo y a mantener la relación laboral, de acuerdo con la ley.

7. Se garantizará el derecho y la libertad de organización de las personas trabajadoras, sin

autorización previa. Este derecho comprende el de formar sindicatos, gremios, asociaciones y

otras formas de organización, afiliarse a las de su elección y desafiliarse libremente. De igual

forma, se garantizará la organización de los empleadores.

8. El Estado estimulará la creación de organizaciones de las trabajadoras y trabajadores, y

empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley; y promoverá su funcionamiento democrático,

participativo y transparente con alternabilidad en la dirección.

9. Para todos los efectos de la relación laboral en las instituciones del Estado, el sector laboral

estará representado por una sola organización.

10. Se adoptará el diálogo social para la solución de conflictos de trabajo y formulación de

cuerdos.

11. Será válida la transacción en materia laboral siempre que no implique renuncia de derechos y

se celebre ante autoridad administrativa o juez competente.

12. Los conflictos colectivos de trabajo, en todas sus instancias, serán sometidos a tribunales de

conciliación y arbitraje.

Page 74: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

62

13. Se garantizará la contratación colectiva entre personas trabajadoras y empleadoras, con las

excepciones que establezca la ley.

14. Se reconocerá el derecho de las personas trabajadoras y sus organizaciones sindicales a la

huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias en estos casos. Las

personas empleadoras tendrán derecho al paro de acuerdo con la ley.

15. Se prohíbe la paralización de los servicios públicos de salud y saneamiento ambiental,

educación, justicia, bomberos, seguridad social, energía eléctrica, agua potable y alcantarillado,

producción hidrocarburífera, procesamiento, transporte y distribución de combustibles,

transportación pública, correos y telecomunicaciones. La ley establecerá límites que aseguren el

funcionamiento de dichos servicios.

16. En las instituciones del Estado y en las entidades de derecho privado en las que haya

participación mayoritaria de recursos públicos, quienes cumplan actividades de representación,

directivas, administrativas o profesionales, se sujetarán a las leyes que regulan la administración

pública. Aquellos que no se incluyen en esta categorización estarán amparados por el Código del

Trabajo

4.1.5 Naturaleza jurídica

El Derecho del Trabajo, a las características del trabajo en su sentido económico más simple,

añade las de profesionalidad y utilidad social, con lo que reduce el amplio concepto que puede

encontrar eco en otras disciplinas científicas y se configura uno propio.

El Derecho regula relaciones sociales, y por eso el trabajo que es objeto de regulación jurídica es,

fundamentalmente, aquel que beneficia a una persona distinta del propio sujeto productor del

bien o prestador del servicio.

4.2 El principio de supremacía constitucional

4.2.1 Concepto e importancia de la supremacía constitucional

Page 75: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

63

El principio de supremacía constitucional ha sido definido por el constitucionalista español

Torres del Moral40

, de la siguiente manera: “La Constitución es la norma fundamental o superior

de un ordenamiento jurídico, por lo que las leyes ordinarias, subordinarías a ella jerárquicamente,

deben ajustarse a sus prescripciones. Esta supremacía significa que la ley ordinaria debe ser

conforme al texto constitucional, de forma que una ley contraria a la constitución no debe

aplicarse, y que debe existir un organismo que permita determinar la constitucionalidad de las

leyes y declarar la nulidad o la no aplicación de las que vulneran a la Constitución”.

El principio de supremacía constitucional recoge la idea que la carta política ocupa el lugar

jerárquico más alto dentro de toda la legislación nacional y de manera general, su existencia se ve

justificada en el hecho de que todas las leyes deben adecuarse o no contravenir a la misma, dicho

en otras palabras, este principio reconoce que la Constitución Política de un Estado es la ley que

contiene los lineamientos que han de regir el contenido del orden jurídico positivo.

4.2.2 Evolución del principio de supremacía constitucional

La integración del principio de supremacía constitucional dentro de las constituciones

ecuatorianas, al tener un sistema tan inestable en cual la Constitución ha sido reformada diez y

nueve veces en total es importante reconocer como este principio ha evolucionado hasta llegar a

lo establecido en el Art. 424 de la Actual Constitución41

.

1.5. Conclusiones parciales del capítulo

Se ha establecido que el trabajo es un derecho y un deber social que a través del conjunto de

normas y principios que regulan las relaciones entre trabajadores y empleadores, sus modalidades

40 Moral, T. d. (1986). Principios del Derecho Constitucional. Madrid: Atomo Ediciones.

41 (Constitucion de la Republica del Ecuador, 2008)

Page 76: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

64

y condiciones del trabajo, ciencia que con criterio social vela por la justicia en las relaciones del

trabajo.

Los principios constitucionales existentes en nuestra Constitución protegen a los trabajadores y

estos principios se verifican en el derecho al trabajo, una remuneración justa, normas favorables

al trabajador, permanencia al trabajo, cumplimiento de las obligaciones laborales.

Se evidencia que a través de la historia del Ecuador en el ámbito laboral ha existido diferentes

cambios que en nada ha cambiado y ayudado a la estabilidad de los trabajadores en sus puestos

de trabajo.

Se estudió los diferentes tipos de contratos existentes en nuestra legislación laboral, así como

también las indemnizaciones por despido intempestivo las mismas que por ser mínimas no han

garantizado la estabilidad del trabajador.

1.6. Idea a defender

Con la elaboración del Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al decreto

ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el derecho

constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

1.7. Variables de la Investigación

1.7.1 Variable Independiente

La garantía constitucional del derecho al trabajo.

Page 77: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

65

1.7.2 Variable Dependiente

El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias.

Page 78: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

66

CAPITULO II

MARCO METODOLOGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA

2.1. Caracterización del problema

El Presidente de la República, cuando presentó a la Asamblea Nacional el Proyecto de Ley de

Servicio Público, entre sus articulados estableció la figura del Despido Intempestivo. Esta

pretensión no avanzó en la Asamblea, el gobierno ha buscado formas para imponerla en la

normativa del país. El propio Secretario Jurídico de la Presidencia, Doctor Alexis Mera ha

indicado que las reformas al reglamento de la LOSEP, lo que hace es establecer, lo que en el

sector privado se conoce como despido intempestivo.

