SUMARIO

INTRODUCCIÓN

I. EL FIDEICOMISO

1. ANTECEDENTES HISTORICOS.

1.1 EL FIDEICOMISO EN ROMA

1.2 EL FIDEICOMISO EN INGLATERRA

2. DEFINICIÓN.

3. NATURALEZA JURÍDICA.

4. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO EN EL PERÚ.

5. TIPOS DE CONTRATO DE FIDEICOMISO

II. FIDEICOMISO EN GARANTÍA

1. DEFINICIÓN.

2. FINALIDAD DEL FIDEICOMISO DE GARANTÍA.

3. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS:

4. ASPECTOS RELEVANTES, VENTAJAS Y PRINCIPALES PROBLEMAS

PRÁCTICOS:

4.1. Aspectos Relevantes

1.- Propiedad Fiduciaria.

2.- Perfeccionamiento de la Garantía.

3.- Valor de la Garantía.

4.- Procedimiento de Enajenación Extrajudicial.

4.2. Ventajas Adicionales

4.3. Problemas Prácticos

4.4. Posibles Soluciones

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5. PARTES INTERVINIENTES.

6. EN EL DERECHO COMPARADO

EN MEXICO.

6.1. Fiduciario6.2. Fideicomiso de Garantía

7. CARACTERES ESPECIALES.

8. CASUISTICA.

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFIA

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INTRODUCCIÓN

A inicios de la inminente expansión y crecimiento económico en el Perú, muchas

empresas, no asimilan la importancia que tiene el fideicomiso en la economía y las

finanzas. En épocas de plena globalización económica, donde la producción de

bienes y servicios se hace a mayor escala y en etapas cada vez menores, se hace

necesaria la aplicación del fideicomiso, como fuente de recursos económicos y

salvaguarda de los activos de las empresas. Considerándose para ello, la

singularidad que tienen estos contratos, que es la, de la confianza mutua, hechos

que deben de existir siempre, aún más dentro del derecho y la economía, y así

permitir poder financiar la producción de bienes y servicios, para este mundo

globalizado. Es necesario que los legisladores en el Perú, reglamenten todos los

posibles, o en su defecto, la gran mayoría, de los diversos tipos de contratos que

se pueden generar, a través de los contratos de fideicomiso. Los que existen

actualmente en la legislación peruana, es un aporte importante, pero sería mejor si

se anexan, las que pudiesen existir a futuro, con la única finalidad de hacerla más

eficiente, en donde los actores económicos, la puedan utilizar con mayor amplitud,

bajo reglas claras, haciendo que las empresas accedan a créditos financieros y

económicos suficientes, como para producir, como para el consumo interno de

nuestro país, como para exportar e importar a mayor escala, y sobre todo, en

buenas condiciones económicas.

El fideicomiso como figura jurídica es de antigua data, sino más bien, cabe señalar

que con el tiempo se ha ido transformando, llegando a convertirse en un contrato

mal llamado por muchos autores y doctrinarios, como contrato moderno, siendo

actualmente indispensable para la formación de riqueza en las empresas.

El fideicomiso en Latinoamérica ha demostrado ser de innumerable y gran utilidad,

sobre todo en lo concerniente a la administración de patrimonios, procesos de

privatizaciones estatales, canalización de inversiones públicas y privadas, solución

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de crisis empresariales, constitución de garantías y, más recientemente, como otro

vehículo para la securitización de carteras.

Para entender claramente la operatividad del fideicomiso, es necesario

comprender hasta qué punto puede favorecer su utilización. En el Perú, el

fideicomiso actualmente está normado por una ley, la denominada Ley Nº 26702

(Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la

Superintendencia de Banca y Seguros), la misma que con el tiempo ha sido

modificada. Cabe señalar además que en nuestro país ya habíamos adoptado el

fideicomiso desde el derogado Decreto Ley 770, Ley General de Instituciones

Financieras, Bancarias y de Seguros, que le otorgo netamente un arraigo legal de

contrato bancario, esto hasta la vigente Ley N° 26702, que amplía sus alcances en

forma contundente, dotándole de características propias, a tal punto que pueda

ser utilizado como cualquier otro contrato privado, pero guardando sus caracteres

propios y específicos.

Como contrato bancario, el fideicomiso es una fuente inagotable de recursos

económicos, traducido en la posibilidad de financiamiento, tanto así, como un

instrumento para los procesos de securitización o titulización de activos,

transformándose en una herramienta de gran utilidad en los mercados de

capitales.

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CUESTIONES GENERALES

I. EL FIDEICOMISO

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS.

La historia del fideicomiso tiene más de dos mil años de existencia, tanto así que

ya desde la época del Imperio Romano se realizaban estos contratos. Cabe

mencionar que en su origen fue utilizada con el objeto de soslayar trabas legales

que impedían darle a determinados bienes cierto destino.

La base sobre la que se fundamentó desde el origen fue la confianza que el

transmitente de un bien depositaba en el adquirente. La transferencia se realizaba

en propiedad, teniendo el adquirente las facultades derivadas de su condición de

dueño de la cosa de acuerdo con las instrucciones del transmitente. Frente al

amplio poder jurídico que el transmitente daba al adquirente, éste se comprometía

a usar ese poder en lo preciso dentro de los límites impuestos por el fin restringido

acordado, al cual se apuntaba, respetando la voluntad de aquél.

Con el correr del tiempo y en atención a los abusos en que incurría el adquirente

al no respetar los encargos fiduciarios, se fue limitando su potestad sobre los

bienes trasmitidos, manteniendo su condición de titular jurídico pero con poderes

recortados por la normativa jurídica y por la intervención de la justicia, que

priorizaron la voluntad del constituyente y los derechos de los beneficiarios por

sobre el derecho de propiedad que aquél ostentaba1.

1 Osvaldo H. Soler, Enrique Carrica, Ernesto Nieto Blanc y José Moreno Gurrea (2000): Fideicomiso, Buenos Aires., todos socios del Estudio Osvaldo H. Soler y Asociados en febrero del año 2000.

