Poder Judicial de la NaciónCAMARA FEDERAL DE CORDOBA - SALA A

FCB 32023541/2013SLM

//doba, 05 de diciembre de 2013.-

Y VISTOS:

Estos autos caratulados: “FREGONA, Rosana del

Carmen; COSTAMAGNA, Jorge Edmendo p.s.a. inf. Ley 24.769”

(Expte. Nº FCB 32023541/2013/CA1), venidos a conocimiento de

esta Sala A del Tribunal en virtud del recurso de apelación

interpuesto por el señor Fiscal Federal, Gustavo Vidal

Lascano, en contra de la resolución N° 433/2013 dictada con

fecha 9 de agosto del 2013, por el Juzgado Federal Nº 2 de

Córdoba, que decide: “RESUELVO: I.- SOBRESEER a Rosana del

Carmen FREGONA Cuit 23-16744965-4 y Jorge Edmendo

COSTAMAGNA, Cuit 20-126671755-6, ya filiado en autos,

imputados en calidad de coautores en orden al delito de

“evasión fiscal simple” (conf. art. 1 de la Ley 24.769, arts.

45 del C.P.) en los términos de los arts. 335 y 336 inc. 3ero

del CPPN, haciendo expresa mención que la formación del

presente sumario no afecta el buen nombre y honor del que

hubieren gozado”.

Y CONSIDERANDO:

I.- Con fecha 9 de agosto de 2013 el Juzgado

Federal Nº 2 de Córdoba, a fs. 15/16 de autos, dispuso

sobreseer a Rosana del Carmen FREGONA y Jorge Edmendo

COSTAMAGNA, en orden al delito de Evasión Simple, art. 1 de

la ley 24.769, fundando dicha decisión en que en autos debe

aplicarse el principio de la ley penal más benigna, puesto

que si bien oportunamente se habría configurado la conducta

descripta en el art. 1° de la ley 24.769, advierte el

magistrado que con motivo de la reforma introducida por la

Ley N° 26.735 aquel proceder hoy no encuadra en una figura

penal.

II.- En contra de tal decisorio, comparece el señor

Fiscal Federal e interpone recurso de apelación por entender

que no corresponde aplicar en el caso de autos el art. 2 del

Código Penal, ello teniendo en cuenta que la modificaciones

de los montos introducidos por la ley 26.735 solo han

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pretendido compensar la depreciación de la moneda nacional

frente al dólar estadounidense ocurrida desde la sanción de

la ley 24.769, entendiendo que la actualización garantiza un

trato igualitario a través del tiempo entre maniobras de

valor económico equivalente en un contexto en el que la

moneda en la que fue expresado el valor de la multa se

deprecia.

III.- Radicados los autos en esta Alzada, el señor

Fiscal General, Alberto Lozada, efectúa el informe previsto

por el art. 454 del C.P.P.N., mediante escrito de fs. 32/33,

al cual me remito en honor a la brevedad.

IV.- Conforme lo expuesto y de acuerdo al orden

establecido para efectuar los distintos pronunciamientos:

El señor Juez de Cámara Subrogante, Dr. José Vicente Muscará,

dijo:

En primer lugar, surge que la presente causa fue

traída a esta instancia en virtud del recurso de apelación

interpuesto por el señor Fiscal Federal ante el Juzgado

Federal Nº 2 de Córdoba, que dispuso el sobreseimiento de los

señores Rosana del Carmen FREGONA y Jorge Edmendo COSTAMAGNA

en relación al delito de Evasión Simple (art. 1 de la Ley

24.769), por el que fuera imputado en estas actuaciones,

referido al Impuesto a las Ganancias, periodo fiscal 2010 por

la suma de $107.746,60.

Ahora ingresando al análisis de la cuestión traída

a debate, debemos hacer constar que con fecha 22 de Diciembre

de 2011 se sancionó la Ley 26.735, promulgada el 27 de

Diciembre de 2011, por medio de la cual, entre otras

modificaciones, se elevaron los montos previstos como

condición objetiva de punibilidad por la ley mencionada en

primer término.

En efecto, el tipo penal enrostrado al imputado

Stoll, ha quedado descripto de la siguiente manera: “Será

reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado

que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas

o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por

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omisión, evadiere total o parcialmente el pago de tributos al

fisco nacional, al fisco provincial o a la Ciudad Autónoma de

Buenos Aires, siempre que le monto evadido excediere la suma

de cuatrocientos mil pesos ($400.000) por cada tributo y por

cada ejercicio anual, aun cuando se tratare de un tributo

instantáneo o de periodo fiscal inferior a un (1) año”. (art.

1 Ley 24.679, modificado por ley 26.735).

Al respecto, esta Sala se ha expedido recientemente

en autos “ORLANDI, María Isabel- p.s.a. infracción Ley

24.769” (Expte. N° 144/2008).

En el citado precedente, se ha establecido que

conforme se desprende del art. 18 de la Constitución

Nacional, que establece que ningún habitante de la Nación

puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al

hecho del proceso, que la ley penal no puede ser aplicada

retroactivamente, porque ello importa violar la garantía

constitucional allí contenida. La ley penal es entonces, en

relación al tiempo, irretroactiva, y rige para el futuro.

Esta es la regla general.

No obstante, en materia penal cabe una excepción,

cual es la prevista en el art. 2 del Código Penal, que

establece “si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito

fuere distinta de la que exista al pronunciarse el fallo, se

aplicará la más benigna”. Es decir, si al momento de la

comisión del hecho delictivo se encuentra vigente una ley,

pero al tiempo del dictado del fallo se hubiere dictado otra

ley que fuera más favorable al imputado, se aplicará ésta

última.