El Código del Trabajo42

en su artículo 188 estable la indemnización al empleador en los casos en

que despidiera al trabajador violando la ley. Es un “error considerar que el empleador ha

realizado un acto legal, siempre que pague una indemnización. Estas están establecidas como una

sanción, y no como una simple alternativa que sustituya a la obligación de respetar la estabilidad

del trabajador…”.

El derecho al trabajo, es considerado un derecho humano, asumido así, desde la firma del Pacto

Internacional Derechos Económicos, Sociales y Culturales y en el caso de América, el Protocolo

de San Salvador, que en el artículo siete dice:

“Artículo 7.- Condiciones Justas, Equitativas y Satisfactorias de Trabajo

Los Estados partes en el presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere

el artículo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas, equitativas y

satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarán en sus legislaciones nacionales, de manera

particular:

a. Una remuneración que asegure como mínimo a todos los trabajadores condiciones de

subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por trabajo

igual, sin ninguna distinción;

42 (Codigo de Trabajo, 2014)

Page 79: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

67

b. El derecho de todo trabajador a seguir su vocación y a dedicarse a la actividad que mejor

responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentación nacional

respectiva;

c. El derecho del trabajador a la promoción o ascenso dentro de su trabajo para lo cual se tendrán

en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio;

d. La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las características de las

industrias y profesiones y con las causas de justa separación. En casos de despido injustificado, el

trabajador tendrá derecho a una indemnización o a la readmisión en el empleo o a cualquier otra

prestación prevista por la legislación nacional;

e. La seguridad e higiene en el trabajo;

f. La prohibición de trabajo nocturno o en labores insalubres o peligrosas a los menores de 18

años y, en general, de todo trabajo que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral.

Cuando se trate de menores de 16 años, la jornada de trabajo deberá subordinarse a las

disposiciones sobre educación obligatoria y en ningún caso podrá constituir un impedimento para

la asistencia escolar o ser una limitación para beneficiarse de la instrucción recibida;

g. Las limitaciones razonables de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales. Las jornadas

serán de menor duración cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos;

h. El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, así como a remuneración de

los días feriados nacionales.”

Como podemos ver, el Protocolo de San Salvador prevé la necesidad de que la separación sea

justa, y de no haberla se establece la necesidad de una sanción, sea esta la indemnización o la

readmisión al trabajo; el artículo 8 del decreto 813 no establece el proceso justo para la

separación, intenta positivizar una ilegalidad, la injusticia que intenta ser legal.

El Convenio 158 de la OIT43

establece:

“Artículo 4.- No se pondrá término a la relación de trabajo de un trabajador a menos que exista

para ello una causa justificada relacionada con su capacidad o su conducta o basada en las

necesidades de funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio.

43 (Convenio 158 OIT, 1982)

Page 80: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

68

Artículo 5.- Entre los motivos que no constituirán causa justificada para la terminación de la

relación de trabajo figuran los siguientes:

a) La afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales fuera de las horas de

trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas de trabajo;

b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;

c) Presentar una queja o participar en un procedimiento entablado contra un empleador por

supuestas violaciones de leyes o reglamentos, o recurrir ante las autoridades administrativas

competentes;

d) La raza, el color, el sexo, el estado civil, las responsabilidades familiares, el embarazo, la

religión, las opiniones políticas, la ascendencia nacional o el origen social;

e) La ausencia del trabajo durante la licencia de maternidad.

Artículo 6.-

1. La ausencia temporal del trabajo por motivo de enfermedad o lesión no deberá constituir una

causa justificada de terminación de la relación de trabajo.

2. La definición de lo que constituye una ausencia temporal del trabajo, la medida en que se

exigirá un certificado médico y las posibles limitaciones a la aplicación del párrafo 1 del presente

artículo serán determinadas de conformidad con los métodos de aplicación mencionados en el

artículo 1 del presente Convenio.

Artículo 13.-

1. Cuando el empleador prevea terminaciones por motivos económicos, tecnológicos,

estructurales o análogos:

a) proporcionará a los representantes de los trabajadores interesados, en tiempo oportuno, la

información pertinente, incluidos los motivos de las terminaciones previstas, el número y

categorías de los trabajadores que puedan ser afectados por ellas y el período durante el cual

habrían de llevase a cabo dichas terminaciones;

Page 81: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

69

b) de conformidad con la legislación y la práctica nacionales, ofrecerá a los representantes de los

trabajadores interesados, lo antes posible, una oportunidad para entablar consultas sobre las

medidas que deban adoptarse para evitar o limitar las terminaciones y las medidas para atenuar

las consecuencias adversas de todas las terminaciones para los trabajadores afectados, por

ejemplo, encontrándoles otros empleos.

2. La aplicación del párrafo 1 del presente artículo se podrá limitar, mediante los métodos de

aplicación mencionados en el artículo 1 del presente Convenio, a los casos en que el número de

trabajadores cuya relación de trabajo se prevea dar por terminada sea por lo menos igual a una

cifra o a un porcentaje determinados del personal.

3. A los efectos del presente artículo, la expresión «representantes de los trabajadores

interesados» se aplica a los representantes de los trabajadores reconocidos como tales por la

legislación o la práctica nacionales, de conformidad con el Convenio sobre los representantes de

los trabajadores, 1971.”

La OIT en este Convenio establece la obligación del empleador de justificar el despido de los

trabajadores, establecer un debido proceso y una justa indemnización. La aplicación de las

reformas de la LOSEP no establecen nada de esto, es más, obliga a la renuncia según previo

informe de la institución a la que pertenece el funcionario, por ello miles de servidores han sido

despedidos, muchos de ellos con evaluaciones de setenta sobre cien, ese es el caso del genetista

Milton Jijón quien con una evaluación de noventa y nueve sobre cien fue despedido de su cargo.