Fideicomiso es el negocio mediante el cual una persona trasmite la propiedad de ciertos bienes con el objeto de que sean destinados a cumplir un fin determinado. En esta conceptualización genérica se destacan dos aspectos claramente definidos. Uno, la transferencia de la propiedad del bien; otro, un mandato en confianza.

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1.1 EL FIDEICOMISO EN ROMA

Todos los estudios que se han efectuado encuentran al fideicomiso a fines

de la República y comienzos del Imperio Romano.

En sus inicios estuvo circunscrito a los actos sucesorios y tuvo un carácter

personal, adquiriendo la naturaleza de derecho real a partir de Justiniano.

Posteriormente se extiende a los actos bilaterales y concretamente, a la

El fideicomiso no constituye un fin en si mismo, sino, en verdad, un vehículo apto para dotar de mayor seguridad jurídica a un determinado negocio. El adquirente es el receptor de ciertos bienes, los que se mantienen separados del patrimonio de los demás sujetos que participan en el negocio y del suyo propio. La propiedad que aquél ostenta desde el punto de vista jurídico carece de contenido económico, pues éste le pertenece al beneficiario o bien al fideicomisario, que puede ser el propio transmitente (fiduciante).

La discusión acerca de su naturaleza unilateral o bilateral ha sido resuelta por la ley 24.441 al definir al fideicomiso celebrado entre vivos como un contrato (arts. 2 y 4) y al fideicomiso testamentario como un acto jurídico unilateral de última voluntad sin que la no aceptación de su nombramiento por parte del fiduciario afecte el nacimiento del fideicomiso (art. 3).

De acuerdo con la Ley el Fideicomiso puede constituirse por dos medios: el contrato y el testamento. La ley se apoya básicamente en el contrato, hasta el extremo de que al dar su concepto, lo limita a él. Debió referirse "stricto-sensu", al "acto jurídico", comprensivo así de ambas especies. Dice el art. 1º: "Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario". Lo que hace el texto es proporcionar el concepto de un fideicomiso ya constituido, pues se trata de un contrato consensual y no real, por lo que debió decir que el fiduciante "se obliga a transmitir" (no "transmita", que supone una transferencia efectuada). Por otra parte, en el final donde dice: "... y a transmitirlo...", debió expresar: "... y a transmitirla...", pues está aludiendo a la "propiedad fiduciaria", que es de género femenino, al que hubo de ajustarse la calificación.

Para que el contrato tenga virtualidad jurídica, entonces, se requiere la presencia del fiduciante y del fiduciario. Ello no obsta a que, en caso de cesación de éste último, se apele al procedimiento de sustitución previsto en la misma ley (arts. 4, inc. e, y 10). La aceptación del beneficiario no es requisito necesario para que se configure el contrato de fideicomiso pero, en cambio, para que el acto tenga validez jurídica, sí se exige que el beneficiario exista y se encuentre individualizado o, en caso de no existir al momento de la celebración, que consten los datos que permitan su futura individualización.

El contrato de fideicomiso es consensual y, conforme a lo previsto por el art. 1140 del Cód. Civ., queda concluido para producir sus efectos desde que las partes manifiestan su consentimiento. No es un contrato real pues no depende su existencia de que se haga efectiva la transferencia de la propiedad. La sola manifestación de voluntad es lo que perfecciona el contrato. A lo sumo, quien resulte ser su beneficiario podría demandar al fiduciario la efectiva transmisión de la propiedad fiduciaria.

La transmisión del bien produce el efecto jurídico de hacer nacer el patrimonio separado en cabeza del fiduciario transformándose, así, en un bien fideicomitido.

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contratación2. Por consiguiente se puede afirmar que el fideicomiso tiene

su origen en el Derecho Romano, puesto que le dio la normatividad y la

legalidad correspondiente, y sobre todo que vino a solucionar varios de los

problemas jurídicos que se presentaban en esa época.

De acuerdo con Sergio Rodríguez Azuero, esta figura fue de gran

importancia, ya que vino a cumplir un papel muy importante, antes de la

2 Max Arias-Schreiber Montero y otros (1999): Ob. Cit., Pág. 177.

Fideicomiso de Gestión Empresarial.- El Fideicomiso delega en el Fiduciario la gestión y administración de los pasivos y activos de una empresa. El Objetivo es reestructurar los pasivos y potenciar los activos. El Fiduciario podrá, de acuerdo al mandato, reformar la empresa, a fin de hacerla más eficiente.

Fideicomiso Mixto (Administración y garantía).- En éste tipo de fideicomiso se combinan una o más características de los ya mencionadas. Por ejemplo, hay fideicomisos de garantía y administración de fondos, que permiten tener liquidez y además garantizar el cumplimiento de una obligación de pago con bienes y/o derechos.

Fideicomiso de Bienes Comunes.- La idea de un “fideicomiso de bienes comunes” está siendo considerada en el estado estadounidense de Vermont como instrumento para reducir la explotación insustentable de los “ámbitos comunes naturales” como el agua subterránea. Si se aprueba, la ley S-44 reconocería efectivamente al agua subterránea como propiedad común sujeta a limitaciones de uso y tarifas para los usuarios industriales. Al tratar de determinar el “costo verdadero” del agua, dicha iniciativa apuntaría a limitar progresivamente el uso del agua para fines que implican consumo masivo. La ley S-44 propone que a cada habitante de Vermont se le devuelva el costo de su tarifa como una especie de “dividendo” derivado del cobro de las tarifas asociadas al uso masivo de recursos hídricos. Hoy en día no se le asigna al agua subterránea un valor que refleje su “costo verdadero”, que debería incluir el costo de la degradación de los ecosistemas ocasionados por el uso excesivo y el manejo sustentable a largo plazo. Dicha ley, además, daría prioridad al uso del agua para consumo humano y para la agricultura en épocas de escasez, antes que para otros usos comerciales.