A su vez, tengo en cuenta que a partir de la

reforma constitucional de 1994, la retroactividad de la ley

penal más benigna encuentra fundamento en los tratados

internacionales incorporados con idéntica jerarquía (art. 75

inc. 22 de la C.N.). Concretamente, el art. 9 de la

Convención Americana de Derechos Humanos establece en el

particular que “Nadie puede ser condenado por acciones u

omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos

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según el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena más

grave que la aplicable en el momento de la comisión del

delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley

dispone la imposición de una pena más leve, el delincuente se

beneficiará de ello.” En tal sentido, se expidió la CSJN en

autos “Cristalux S.A.” (Fallos 329:1053 de fecha 11/04/06).

Específicamente, en relación a las modificación del monto de

la condición objetiva de punibilidad establecida por el art.

9 de la Ley 24.769, por la ley 26.063, la CSJN se pronunció

en autos “Palero” (330:4544 del 23/10/07).

También puede ocurrir que la segunda ley sea más

gravosa, en cuyo caso se aplicará la primera por ser más

benigna. En este caso, siendo así, se aplica el art. 18 de la

C.N., porque al tiempo de haberse cometido el delito, ésta,

la ley más grave, no estaba vigente.

Pero en el caso de autos, nos encontramos frente a

una ley penal necesariamente aplicable en forma retroactiva,

por ser más benigna, al desincriminar conductas que hasta

entonces eran consideradas punibles.

Es decir, teniendo en cuenta el tipo penal

atribuido al imputado, esto es Evasión Simple, prevista en el

art. 1 de la Ley 24.769, el legislador dispuso mediante Ley

26.735, por razones de política criminal, que la conducta de

evadir menos de $400.000, por cada tributo y por cada

ejercicio anual, no es hoy considerada punible.

En consecuencia, entiendo que en éste caso

concreto, es de aplicación la excepción de retroactividad de

la ley penal más benigna.

En este sentido, también me he expedido como Juez

del Tribunal Oral N° 2 en autos “Margaritini, Maricel del

Valle p.s.a. Infr. Ley 24.769”, el día 07 de marzo del

corriente año (L° 1 F° 18) y más recientemente, en la causa

“Albin José Alberto, Albin Dante Atanasio p.s.a Evasión

Simple-dos hechos (art. 1 de la ley 24.769)” (L° 1 F° 99).

Sin costas (art. 530 y 531 del C.P.P.N.).

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Por todo lo expuesto, corresponde confirmar la

resolución N° 433/2013 dictada con fecha 9 de agosto del

2013, por el Juzgado Federal Nº 2 de Córdoba, que dispuso el

sobreseimiento de los señores Rosana del Carmen FREGONA y

Jorge Edmendo COSTAMAGNA, porque los hechos que se les

endilgan no cumplen con la condición objetiva de punibilidad

establecida mediante la nueva Ley 26.735.Así voto.-

El señor Juez de Cámara, Dr. Ignacio María Vélez Funes , dijo:

Compartiendo en un todo el criterio sostenido por

el señor juez Dr. José Vicente Muscará, voto en igual

sentido. Sin costas (art. 530 y 531 del C.P.P.N.). Así voto.-

El señor Juez de Cámara Subrogante, Dr. Carlos Julio Lascano,

dijo:

Adhiero a la solución adoptada y a los fundamentos

esgrimidos por el señor Juez preopinante, doctor José Vicente

Muscará.

En este sentido, también me he expedido como Juez

del Tribunal Oral N° 2 en autos “Margaritini, Maricel del

Valle p.s.a. Infr. Ley 24.769”, el día 07 de marzo del

corriente año (L° 1 F° 18) y más recientemente, en la causa

“Albin José Alberto, Albin Dante Atanasio p.s.a Evasión

Simple-dos hechos (art. 1 de la ley 24.769)” (L° 1 F° 99).

Sin costas (art. 530 y 531 del C.P.P.N.). Así voto.

Por ello y por los fundamentos dados por los Sres.

Jueces;

SE RESUELVE:

Por unanimidad:

I- CONFIRMAR la resolución 433/2013 dictada con

fecha 9 de agosto del 2013, por el Juzgado Federal Nº 2 de

Córdoba, que dispuso el sobreseimiento de los señores Rosana

del Carmen FREGONA y Jorge Edmendo COSTAMAGNA, en razón de

que sobrevinientemente los hechos investigados hoy no

encuadran en una figura penal, conforme art. 18 de la C.N.,

art. 9 de la C.A.D.H., art. 2 del C.P., art. 1 de la Ley

26.735 y art. 336, inc. 3° del Código Procesal Penal de la

“FREGONA, Rosana del Carmen; COSTAMAGNA, Jorge Edmendo p.s.a. inf. Ley 24.769” (Expte. Nº FCB 32023541/2013/CA1)

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Nación, con la expresa declaración de que la presente causa

no afecta el buen nombre y honor del que gozare.

II- Sin costas (arts. 530 y 531 C.P.P.N.)

III- Regístrese y hágase saber. Cumplimentado,

publíquese y bajen.-

IGNACIO MARIA VÉLEZ FUNES

JOSÉ VICENTE MUSCARÁ CARLOS JULIO LASCANO

RODRIGO ALTAMIRA

“FREGONA, Rosana del Carmen; COSTAMAGNA, Jorge Edmendo p.s.a. inf. Ley 24.769” (Expte. Nº FCB 32023541/2013/CA1)