Este decreto genera una violación a los principios y la esencia del sistema de garantías que

establece la Constitución, la carta magna aprobada en Montecristi es pro homine, pro derechos,

no pro estado ni pro mercado. El Estado de derechos y justicia que caracteriza al Ecuador en su

artículo primero, establece como centralidad del ordenamiento jurídico a los derechos y como

mecanismos de exigibilidad las garantías, esto significa en palabras de Ávila que “todo poder,

público y privado, está sometido a los derechos”, por ende, lo actuado en esta materia por el

gobierno del economista Rafael Correa violenta la normativa ecuatoriana, desconoce la voluntad

Page 82: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

70

de los ciudadanos y ciudadanas expresadas en la Consulta Popular de septiembre del 2008,

cuando por una gran mayoría se aprobó la Constitución de Montecristi.

Los miles de despidos producidos al amparo del decreto 813, configuran una flagrante

contradicción, dado que el Estado está llamado a garantizar los derechos, es él quien ilegal e

inconstitucionalmente los atropella, violentando el artículo tres de la Constitución que dice:

“Artículo3.- Son deberes primordiales del Estado:

1.-) Garantizar sin discriminación alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la

Constitución y en los instrumentos internacionales, en particular la educación, la salud, la

alimentación, la seguridad social y el agua para sus habitantes.”

En base de los antecedentes anteriormente señalados, el 05 de agosto del 2011, en uso de los

derechos constitucionales y legales, las organizaciones sindicales y sus representantes legales

Mesías Tatamuez, Presidente de Turno del FUT y Presidente de la CEDOCUT, Nelson Erazo

Presidente de la UGTE, Miguel García Presidente FEDESEP, Santiago Yagual Presidente CTE,

Pablo Serrano Presidente CEOLS, Fernando Ibarra Presidente CEDOC-CLAT, presentaron la

ACCION DE INCOSTITUCIONALIDAD del decreto 813; así como, el 26 de enero del 2012 se

ingresó a trámite en la OIT una queja formal sobre el mismo decreto.

2.2 Descripción del procedimiento metodológico

2.2.1 Modalidad de la Investigación

La investigación fue cualitativa porque ayudo a entender el problema social relacionado con la

incidencia del decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias en la garantía

constitucional del derecho al trabajo; y cuantitativa ya que se entendió el fenómeno social

mediante la utilización de una fórmula matemática y estadísticas viables, para la selección de la

muestra e interpretación de datos.

Page 83: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

71

2.2.2. Tipo de investigación

La investigación fue de campo ya que se recogió la experiencia jurídica en la Dirección

Provincial Agropecuaria de Tungurahua;

Bibliográfica, por ser que a través de la doctrina se obtuvo el sustento científico de las variables

planteadas;

Documental, ya que la investigación se fundamentó en documentos jurídicos tales como procesos

legales y jurisprudencia;

Descriptiva, porque facilito la descripción de los hechos investigados; y,

Explicativa, porque permitió la explicación del problema investigado

2.2.3 Métodos, técnicas e instrumentos

2.2.3.1 Métodos

La metodología que fue utilizada en esta tesis fue.

Inductivo: es aquel método científico que obtiene conclusiones generales a partir de premisas

particulares. Se trata del método científico más usual, en el que pueden distinguirse cuatro pasos

esenciales: la observación de los hechos para su registro; la clasificación y el estudio de estos

hechos; la derivación inductiva que parte de los hechos y permite llegar a una generalización; y la

contrastación.

Deductivo: Es un proceso analítico sintético que presentan conceptos, definiciones, leyes o

normas generales, de las cuales se extraen conclusiones o se examina casos particulares sobre la

base de Afirmaciones generales ya presentadas.

Page 84: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

72

En el método deductivo el científico utiliza la lógica y una información general para formular una

solución pasible a un problema dado. Luego comprueba esa solución en barias situaciones típicas.

Por tanto, en el enfoque deductivo, el razonamiento va de lo general a lo específico.

Analítico: Es el proceso de desarticulación práctica o mental del todo en sus partes y de

reunificación del todo a base de sus partes.

El análisis es un método de investigación de los objetos que nos permite separar algunas de las

partes del todo para someterlas a estudio independiente. Posibilita estudiar partes separadas de

éste, poner al descubierto las relaciones comunes a todas las partes y, de este modo, captar las

particularidades, en la génesis y desarrollo del objeto. Todo concepto implica un análisis.

Sintético: Es un proceso mediante el cual se relacionan hechos aparentemente aislados y se

formula una teoría que unifica los diversos elementos. Consiste en la reunión racional de varios

elementos dispersos en una nueva totalidad, este se presenta más en el planteamiento de la

hipótesis. El investigador sintetiza las superaciones en la imaginación para establecer una

explicación tentativa que someterá a prueba.

Histórico: Está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los objetos en su sucesión

cronológica, para conocer la evolución y desarrollo del objeto o fenómeno de investigación se

hace necesario revelar su historia, las etapas principales de su desenvolvimiento y las conexiones

históricas fundamentales. Mediante el método histórico se analiza la trayectoria concreta de la

teoría, su condicionamiento a los diferentes períodos de la historia.

Lógico: se le define como el conjunto de reglas o medios que se han de seguir o emplear para

redescubrir la verdad o para que la demuestre el profesor. Son comunes en todas las disciplinas

en las que se tenga que ver con el saber.

Los métodos Lógicos tienen utilidad y vigencia en el campo educativo Por la amplitud de su

aplicación, los Métodos Lógicos han despertado en los tratadistas de la educación dos tendencias

opuestas: Una que otorga única y exclusivamente a estos métodos su calidad de verdaderos

Page 85: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

73

métodos Didácticos desechando los demás sistemas y procedimientos. La otra tendencia,

extrema, no reconoce su aplicación en el campo de la educación o, que no son didácticos.