Fideicomiso de Títulos Valores.- El objeto del fideicomiso es garantizar con los títulos valores transferidos a título de fiducia mercantil, o con el producto de su venta, el cumplimiento de ciertas obligaciones a cargo del constituyente o de terceros, designando como beneficiario al acreedor de éstas, quien puede solicitar a la fiduciaria la realización o venta de los bienes fideicometidos, para que con su producto, se pague el valor de la obligación o el saldo insoluto de ella, según lo establecido en el contrato.

Fideicomiso de Bienes Inmuebles.- El objeto del fideicomiso es garantizar las obligaciones del constituyente con el beneficiario, hasta el monto determinado por él o los acreedores, basándose en el avalúo del bien.

Fideicomiso de Cartera.- El objeto es garantizar obligaciones contraídas con el beneficiario, por parte del constituyente hasta por el monto determinado por el acreedor, sobre la base del valor presente de la cartera, menos un porcentaje previamente determinado que servirá para cubrir la cartera vencida e incobrable.

Fideicomiso Ciego.- La figura legal del fideicomiso ciego se define como el mecanismo que permite a una persona que ejerce un cargo de alta autoridad pública, ceder la administración de su patrimonio a un tercero independiente, sin tener opción a saber del manejo posterior de sus bienes por parte de éste, creándose un virtual “muro” entre una autoridad pública y su patrimonio, para evitar cualquier conflicto de intereses en las decisiones que debe adoptar en el ejercicio de su cargo.

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aparición de los documentos de garantía tal y como los conocemos

actualmente. Sin embargo, según Rodríguez, representaba dos grandes

desventajas:

Podemos afirmar que en el derecho romano existían dos figuras jurídicas

respecto al fideicomiso:

El Fideicommisum que consiste en la transferencia de un bien mediante

testamento de una persona a otra en la cual el constituyente deposita su

confianza para que administre ese bien a favor de otra u otras personas que

el testador quería favorecer.

El Pactum Fiduciae que viene a ser el acuerdo entre dos personas donde

una de ellas, basada en la confianza, le entregaba a la otra un bien para

que lo destinara a determinada finalidad. Según las finalidades que cumplía

podía ser de dos formas: El fiduciae cun creditote que buscaba satisfacer

una deuda en caso de incumplimiento de la obligación, (antecedente de la

fiducia en garantía).

1.2 EL FIDEICOMISO EN INGLATERRA

Pero es recientemente en la época de las grandes conquistas que se dio a

conocer al fideicomiso en otras latitudes de Europa, y posteriormente al

continente Americano. En Europa a través de las tierras ocupadas por los

romanos, se imponían las costumbres, usanzas y normas legales de la

madre patria: Roma. Es así que llego hasta las tierras lejanas del Imperio,

conocidas ahora como Inglaterra (Reino Unido); y posteriormente los

ingleses, y luego los españoles, trasladaron estos avances sobre el

fideicomiso, al continente Americano, cuando empezó el descubrimiento y

la conquista del nuevo mundo. Es por esta razón de que cuando aconteció

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la invasión de las islas inglesas por los romanos, estos introdujeron el

fideicomiso, la misma que se materializo con algunos cambios propios de la

mentalidad anglosajona, creando estos últimos, mecanismos de utilización

del fideicomiso, como la creación de tribunales especiales llamados

“equity”. Para luego con mejoras en su estructura jurídica crearan el “trust”.

2. DEFINICIÓN.

Es un tipo de contrato establecido por una ley especial (Ley N° 26702), pero cuyo

mecanismo y puesta en funcionamiento tiene caracteres particulares. En tal

sentido, cabe señalar la definición que le otorga el Banco de la Nación - es una

operación bancaria que se formaliza a través de un contrato, mediante el cual,

usted como Fideicomitente encomendará la administración de su patrimonio

(bienes, fondos, etc.) o una parte de él al Fiduciario, para que, de acuerdo a un

propósito determinado, lo administre y transmita a una persona beneficiaria

(contratista, concesionario, usted mismo u otros) llamado Fideicomisario.3

De acuerdo a la doctrina, el Fideicomiso es un contrato, puesto que enmarca la

voluntad de dos o más personas para crear, transmitir, reconocer, declarar,

modificar o extinguir derechos y obligaciones.4

3Banco de la Nación, http://www.bvl.com.pe/index_fide.html, 22/11/2008. En el Perú, el contrato de fideicomiso es de carácter nominado. Se comenzó a emplear y ser conocido en los últimos años, sobre todo desde que empezó a tener regulación legislativa en la derogada Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros (Decreto Legislativo n.º 770). Actualmente, el fideicomiso se encuentra regulado en la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de laSuperintendencia de Banca y Seguros (Ley n.º 26702, de fecha 9 de diciembre de 1996), concretamente en los artículos que van del 241 al 274. Para iniciar esta breve reseña sobre el fideicomiso, conviene recordar, enprimer lugar, que la palabra «fiduciario» proviene del latín fiducia, que se traduce como confianza y que «fideicomiso» proviene también del latín fideicommisum, que a su vez proviene de fides (fe) y commisus (confiado). 4

Lavalle Zago Eduardo, Contratos Modernos, Pág. 289La contratación moderna tiene los requisitos de forma e interpretación de los contratos tradicionales, pero se efectúa en forma masiva, estandarizada; es más ágil en su formación por no resultar de negociaciones individuales paritarias entre los intervinientes, sino de la determinación de las bases y cláusulas de contratación por una de las partes lo que no le resta validez consensual ni buena fe; se plasma generalmente en formularios como sucede principalmente en la actividad de las empresas bancarias, financieras, de seguros, de transporte; adquiere tipicidad social, consuetudinaria derivada de la autonomía privada en lo

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3. NATURALEZA JURÍDICA.

Según la doctrina y la legislación vigente, este contrato tiene las características

siguientes:

Existe una transferencia de propiedad fiduciaria que constituye el elemento real

del contrato, más un cargo específico que constituye el elemento personal del

mismo.

Este derecho de propiedad fiduciaria está sujeto a condición y plazo resolutivo.