2.2.3.2 Técnicas

Encuestas: Servidores Públicos Dirección Provincial Agropecuaria de Tungurahua y

Profesionales del Derecho de Ambato

2.2.3.3 Instrumentos

Cuestionario

2.2.4 Población y muestra

2.2.4.1 Población

Composición Universo o población Muestra

Profesionales del Foro de

Abogados de Tungurahua

1787

95

Funcionarios públicos de la

Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua

30

30

Total 1817 125

Page 86: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

74

2.2.4.2 Muestra

Para obtener la muestra de los abogados inscritos en el Foro de Tungurahua se aplicó la siguiente

formula:

n= N

(E)2 (N – 1) + 1

n= Tamaño de la muestra

N= Población o universo

E= Margen de error (0.1)

n= 1787

(0.1)2 (1787 – 1) + 1

n= 1787

(0.01) (1786) + 1

n= 1787

17,86 + 1

n= 1787

18,86

n= 94,75

Page 87: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

75

2.2.5 Interpretación de resultados y análisis de datos de la encuesta aplicada a: Profesionales del

Foro de Abogados de Tungurahua, Funcionarios Públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua.

Pregunta N° 1.- ¿La Constitución de la República garantiza la venta de renuncias de los

servidores del sector público?

Cuadro N° 1

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 35 28%

No 90 72%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 1

Análisis e interpretación

De los profesionales y funcionarios que han sido encuestados el 72% ha manifestado que la

Constitución de la República no garantiza la venta de renuncias de los servidores del sector

público, mientras que el 28% indica que la Constitución de la Republica si garantiza la venta de

renuncias voluntarias; a lo que podemos concluir que la el 28% tiene desconocimiento de lo que

establece nuestra Carta Magna, ya que más bien esta defiende la estabilidad laboral.

28%

72%

Si No

Page 88: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

76

Pregunta N° 2.- ¿El Decreto Ejecutivo N° 813 faculta la venta de renuncias en forma voluntaria

en el sector público?

Cuadro N° 2

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 80 64%

No 45 36%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 2

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 64% conoce sobre el

Decreto Ejecutivo N° 813; y, un 36% manifiesta que desconoce sobre el mencionado decreto. La

mayoría de los encuestados conoce que el decreto ejecutivo N° 813 faculta la venta de renuncias

en forma voluntaria en el sector público.

72%

28%

Si No

Page 89: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

77

Pregunta N° 3.- ¿Se ha aplicado la venta de renuncias en el Ecuador?

Cuadro N° 3

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 95 76%

No 30 24%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 3

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 76% indica conocer sobre

la venta de renuncias en nuestro país, mientras que un 24% desconoce sobre la venta de

renuncias. La mayoría de encuestados sabe y conoce sobre la venta de renuncias en nuestro país

evidenciando así de que hay conocimiento de causa sobre el tema.

72%

28%

Si No

Page 90: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

78

Pregunta N° 4.- ¿Con la creación de la venta de renuncias voluntarias se ha beneficiado el Estado

Ecuatoriano?

Cuadro N° 4

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 50 40%

No 75 60%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 4

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 40% manifiesta que el

Estado Ecuatoriano se ha beneficiado con la venta de renuncias voluntaria, mientras que el 60%

cree que el Estado no se ha visto beneficiado sino que más bien se ha visto afectado en la parte

económica por liquidar a miles de trabajadores. De los encuestados existe una mayoría que

concuerda de que el Estado a perdido millones de dólares por realizar las liquidaciones a los

funcionarios públicos, viéndose afectada la economía de nuestro país.

72%

28%

Si No

Page 91: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

79

Pregunta N° 5.- ¿Los trabajadores del sector público que no han vendido voluntariamente su

renuncia han sido perseguidos dentro de sus respectivas instituciones públicas?

Cuadro N° 5

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 65 52%

No 60 48%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 5

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 52% indica que al no

haber vendido sus renuncias se sienten perseguidos y se sienten inseguros en sus trabajos,

mientras que el 48% manifiesta de que no ha existido ningún tipo de persecución, a lo que

podemos concluir de que no existe un porcentaje relevante de funcionarios que opinen de que han

sido perseguidos por la venta de renuncias.

52%

48%

Si No

Page 92: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

80

Pregunta N° 6.- ¿La venta de renuncias de acuerdo al Decreto Ejecutivo N°813 incide en la

desprotección a los empleados del sector público?

Cuadro N° 6

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 100 80%

No 25 20%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 6

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 80% manifiesta de que

desprotege a los empleados, mientras que un 20% cree que los empleados públicos no se han

visto desprotegidos. La mayoría indica de que la venta de renuncias de acuerdo al Decreto

Ejecutivo N°813 incide en la desprotección a los empleados del sector público, violando así lo

determinado en la Constitución de la Republica.

72%

28%

Si No

Page 93: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

81

Pregunta N° 7.- ¿La venta voluntaria de renuncias es un riesgo para la estabilidad laboral de los

empleados?

Cuadro N° 7

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 100 80%

No 25 20%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 7

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 80% manifiesta de que si

es una inestabilidad laboral la venta de renuncias, mientras que un 20% de los encuestados indica

que no hay riesgo en la estabilidad laboral del empleado. La mayoría de los encuestados

concuerda que al efectuar la venta de renuncias, los empleados pierden la estabilidad laboral y se

sienten desamparados y además afectados por la pérdida de sus ingresos para sustentar a sus

respectivas familias.

72%

28%

Si No

Page 94: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

82

Pregunta N° 8.- ¿Existe doctrina que hable de la renuncia voluntaria en el sector público?

Cuadro N° 8

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 35 28%

No 90 72%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 8

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 72% manifiesta no

conocer sobre doctrina de que hable sobre la venta de renuncias, mientras que un 28% indica que

si existe doctrina. La mayoría de los encuestados indica que no hay fundamentos y/o doctrina

para fundamentarse en la venta de renuncias en el sector publico creada por el gobierno

ecuatoriano.

78%

22%

Si No

Page 95: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

83

Pregunta N° 9.- ¿El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias incide en la

garantía constitucional del derecho al trabajo?