Los bienes otorgados en fideicomiso constituyen un patrimonio autónomo afectado

al fin del contrato.

Es un contrato muy común en la banca moderna, por la cual la entidad financiera

brinda a sus clientes quienes se convierten en fideicomitentes, servicios de

administración, gestión, inversión o garantía, con una doble connotación, una

ostensible que es la transferencia de la propiedad fiduciaria y otra subyacente que

es el encargo recibido en forma específica y predeterminada.

Es un contrato autónomo, independiente, porque no requiere de otro para

su ejecución.

Es un contrato típico, porque se encuentra legislado en el Decreto

Legislativo No 770.

Es Consensual, porque se perfecciona con el consentimiento de las partes.

referente a la libertad contractual expresada en los usos y repetidas conductas individuales que le van otorgando personalidad propia y homogeneidad.Sin embargo dichos contratos no son nominados con una denominación precisa o no se encuentran previstos legalmente, teniendo por lo tanto la calidad de innominados o nominados pero atípicos no regulados o disciplinados por la legislación civil y comercial nacional.Como dice Alberto Spota en su obra "Instituciones del Derecho Civil", Buenos Aires, 1975, "lo relevante no es que la ley le otorgue o no un nombre al contrato, sino que éste tenga su regulación propia, aunque la ley puede efectuar una remisión o reenvío de la cual se infiera aquella disciplina".Su importancia consiste en que permiten el intercambio y circulación acelerada, masiva de los valores patrimoniales y la producción de los bienes necesarios derivados de las crecientes y cambiantes relaciones económicas y jurídicas.De otro lado, entendiendo que el proceso de liberalización que experimenta el país permite la incorporación de nuevos capitales, tecnología, y la celebración de diversas transacciones, es oportuno valorar la importancia que adquiere su regulación y tipicidad.Procederemos a comentar las características esenciales de los principales contratos comerciales y bancarios modernos.

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Es un contrato bilateral, porque es celebrado entre el fideicomitente y el

fiduciario.

Es oneroso, porque el fideicomitente debe sufragar los gastos de

tramitación y pagar una comisión al Banco fiduciario.

Es un contrato formal, porque se efectúa por Escritura Pública.

Es general, en cuanto abarca y comprende todos los usos que se le puede

dar al bien.

Es temporal, ya que tiene una extensión limitada en el tiempo (Plazo

máximo de 20 años).

El contrato de fideicomiso, tiene innumerables formas de aplicación, los

cuales en muchos casos ofrecen mayores ventajas a las partes

intervinientes que cualquier otra figura civil o mercantil. 

4. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO EN EL PERÚ.

Como instrumento valioso, esencial y único, el contrato de fideicomiso en el Perú

actualmente ya cuenta con un marco legal, el mismo que se enmarca

sustancialmente en la Ley Nº 26702. Pero no obstante esta realidad jurídica, al

fideicomiso se introdujo en nuestro País desde mucho tiempo atrás, tanto así que

un antecesor valioso del marco legal del fideicomiso, lo ubicamos con la dación de

la Ley Nº 9912, promulgada el 21 de Enero de 1944, en el gobierno de Manuel

Prado, signada con el título: “Disponiendo que el dinero y valores de los súbditos

del Eje, que se hallan sujetos a las restricciones establecidas por las Leyes 9586 y

9592 y por los Decretos Supremos de 8 de Diciembre de 1941 y 10 de Abril de

1942, se entregarán a la caja de depósitos y consignaciones en fideicomiso”. No

obstante ello, ya por el año de 1977, el gobierno de Morales Bermúdez,

promulgaba el Decreto Ley Nº 22006, denominada como “autorizan a Banco

Agrario del Perú reponer los saldos deudores de sub prestamos Ex-fideicomiso.

Para el Reglamento de Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Fiduciarios-

Resolución S.B.S. Nº 1010-99 del 11 de Noviembre de 1999, en su Artículo 2do.

Conceptualiza al Fideicomiso como que: Es una relación jurídica por la cual una

persona, denominada fideicomitente, transfiere bienes a otra persona,

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denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto

al dominio fiduciario de este último y afecto al cumplimiento de un fin o fines

específicos a favor de un tercero o del propio fideicomitente, a quienes se

denomina fideicomisarios.

5. TIPOS DE CONTRATO DE FIDEICOMISO

Para Aguirre, Nelson Andrés y otros; las empresas a través de la figura del

fideicomiso, permite de algún modo subsanar la crisis financiera, y que aún no han

sido aprovechadas las potencialidades que brinda, a pesar de que en los últimos

años, ha aumentado considerablemente su utilización.

Destacaremos el análisis de dos tipos de fideicomiso, que a nuestro entender,

representan los más relevantes, respecto del tema en cuestión:

4.1. El fideicomiso en garantía.

4.2. El fideicomiso financiero.

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II. FIDEICOMISO EN GARANTÍA

1. DEFINICIÓN.

El fideicomiso en garantía es un tipo de contrato atípico, por el cual a

través de esta modalidad, el fideicomitente transfiere la propiedad fiduciaria a un

banco fiduciario con el objeto de garantizar un crédito pendiente de pago con un

tercero acreedor. Si el deudor no paga su obligación contraída, el banco fiduciario

está facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones pactadas en la

escritura de constitución; el producto de esta venta ha de servir para pagar al

acreedor.5

No obstante ello, a través de esta modalidad, el fideicomitente transfiere la

propiedad fiduciaria, a un banco con el objeto de garantizar un crédito pendiente

de pago con un tercero acreedor. Si el deudor no paga su obligación contraída, el

banco fiduciario está facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones

5 Bravo Melgar Sídney Alex (2003): Contratos Atípicos e Innominados –Contratos Modernos

Empresariales-, Pág. 387, Ediciones Legales

Éste contrato encuentra sus antecedentes históricos como sostienen los tratadistas Carlos Gilberto Villegas, Sergio Rodríguez Azuero, Mario Alberto Carregal y Rodolfo Batiza en el FIDEICOMMISUM y en el PACTUM FIDUCIAE del Derecho Romano, así como en el TRUST y el EQUITY del sistema jurídico anglosajón.

Pertenece a la categoría de los llamados negocios jurídicos fiduciarios o de confianza, que permiten la transferencia de un bien a una persona con la que se mantienen vínculos de amistad, a fin que la destine a un fin lícito determinado en su beneficio, en el de un tercero o como garantía crediticia.

Los bienes dados en fideicomiso constituyen un patrimonio de afectación, plenamente autónomo, que permite la realización del objeto del contrato.

A diferencia de la propiedad civil que tiene como características principales la de ser absoluta y perpetua, expresadas en su ejercicio no condicionado al cumplimiento de un determinado hecho ni de un plazo cierto, el dominio fiduciario se encuentra directamente orientado a la realización del encargo convenido dentro de un plazo expresamente establecido.

CARACTERISTICAS ESPECIALES:Mediante este contrato, el Banco brinda al cliente servicios de administración, gestión, inversión. Está compuesto de dos operaciones claramente diferenciadas: La transferencia de bienes del fidecomitente al fiduciario y la realización del encargo que el fideicomitente ha confiado al fiduciario en su beneficio o del fideicomisario.Es consensual, bilateral, de tracto sucesivo, oneroso y formal, ya que su constitución requiere escritura pública o formas especiales de acuerdo al rubro de bienes, lo que puede afectar la difusión de este contrato.

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pactadas en la escritura de constitución; el producto de esta venta ha de servir

para pagar al acreedor.

Que constituye una innovación importante que permitirá el acceso de capitales no

sólo a las grandes empresas, sino también a las Pymes, dado que, en

comparación con los conocidos contratos de Hipoteca o Prenda, sus atributos son

mayor flexibilidad y escasez de requisitos formales, su simplicidad y la inclusión

del concepto de Patrimonio de Afectación (que excluye los bienes fideicomitidos

del Patrimonio de los partícipes del contrato). Constituye un medio ideal de

financiación a bajo costo, ya que el acreedor puede llevar a cabo la ejecución

extrajudicial (evitando los costos que la vía judicial implica).

Es el contrato de fideicomiso por el cual se respaldan obligaciones financieras. En

nuestra legislación nacional este tipo de contratos se encuentra legislado en el

Titulo III, De las Clases Especiales del Fideicomiso, Capitulo I.- Del Fideicomiso en

Garantía, Articulo 15° y 16° de la Resolución de la Superintendencia de Bancos y

Seguros N° 1010-99; para lo cual es importante señalar que se traduciría de la

siguiente manera:

2. FINALIDAD DEL FIDEICOMISO DE GARANTÍA.

El Fideicomiso de garantía, consiste en la transmisión de bienes muebles,

inmuebles o derechos que hace el Fideicomitente, transmitiendo su propiedad a

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un Fideicomiso, en el que al Fiduciario se le encomienda la realización de un fin y

destino específico de dichos bienes, esto es otorgar Garantía Fiduciaria, respecto

de sus obligaciones a una o más personas físicas o morales.

3. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS:

En los últimos años el Fideicomiso de Garantía se ha utilizado de forma

más recurrente para garantizar obligaciones gracias a las reformas de años

anteriores (23 Mayo/13 de Junio de 2003). Entre las principales

características están:

La Ley reconoce expresamente que el fideicomitente transmite la propiedad

o titularidad de los bienes o derechos a la institución fiduciaria.

Obligación para el fiduciario de registrar contablemente los bienes o

derechos y mantenerlos separados de sus activos. Congruencia entre la

LIC con la LGTOC.

Se reconoce expresamente que el Fideicomiso es un Contrato.

A la extinción del fideicomiso, los bienes serán transmitidos al

fideicomitente, al

fideicomisario o a quien se pacte en contrato.

Cuando la garantía del fideicomiso no alcance para cubrir el total del crédito

otorgado, el acreedor conserva sus acciones para exigir el monto no

pagado.

Se reconoce la figura del depositario, nombramiento que puede recaer en el

fideicomitente o en un tercero mediante acuerdo entre las partes.

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Al reconocer la propiedad de la institución fiduciaria sobre los bienes se

aclara que el único facultado para la venta de los bienes fideicomitidos es el

fiduciario

Un tercero puede afectar bienes en fideicomiso de garantía por deudas

contraídas por otra persona.

Se mantiene la posibilidad de reunir la calidad de fideicomisario y fiduciario,

para garantizar obligaciones a favor de una Institución.

Se puede celebrar fideicomiso sobre bienes muebles en donde el

fideicomitente mantenga la posesión pudiendo, dichos bienes, ser

combinados o empleados para fabricar otros.

Se mantienen penas de prisión y multa, dependiendo del valor del bien, al

que teniendo la posesión material del bien fideicomitido, indebidamente

transmita, grave o afecte la propiedad o posesión del mismo, sustraiga sus

componentes o los desgaste fuera del uso normal o disminuya

intencionalmente el valor de dicho bien.

Se establece la posibilidad para cuando el fideicomitente sea el deudor y el

bien sufriera una pérdida de valor, que el deudor otorgue bienes adicionales

o el acreedor dé por vencido el crédito anticipadamente.

Se permite un procedimiento de ejecución extrajudicial, en caso de

incumplimiento, que se seguirá hasta la venta de los bienes

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4. ASPECTOS RELEVANTES, VENTAJAS Y PRINCIPALES PROBLEMAS

PRÁCTICOS:

4.1. Aspectos Relevantes

1.- Propiedad Fiduciaria.

El Fiduciario es el único Propietario de los Bienes en Fideicomiso.

Transmisión de la Propiedad/Titularidad • Enajenación para

todos los efectos, excepto Fiscales/derecho de readquisición

Activos fuera del Patrimonio del Deudor, no sujetos a

consolidación para efecto de Concurso Mercantil

Definición en el Contrato de Fideicomiso de las Obligaciones

garantizadas• Detalle pormenorizado del Patrimonio del

Fideicomiso

2.- Perfeccionamiento de la Garantía.