Cuadro N° 9

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 90 72%

No 35 28%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 9

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 72% manifiesta de que

existe incidencia en la garantía constitucional al trabajo, mientras que un 28% indica que no hay

incidencia constitucional. La mayoría de los encuestados manifiesta de que se violan todos los

preceptos constitucionales del trabajo dejando así en indefensión a los empleados que fueron

sometidos al Decreto Ejecutivo N° 813.

72%

28%

Si No

Page 96: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

84

Pregunta N° 10.- Con la elaboración del anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en

relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el

derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

Cuadro N° 10

Alternativa Encuestados Porcentaje

Si 98 78%

No 27 22%

Total 125 100%

Fuente: Encuestados

Responsable: José Luis Barrionuevo

Grafico N° 10

Análisis e interpretación

De los servidores públicos y profesionales del derecho encuestados un 78% manifiesta de que el

ante proyecto favorecerá a los empleados, mientras que un 22% indica de que el ante proyecto no

beneficiara a los empleadores. La mayoría de los encuestados devela que el ante proyecto

garantizara el derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los empleados del

sector público.

78%

22%

Si No

Page 97: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

85

2.3. Propuesta de la investigación

2.3.1. Tema

Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a

la venta voluntaria de renuncias se garantizará el derecho constitucional al trabajo, la salud y la

seguridad de los trabajadores en el sector público.

2.3.2. Situación actual

El gobierno del economista Rafael Correa Delegado, mediante Decreto Ejecutivo No. 813

publicado en el suplemento del Registro Oficial No. 489 con fecha 12 de julio del 2011, reforma

el Reglamento General a la Ley Orgánica del Servicio Público, en el Artículo 8 se procede a

incorporar a continuación del artículo 108, un artículo innumerado que dice:

“Artículo….- Cesación de funciones por compra de renuncias con indemnización.- Las

instituciones del Estado podrán establecer planes de compras de renuncias obligatorias con

indemnización conforme a lo determinado en la letra k) del artículo 47 de la LOSEP…”

El Art. 47.- Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará definitivamente

en sus funciones en los siguientes casos:

k) Por compra de renuncias con indemnización;

2.3.3. Planteamiento de la propuesta

El Gobierno, mediante este inusual decreto, reformó la Ley Orgánica de Servicio Público

(LOSEP) y abrió las puertas al ilegal e inmoral "despido intempestivo" de miles de servidores

públicos. Haciendo gala de una macabra imaginación creó ese absurdo llamado "renuncia

obligatoria"; nadie en su sano juicio comprende como una renuncia, acto voluntario, puede ser

impuesta. Pero en el reino del abuso y la prepotencia, todo es posible y permitido.

Page 98: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

86

Lo paradójico es que el Gobierno viole los derechos de sus propios trabajadores y al mismo

tiempo se presente como defensor a ultranza de esos derechos en el sector privado, donde por

mucho menos habría sometido al abusivo patrono, conminándole, bajo amenaza, a suspender los

despidos. No hay declaraciones oficiales, quizá porque la doble moral exige silencio, pero meses

atrás, el ex ministro de relaciones laborales Richard Espinosa consideró al Decreto como un paso

esencial para la reestructuración "rápida" del Estado; en tanto que el biosocialista y polifacético

René Ramírez (Senplades, Senescyt, CES, etc.) justificaron el Decreto con la búsqueda del

"recambio generacional".

Es que la vehemencia revolucionaria exige sacrificar a los "viejos" y a todos aquellos que por

experiencia no se tragan la espectacularidad de su cínica propaganda. Es obvio que para ellos no

cuentan las personas de allí que, sin ningún remordimiento, dejan a la deriva a miles de familias,

cuyo único sustento era el mísero salario de aquellos servidores públicos lanzados a la

desocupación.

Este nuevo atropello a los derechos humanos de los ecuatorianos merece ser conocido por la

CIDH, pues en el Ecuador de hoy la revolución dispone de una justicia obsecuente que legaliza la

injusticia.

Como se ve enfocado, se incorpora la figura de “compra de renuncias obligatorias”, reformando

la Ley Orgánica de Servicio Público, que en el artículo 47 literal k) fija como forma de cesación

de funciones la compra de renuncia, en ningún momento establece la figura de obligatoriedad,

sino deja como opción voluntaria a los servidores públicos.

“Artículo 47.- Cesación definitiva.- La servidora o servidor del sector público cesará

definitivamente en sus funciones en los siguientes casos

k) Por compra de renuncia con indemnización;”

El Pleno de la Asamblea Nacional, durante el debate del veto realizado por el Presidente de la

República a la Ley Orgánica del Servicio Público, el 28 de septiembre del 2010, con mayoría de

Page 99: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

87

95 Asambleístas, se ratificó en el texto original y rechazó el contenido de la “disposición

transitoria décima” incorporada por el Presidente de la República en dicho veto parcial, donde se

establecía “la compra de renuncia obligatoria”.

PROYECTO DE REFORMA A LA LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO (LOSEP), EN

RELACIÓN AL DECRETO EJECUTIVO N° 813 RESPECTO A LA VENTA VOLUNTARIA

DE RENUNCIAS

REPÚBLICA DEL ECUADOR

ASAMBLEA NACIONAL

EL PLENO

DE LA COMISIÓN LEGISLATIVA Y DE FISCALIZACIÓN

CONSIDERANDO:

Que, el numeral 9 del artículo 11 de la Constitución de la República del Ecuador, publicada en el

Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre del 2008 determina “El más alto deber del estado

es respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitución”

Que, de conformidad con lo previsto en el artículo 33 de la Constitución de la República el

trabajo es un derecho y un deber social, y un derecho económico, fuente de realización

personal y base de la economía` El Estado garantizará a las personas trabajadoras el pleno

Page 100: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

88

respeto a su dignidad, una vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el

desempeño de un trabajo saludable y libremente escogido o aceptado.