De la adecuada transmisión de los bienes o derechos al Patrimonio

del Fideicomiso, dependerá su utilidad para garantizar obligaciones.

La ley impone diferentes reglas, dependiendo de los activos que se

transmitan al Patrimonio del Fideicomiso, específicamente en el caso

de Bienes Inmuebles la enajenación al Fiduciario se perfecciona

desde su inscripción en el Registro Público en donde se localice el

inmueble.

Verificación sobre los antecedentes de la propiedad

Libertad de gravámenes, limitaciones de dominio, derechos de

preferencia

Medidas linderos y colindancias en la escritura

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Inscripción en el Registro Público, gravamen en primer lugar y

grado

Pago de Impuestos, derechos, servicios y contribuciones

Autorización corporativa para la enajenación, poderes y

facultades de los apoderados y revisión del objeto social,

cuando se trate de una persona moral • Ausencia de litigios

3.- Valor de la Garantía.

Avalúo de los bienes

Nombramiento de Depositario

Vigilancia y mantenimiento de los bienes

Seguros, endoso de las pólizas

Pago de impuestos

Pago de Seguros

Contingencias Ambientales

Pagos por Expropiación

Entrega de información financiera a las partes

4.- Procedimiento de Enajenación Extrajudicial.

El Procedimiento de Enajenación es consensual, sin embargo

la ley establece ciertos requerimientos mínimos:

Que la fiduciaria inicie el procedimiento a instancia de los

fideicomitentes, notificación de ejecución, plazo de cura,

posibles remedios y personas autorizadas para determinarlos

Que la fiduciaria notifique al fideicomitente, quien únicamente

podrá oponerse si exhibe el importe del adeudo o, la prórroga

o novación del crédito

Si no se acredita lo anterior, la fiduciaria procederá a enajenar

extrajudicialmente • Los plazos de los puntos anteriores

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La Firma del Fideicomitente al calce de la Cláusula en la que

se convenga el procedimiento de ejecución • Claridad en los

procesos, plazos, formas de avalúo, etc.

Cobertura de gastos y prelación • Notificaciones, forma y

plazos

Pago de impuestos derivados de la venta

4.2. Ventajas Adicionales

Propiedad del Fiduciario (Entidad Separada)

Procedimiento de Enajenación Extrajudicial, bien

detallado, puede ser más eficiente en tiempo y costos

que un procedimiento judicial

Previo convenio entre las partes en el contrato que

documente las obligaciones garantizadas el recurso delacreditado no

se agota con el Patrimonio delFideicomiso

Derechos de Inspección por parte del Fideicomisario y

del Fiduciario

4.3. Problemas Prácticos

Posesión de los Bienes por el Fideicomitente

Se mantiene la necesidad de ir a juicio para recuperar la posesión

Posible pérdida de valor de la Garantía (uso indebido o excesivo,

contingencias ambientales, abandono de la propiedad, gravámenes

adicionales, contingencias fiscales), sin embargo existe sanción

penal

Las Acciones de los Acreedores Garantizados prescriben en 3 años,

contados desde que se haya dado por vencida la obligación

garantizada

Legislación federal, estatal y municipal en ciertos casos

Poca intervención judicial a la fecha

19

4.4. Posibles Soluciones

Nombramiento de Depositarios adicionales

A falta de un procedimiento de restitución de la posesión establecido

en la ley, se recomienda establecer unoconsensual, con reglas claras

y posibles sanciones.

Se recomienda nombrar un Agente de las Garantías, que se

encargue de verificar el adecuado uso de la propiedad, la ausencia

de contingencias ambientales, la verificación sobre la ausencia de

gravámenes adicionales, el pago de los impuestos y derechos de

manera periódica, la vigencia, mantenimiento y pago de los seguros

Contar con un valor de avalúo actualizado cada 5 o 6 años.

5. PARTES INTERVINIENTES.

Las partes pueden definirse como deudor y acreedor de la deuda garantizada, de

la que el Fideicomiso es accesorio, como en toda garantía.

Fiduciante: ésta es la posición natural del deudor, quien mantiene la

transmisión fiduciaria, entrega sus propios bienes en garantía.

Fiduciario: es la persona a quien se transmite el dominio fiduciario y que

detenta el bien como propietario, si bien con un dominio imperfecto. La

función de este excede cualquier otra concebida, ya que no es un mero

depositario o administrador, se desempeña como un gestor patrimonial.

Beneficiario: podrá ser una persona física o jurídica a la que el fiduciario

pagara con el producido de los bienes, en caso de que el deudor no cumpla

con su obligación. Normalmente ha de ser el acreedor garantizado con el

fideicomiso.

20

Fideicomisario: es un cuarto sujeto a quien deben entregarse los bienes

una vez finalizado el fideicomiso. También puede designarse con esa

finalidad al propio beneficiario.

6. EN EL DERECHO COMPARADO

EN MEXICO.

El Fideicomiso se encuentra en la Ley General de Títulos y Operaciones de

Crédito en el capítulo V, Sección I, en los artículos 381 al 394 y el Fideicomiso de

Garantía en la sección II de los artículos 395 al 407.

El fideicomiso es un contrato por el cual una persona destina ciertos bienes a un

fin lícito determinado, encomendando la realización de ese fin a una institución

financiera6.

Los elementos que lo forman son:

6El fideicomiso de México es parte de la cultura del sistema de derecho mexicano, por así decirlo, se le atribuye a juristas y abogados que dieron uso en su momento y hicieron el traslado de lo que es el trust anglosajón al fideicomiso mexicano.