Que, el artículo 325 de la Constitución de la República dice: El Estado garantizará e1 derecho al

trabajo. Se reconoce todas las modalidades de trabajo en relación de dependencia o

autónomas, con inclusión de labores de autosustento y cuidado humano; y como actores

sociales productivos, a todas las trabajadoras y trabajadores.

Que, el artículo 326 en el numeral 2 de la Constitución de la República dice: “Los derechos

laborales son irrenunciables e intangibles. Será nula toda estipulación en contrario; y,

De conformidad a las atribuciones y competencias de Asamblea Nacional en uso de sus

atribuciones constitucionales y legales expide la siguiente:

LEY REFORMATORIA AL DECRETO EJECUTIVO N° 813

Artículo 1.- Sustitúyase el texto del artículo innumerado que dice:

“Artículo….- Cesación de funciones por compra de renuncias con indemnización.- Las

instituciones del Estado podrán establecer planes de compras de renuncias obligatorias con

indemnización conforme a lo determinado en la letra k) del artículo 47 de la LOSEP…”, por el

siguiente:

“Artículo….- Cesación de funciones por compra de renuncias con indemnización.- Si los

requisitos que la Institución debe cumplir para proceder a la cesación obligatoria de funciones de

las servidoras o servidores públicos de carrera, a través de la figura de la “compra de renuncias

con indemnización” son las siguientes:

a) Que la Institución establezca un plan de compra de renuncias con indemnización acorde

con los procesos de reestructuración, optimización o racionalización del talento humano;

y,

Page 101: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

89

b) Que el monto de las indemnizaciones que debe ser entregado a las servidoras y servidores

públicos de carrera sea en efectivo, acorde al tiempo de servicio, y se encuentre

debidamente presupuestado, para no afectar los intereses de las servidoras y servidores

públicos en lo posterior.

Disposición Final.- La presente reforma entrará en vigencia a partir de su publicación en el

Registro Oficial.

Dado y suscrito en la sede de la Asamblea Nacional, ubicada en el Distrito Metropolitano de

Quito, a los veinte y nueve días del mes agosto del año dos mil catorce.

SRA. GABRIELA RIVADENEIRA

Presidente de la Comisión Legislativa y de Fiscalización

DR. FRANCISCO VERGARA O.

Secretario de la Comisión Legislativa y de Fiscalización

2.4 Conclusiones parciales del capítulo

A través de la caracterización del problema, de la modalidad de investigación, del tipo de

investigación, de los métodos técnicos e instrumentos empleados, y, de la población y muestra

utilizada se puedo establecer de manera adecuada la propuesta de la presente investigación.

Con las encuestas que se efectuaron se determinó que el Decreto Ejecutivo N° 813 no garantiza la

estabilidad de las servidoras y servidores públicos aun con las indemnizaciones previstas.

Page 102: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

90

Con el proyecto de ley reformatoria propuesto se trata de establecer y aplicar de manera eficiente

la protección de las servidoras y servidores públicos involucrando los principios de salvaguarda

y equidad del derecho social, para que de esta manera se proteja y se garantice la estabilidad

laboral en el sector público.

Page 103: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

91

CAPITULO III

VALIDACIÓN DE RESULTADOS

3.1 Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación

En base del problema hemos hecho la investigación bibliográfica y la investigación de campo que

nos ha permitido cumplir con el objetivo general esto es haber elaborado un anteproyecto de ley

reformatoria a la LOSEP, en relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria

de renuncias se garantizará el derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los

trabajadores en el sector público, con esto se pretende fortalecer el ámbito laboral y familiar

siendo este último un factor muy importante para el desempeño de las funciones encomendadas

por la máxima autoridad a las servidoras o servidores públicos.

Siendo importante y vital para toda la sociedad debo indicar que el trabajo realizado se lo hará

conocer en el Pleno de la Asamblea en la Comisión de los derechos a los trabajadores, todo esto

para que se vea enfocada la realidad a la que están expuestos los servidores públicos con la

famosa “venta voluntaria de renuncias”, lo que ha afectado a cientos de empleados y que además

ha sido un hecho que ha violentado los derechos que nuestra Carta Magna expresa, y como idea

fundamental para que se dé cumplimiento con la estabilidad laboral en el ámbito público y así

obtener resultados positivos.

3.2 Validación de la propuesta

Yo, Ab.Esp. Leonardo Ramírez Aldas, profesional del derecho, cuya hoja de vida entrego al

Ab.Esp. José Luis Barrionuevo, para que forme parte de los anexos de su informe final de tesis,

expreso lo siguiente:

A petición verbal del maestrante Ab.Esp. José Luis Barrionuevo, de la Universidad Regional

Autónoma de los Andes, tengo a bien expresar que la investigación sobre el tema; “El decreto

ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la garantía constitucional del derecho al

trabajo”, contiene información bibliográfica debidamente sistematizada y trabajo de campo, que

ha permitido al autor cumplir con los objetivos planteados en la investigación esto es el objetivo

Page 104: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

92

general que corresponde con el Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al

decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias donde se garantiza el

derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público;

y, los objetivos específicos, entre los que tenemos:

Determinar las condiciones de trabajo de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua en el año 2013.

Especificar las características que tiene la aplicación del Decreto Ejecutivo que generó la

renuncia obligatoria de los servidores públicos de la Dirección Provincial Agropecuaria de

Tungurahua.

Identificar si las garantías constitucionales de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua son vulneradas por el art. 8 del Decreto Ejecutivo N° 813

En el Registro Oficial No. 489 con fecha 12 de julio del 2011, reforma el Reglamento General a

la Ley Orgánica del Servicio Público, en el Artículo 8 se procede a incorporar a continuación del

artículo 108, un artículo innumerado que dice:

“Artículo….- Cesación de funciones por compra de renuncias con indemnización.- Las

instituciones del Estado podrán establecer planes de compras de renuncias obligatorias con

indemnización conforme a lo determinado en la letra k) del artículo 47 de la LOSEP…”

El Art. 47.- Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará definitivamente

en sus funciones en los siguientes casos:

k) Por compra de renuncias con indemnización;

En consecuencia claramente se puede percibir que se violenta el derecho del empleado público,

motivo por el cual se determina que la investigación realizada por el maestrante, es totalmente

Page 105: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

93

procedente, siendo su propuesta adecuada para que los derechos del empleado del sector público

no sean vulnerados como en la actualidad así sucede.