Obras en el mundo las cuales dan mención al fideicomiso mexicano, una de ellas como La separación de patrimonio fiduciario en la quiebra, del autor Piero Gusto Yaer, el cual cita con frecuencia a la doctrina mexicana y da mención a diferentes autores percusores de este modelo como Cervantes Ahumada, Barrera Agraz, Molina Pasquel, Batista, a Rodríguez Rodríguez.Da mención también de la (LGTOC) Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito la cual se encarga de regular y sentar las normas para la actividad financiera en México. Fue creada en 1932, con la finalidad de establecer regulaciones entre los clientes y los prestadores de servicios financieros. La cual también se le da inicio a 4 etapas; la primera comprende desde 1932 hasta 1974 el cual se caracterizaba por una positividad y todo se encontraba bajo el fideicomiso ya fuera familiar con el fideicomiso testamentario, si no, con el fideicomiso para disponer de los bienes que según las condiciones que se pueden llevar en la vida con el fideicomiso para adquirir el inmueble, el fideicomiso translativo de dominio hasta las grandes empresas, captación de capital, etc. Remarcando 2 situaciones dentro de la primera etapa que es 1933 en el cual no se reglamentaba a las instituciones fiduciarias, las cuales comenzaron a abusar por las instituciones de crédito, después de esto, se empezaron reformas que entraron el año siguiente en los artículos 348 o 349 de la ley, frenado por el gobierno federal.

La segunda etapa se ve caracterizada en los años de 1975 al 2000, donde Luis Echeverría estaba en el poder, la creación del FIDEURG, organismo creado para regularizar los asentamientos urbanos no regulares.

21

6.1. Fiduciario: Es la institución financiera (de crédito, de seguros, de

fianzas, casas de bolsa, sociedades financieras de objeto limitado,

sociedades financieras de objeto múltiple, almacenes generales de depósito

o de patronato del ahorro nacional) a la que se transmite la titularidad sobre

ciertos bienes con la limitación de carácter obligatorio, de realizar solo

aquellos actos exigidos para el cumplimiento del fin para el cual se

destinan.

Fideicomitente: Persona que dentro del contrato de fideicomiso destina o

afecta ciertos bienes a un fin licito determinado.

Fideicomisario: Persona física o moral capacitada legalmente para recibir el

beneficio de un fideicomiso.

6.2. Fideicomiso de Garantía

La Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito introduce una

modalidad al fideicomiso que es el de garantía, regulado en los   artículos

395 a 407.

En el fideicomiso de garantía el fideicomitente transmite a la institución

fiduciaria la propiedad de ciertos bienes, con el fin de garantizar al

fideicomisario el cumplimiento de una obligación y su preferencia en el

pago. Desde que se constituye este fideicomiso, se debe designar a la

institución de crédito que fungirá como fiduciaria. Su objeto principal es

“garantizar” a terceros interesados el cumplimiento en tiempo y forma

además que no se requiere la intervención judicial para la ejecución de la

garantía y su aplicación.

El Fideicomiso de garantía es un instrumento Jurídico-Financiero tan

versátil que se adapta a las necesidades de negocios de cada cliente.

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7. CARACTERES ESPECIALES.

En cuanto a los caracteres que tornan especial este medio de garantía

diferenciándola de los tipos tradicionales, podemos enumerar los

siguientes:

Es mutable: ya que su objeto puede ser determinado o determinable.

Es sustituible y ampliable: en cuanto pueden incorporarse a la propiedad

fiduciaria otros bienes, ya sea de los frutos de los bienes fideicomitidos o el

producto de los actos de disposición.

Resoluble: puesto que cumplido el fin del fideicomiso (extinguiéndose la

obligación garantizada) se extingue el dominio o propiedad fiduciarios.

8. CASUISTICA.

Sumilla: 1. En el caso del fideicomiso en garantía, la obligación por parte del

fideicomitente de emitir comprobantes de pago por la transferencia en dominio

fiduciario de los bienes, dependerá de lo estipulado en el acto constitutivo de cada

fideicomiso; toda vez que dicha obligación existirá en la medida que el referido

fideicomitente transfiere al fiduciario el uso de los bienes fideicometidos.

2. La operación de fideicomiso en garantía no debe considerarse para efecto del

procedimiento del cálculo del crédito fiscal, previsto en el numeral 6.2 del artículo

6° del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas.

INFORME N° 077-2002-SUNAT/K00000

MATERIA:

Se formulan las siguientes consultas:

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1. ¿Es obligatorio emitir comprobante de pago por la transferencia del dominio

fiduciario de los bienes que conforman el patrimonio fideicometido que realiza el

fideicomitente al fiduciario, en el caso del fideicomiso en garantía establecido en la

Ley de Bancos?.

2. ¿El valor de transferencia del dominio fiduciario forma parte de la prorrata para

la determinación del crédito fiscal, conforme a lo dispuesto en el numeral 6.2 del

artículo 6° del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas?.

BASE LEGAL:

- Ley N° 26702 – Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, y

Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros (en adelante, Ley de

Bancos).

- Resolución SBS N° 1010-99 – Reglamento del fideicomiso y de las empresas de

servicios fiduciarios.

- Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al

Consumo, aprobado por el Decreto Supremo N° 29-94-EF, cuyo Título I fuera

sustituido por el Decreto Supremo N° 136-96-EF y normas modificatorias (en

adelante, Reglamento de la Ley del IGV).

- Reglamento de Comprobantes de Pago, aprobado por la Resolución de

Superintendencia N° 007-99/SUNAT y normas modificatorias (en adelante, RCP).

ANÁLISIS:

1. En cuanto a la primera consulta, cabe indicar que en lo concerniente a la figura

del fideicomiso, el artículo 241° de la Ley de Bancos señala que es una relación

jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra

persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio

fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último y afecto al cumplimiento

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de un fin específico en favor del fideicomitente o de un tercero denominado

fideicomisario.

De otro lado, el artículo 252° de la referida Ley establece que el fiduciario ejerce

sobre el patrimonio fideicometido, dominio fiduciaro, el mismo que le confiere

plenas potestades, incluidas las de administración, uso, disposición y

reivindicación sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido, las

mismas que son ejercidas con arreglo a la finalidad para la que fue constituido el

fideicomiso, y con observancia de las limitaciones que se hubieran establecido en

su acto constitutivo.