3.3 Conclusiones parciales del capitulo

Una vez que se realizó la investigación y luego del análisis se determinó que la presente

investigación es factible por cuanto es eminente realizar una reforma respecto al Decreto

Ejecutivo N° 813 en referencia la venta voluntaria de renuncias y de esta manera garantizar la

estabilidad de las servidoras y servidores públicos

Se estableció con la validación de la propuesta realizada por un profesional distinguido del

derecho que la presente investigación cumple con todos los parámetros constitucionales,

doctrinarios, legales y así la investigación sea objeto de difusión social.

Page 106: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

94

CONCLUSIONES GENERALES

Los decretos ejecutivos son actos de la administración pública que configuran una forma de

actuación de la Primera autoridad y que desde el punto de vista material tienen una restricción en

cuanto a su contenido puesto que, al ser una fuente del derecho, aún por debajo de la ley, no pueden

menoscabar los derechos y libertades previstas de forma constitucional, dado que para poder

restringir un derecho se requiere de una previsión y autorización constitucional, so pena de invalidez.

Es indudable que lo consagrado en la Constitución de la República del Ecuador en referencia a los

derechos de los trabajadores, servidoras y servidores públicos no son respetados por nuestros

legisladores y peor aún por el Presidente de la Republica ya que no se garantiza la estabilidad laboral

y peor aún se respeta los derechos del buen vivir que tanto se pregona.

De las servidoras, servidores públicos y profesionales encuestados la mayoría están de acuerdo que lo

determinado en el Decreto Ejecutivo N° 813 es inconstitucional y no garantiza el derecho

constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los empleados del sector público.

Como resultado de la investigación se concluye que para garantizar la estabilidad laboral de las

servidoras y servidores públicos, es necesario plantear un anteproyecto de ley reformatoria a la

LOSEP, en relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias y así se

garantizará el derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector

público

Page 107: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

95

RECOMENDACIONES

El respeto a los derechos fundamentales en todo momento es y debe seguir siendo el paradigma

de acción de la administración pública, para lo cual se requiere actualizar la cultura jurídica de

todos los ciudadanos, en los distintos campos del derecho pero fundamentalmente en el principio

democrático que es uno de los pilares fundamentales bajo el cual se concibe a las democracias de

la actualidad.

Los actos de la administración pública deben caracterizarse por respetar el principio de legalidad

administrativa y adicionalmente por los de razonabilidad y racionalidad que implican una

sumisión del poder a la norma jurídica. Para ello hay que considerar que los actos de la

administración pública gozan de las presunciones de legitimidad y ejecutoriedad lo que

implícitamente conlleva una gran responsabilidad por parte de quien los emite.

Page 108: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

BIBLIOFGRAFIA

Allan Brewer – Carias. (2009). Caracas.

Biblia. (1998).

Cabanellas, G. (2011). Diccionario Juridico Elemental. Heliasta.

Codigo Civil. (2014). Quito.

Codigo de Trabajo. (2014). Quito.

Constitucion de la Republica del Ecuador. (2008).

Convenio 158 OIT. (1982).

Cueva, M. d. (2005). Estabilidad Laboral. Mexico DF.

De Buen Lozano, Néstor, Op. Cit. 2011, pp. 30 y 31 Derecho al Trabajo

Durand, P. (2011). El Derecho al Trabajo. Paris.

Duruy, V. (1992). Historia de los Romanos, volumen 4. Paris.

Enciclopedia Grolier. (2007). Filadelfia.

Española, E. D. (2013). DERECHO AL TRABAJO. MADRID.

Folch, A. G. (2013). El Sindicalismo. Buenos Aires.

Junior, C. (2002). Derecho Laboral. Sao Paulo.

Kaskel, Walter y Dersch, Herman: Derecho del trabajo. Ediciones de Palma, Buenos Aires

Ley Orgánica de Servicio Público. (2013).

Lozano, D. N. (2012). DERECHO AL TRABAJO. SEVILLA.

Macaulay, L. (2009). Discursos Parlamentarios. Londres.

Mandato Nº 8

Marx, K. (1847). El Manifiesto Comunista. Bruselas: ALINAZA EDITORIAL.

Moral, T. d. (1986). Principios del Derecho Constitucional. Madrid: Atomo Ediciones.

Page 109: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Palacios, A. L. (2011). El Nuevo Derecho. Buenos Aires.

Reglamento Ley Orgánica del Servicio Público

Lincografía

http://www.elcomercio.com.ec/cartas/decreto-ejecutivo-813.html.

http://www.eluniverso.com/sites/default/files/archivos/13/02/decreto813_0.pdf.

http://www.asambleanacional.gob.ec/es/contenido/decreto_ejecutivo_afecto_miles_de_hogar

es

http://repositorio.uasb.edu.ec/handle/10644/3898

http://www.elcomercio.com/tag/decreto-813

http://www.fen.espol.edu.ec/bajanavillagomezyanina_despidosmasivosenelsectorpublico,apre

ndizajepositivoonegativo

Page 110: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

ANEXOS

ANEXO 1

Oficio de aprobación del perfil

Page 111: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

ANEXO 2

Validación de la propuesta

A petición verbal del maestrante Ab.Esp. José Luis Barrionuevo, de la Universidad Regional

Autónoma de los Andes, tengo a bien expresar que la investigación sobre el tema; “El decreto

ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la garantía constitucional del derecho al

trabajo”, contiene información bibliográfica debidamente sistematizada y trabajo de campo, que

ha permitido al autor cumplir con los objetivos planteados en la investigación esto es el objetivo

general que corresponde con el Anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en relación al

decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias donde se garantiza el

derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público;

y, los objetivos específicos, entre los que tenemos:

Determinar las condiciones de trabajo de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua en el año 2013.

Especificar las características que tiene la aplicación del Decreto Ejecutivo que generó la

renuncia obligatoria de los servidores públicos de la Dirección Provincial Agropecuaria de

Tungurahua.

Identificar si las garantías constitucionales de los servidores públicos de la Dirección Provincial

Agropecuaria de Tungurahua son vulneradas por el art. 8 del Decreto Ejecutivo N° 813

En el Registro Oficial No. 489 con fecha 12 de julio del 2011, reforma el Reglamento General a

la Ley Orgánica del Servicio Público, en el Artículo 8 se procede a incorporar a continuación del

artículo 108, un artículo innumerado que dice:

“Artículo….- Cesación de funciones por compra de renuncias con indemnización.- Las

instituciones del Estado podrán establecer planes de compras de renuncias obligatorias con

indemnización conforme a lo determinado en la letra k) del artículo 47 de la LOSEP…”

Page 112: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

El Art. 47.- Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará definitivamente

en sus funciones en los siguientes casos:

k) Por compra de renuncias con indemnización;

En consecuencia claramente se puede percibir que se violenta el derecho del empleado público,

motivo por el cual se determina que la investigación realizada por el maestrante, es totalmente

procedente, siendo su propuesta adecuada para que los derechos del empleado del sector público

no sean vulnerados como en la actualidad así sucede.

Page 113: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

ANEXO 3

Oficio encuestas abogados

Ambato, Noviembre 18 del 2014

Sr/a Ab/a

Inscrito en el Foro de Abogados de Tungurahua

Ciudad.

De mis consideraciones:

Por medio del presente me permito ponerle en su conocimiento que me encuentro realizando la

investigación sobre el tema: “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la

garantía constitucional del derecho al trabajo”, previa la obtención del título de Magister en

Derecho Laboral, en la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”; en tal

virtud muy comedidamente solicito se sirva dar contestación poniendo una X en la respectiva

casilla, las preguntas que forman parte de esta encuesta. La seriedad en sus respuestas permitirán

profundizarla investigación.

Pregunta N° 1.- ¿La Constitución de la República garantiza la venta de renuncias de los

servidores del sector público?

SI NO

Page 114: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Pregunta N° 2.- ¿El Decreto Ejecutivo N° 813 faculta la venta de renuncias en forma voluntaria

en el sector público?

SI NO

Pregunta N° 3.- ¿Se ha aplicado la venta de renuncias en el Ecuador?

SI NO

Pregunta N° 4.- ¿Con la creación de la venta de renuncias voluntarias se ha beneficiado el Estado

Ecuatoriano?

SI NO

Pregunta N° 5.- ¿Los trabajadores del sector público que no han vendido voluntariamente su

renuncia han sido perseguidos dentro de sus respectivas instituciones públicas?

SI NO

Pregunta N° 6.- ¿La venta de renuncias de acuerdo al Decreto Ejecutivo N°813 incide en la

desprotección a los empleados del sector público?

SI NO

Page 115: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Pregunta N° 7.- ¿La venta voluntaria de renuncias es un riesgo para la estabilidad laboral de los

empleados?

SI NO

Pregunta N° 8.- ¿Existe doctrina que hable de la renuncia voluntaria en el sector público?

SI NO

Pregunta N° 9.- ¿El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias incide en la

garantía constitucional del derecho al trabajo?

SI NO

Pregunta N° 10.- Con la elaboración del anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en

relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el

derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

SI NO

Atentamente

El encuestador

Page 116: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

ANEXO 4

Ambato, Noviembre 28 del 2014

Sr/a

Funcionario Público

Ciudad.

De mis consideraciones:

Por medio del presente me permito ponerle en su conocimiento que me encuentro realizando la

investigación sobre el tema: “El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias y la

garantía constitucional del derecho al trabajo”, previa la obtención del título de Magister en

Derecho Laboral, en la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”; en tal

virtud muy comedidamente solicito se sirva dar contestación poniendo una X en la respectiva

casilla, las preguntas que forman parte de esta encuesta. La seriedad en sus respuestas permitirán

profundizarla investigación.

Pregunta N° 1.- ¿La Constitución de la República garantiza la venta de renuncias de los

servidores del sector público?

SI NO

Pregunta N° 2.- ¿El Decreto Ejecutivo N° 813 faculta la venta de renuncias en forma voluntaria

en el sector público?

SI NO

Page 117: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Pregunta N° 3.- ¿Se ha aplicado la venta de renuncias en el Ecuador?

SI NO

Pregunta N° 4.- ¿Con la creación de la venta de renuncias voluntarias se ha beneficiado el Estado

Ecuatoriano?

SI NO

Pregunta N° 5.- ¿Los trabajadores del sector público que no han vendido voluntariamente su

renuncia han sido perseguidos dentro de sus respectivas instituciones públicas?

SI NO

Pregunta N° 6.- ¿La venta de renuncias de acuerdo al Decreto Ejecutivo N°813 incide en la

desprotección a los empleados del sector público?

SI NO

Pregunta N° 7.- ¿La venta voluntaria de renuncias es un riesgo para la estabilidad laboral de los

empleados?

SI NO

Page 118: FACULTAD DE JURISPRUDENCIA PROGRAMA ...dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/635/1/TUAMDL...Ambato, 07 de Mayo de 2015 Certificación del tutor: Dr. Msc. Edison Suárez Merino,

Pregunta N° 8.- ¿Existe doctrina que hable de la renuncia voluntaria en el sector público?

SI NO

Pregunta N° 9.- ¿El decreto ejecutivo N° 813 respecto a la compra de renuncias incide en la

garantía constitucional del derecho al trabajo?

SI NO

Pregunta N° 10.- Con la elaboración del anteproyecto de ley reformatoria a la LOSEP, en

relación al decreto ejecutivo N° 813 respecto a la venta voluntaria de renuncias se garantizará el

derecho constitucional al trabajo, la salud y la seguridad de los trabajadores en el sector público.

SI NO

Atentamente

El encuestador