2. Respecto al fideicomiso en garantía, el artículo 274° de la Ley de Bancos

dispone que la empresa que otorgue créditos con una garantía fiduciaria se

resarcirá del crédito incumplido con el resultado que se obtenga de la ejecución

del patrimonio fideicometido, en la forma prevista en el contrato o con el propio

patrimonio fideicometido cuando éste se encuentre integrado por dinero, dando

cuenta en este último caso a la Superintendencia. Son excluyentes la calidad de

fiduciario y acreedor.

En tanto que, la Resolución SBS N° 1010-99 señala que en el fideicomiso en

garantía los bienes integrados en el patrimonio fideicometido están destinados a

asegurar el cumplimiento de determinadas obligaciones, concertadas o por

concertarse, a cargo del fideicomitente o de un tercero. El fideicomisario, en su

calidad de acreedor puede requerir al fiduciario la ejecución o enajenación de

acuerdo al procedimiento establecido en el acto constitutivo.

3. De acuerdo con la doctrina(7), los autores coinciden en establecer a este tipo de

fideicomiso como una modalidad distinta a las tradicionales de garantía, como son

la prenda y la hipoteca, y es que mediante los fideicomisos de garantía un deudor

7 DE LA FLOR MATOS, Manuel. El Fideicomiso, Modalidades y Tratamiento Legislativo en el Perú. Fondo

Editorial PUCP, Lima. 1999. pág.166.

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se constituye en fideicomitente transfiriendo sus bienes a una institución fiduciaria

con la finalidad de garantizar una obligación frente a un acreedor, el cual se

constituye en fideicomisario del contrato, al ser él el beneficiario de la venta de los

bienes producida por el fiduciario, si es que no se concreta oportunamente el

cumplimiento de la obligación.

Asimismo, se señala que el fideicomiso en garantía es el acto jurídico por el cual

se transfiere al fiduciario, en dominio fiduciario, bienes para garantizar con ellos o

su producto, el cumplimiento de ciertas obligaciones a su cargo o a cargo de

terceros, designando como beneficiario al acreedor o a otro beneficiario, en cuyo

favor en caso de incumplimiento, se pagará una vez realizados (ejecutados) los

bienes, el valor de la obligación o el saldo insoluto de ella, conforme lo previsto en

el contrato(8).

Es así que, si bien el fideicomiso en garantía tiene como principal objetivo servir

de respaldo ante el eventual incumplimiento en el pago de una deuda, ello no

significa que dicho contrato no implique, como en las demás clases de

fideicomisos, la transferencia en dominio fiduciario de los bienes; lo cual en buena

cuenta significa que el fiduciario cuenta con plenas facultades de administración,

uso, disposición y reivindicación de los mismos, siempre atendiendo a la finalidad

del fideicomiso y a lo estipulado en su acto constitutivo.

En efecto, el deudor, al momento de establecer las condiciones del fideicomiso,

puede señalar los lineamientos de venta del bien dado en garantía (9), o puede

indicar que, en tanto acontece el momento del cumplimiento de la obligación, la

entidad fiduciaria puede hacer producir rentas o administrar recursos sobre los

bienes. Así, en caso que el deudor tuviera como fuente de ingresos los frutos que

daban los bienes fideicometidos, éste podría seguir manteniendo dicha fuente con

la sola indicación a la entidad fiduciaria que le entregue los frutos cuando éstos se

produzcan.

8 KUAN VENG, Andrés y Luis Pizarro. "Liquidando las garantías reales tradicionales". En: Revista Ius et Veritas N° 17. 1998. pág.216.9 Este aspecto se encuentra regulado en el inciso c) del artículo 15° de la Resolución SBS N° 1010-99.

26

También, estos frutos adquiridos, producto de la administración de la entidad

fiduciaria, podrían considerarse como parte de pago de la obligación asumida, con

lo cual se lograría, incluso, completar la obligación de pago del deudor, evitándose

la venta del bien y la reducción del patrimonio del deudor.

De esta manera, tanto el deudor como el acreedor pueden ver cómo el bien sigue

teniendo un valor económico, mientras se cumple el plazo para el cumplimiento de

la obligación. Este aspecto representa una diferencia sustancial respecto de las

garantías tradicionales, donde los mecanismos de conservación del bien no son

tan dinámicos económicamente como los planteados por el fideicomiso (10).

Como puede apreciarse, en el acto constitutivo del fideicomiso en garantía puede

estipularse que el fideicomitente transfiera al fiduciario el uso de los bienes dados

en fideicomiso.

4. Ahora bien, en cuanto a la emisión de comprobantes de pago, debe tenerse en

cuenta que, de conformidad con el artículo 1° del RCP, el comprobante de pago es

un documento que acredita, entre otros, la entrega en uso de bienes.

En tal sentido, en el caso de un fideicomiso en garantía, la obligación de emitir

comprobantes de pago dependerá de lo que se haya estipulado en el acto

constitutivo, es decir, que deberán emitirse dichos documentos en la medida que

el fideicomitente transfiere al fiduciario, con ocasión de la constitución de un

fideicomiso en garantía, el uso de los bienes fideicometidos.

5. En relación con la segunda consulta, se asume como premisa que la consulta

está referida a aquellos casos en que, de acuerdo con el numeral 6.2 del artículo

6° del Reglamento de la Ley del IGV, el sujeto no pueda determinar las

adquisiciones que han sido destinadas a realizar operaciones gravadas o no con

dicho impuesto(5).

10 DE LA FLOR MATOS, Manuel. El Fideicomiso, Modalidades y Tratamiento Legislativo en el Perú. Fondo Editorial PUCP, Lima.1999.pág.168.

27

Así, tenemos que el inciso ii) (11) del referido numeral 6.2 señala que, para sus

efectos, no se consideran como operaciones no gravadas, entre otras, la

transferencia fiduciaria de bienes mueble e inmuebles.

Dado que esta norma no distingue entre las clases de fideicomiso existentes, y

toda vez que todos ellos comparten una naturaleza común, debe considerarse

dentro de dicho inciso al fideicomiso en garantía y, en consecuencia, esta

operación no deberá considerarse para efecto del procedimiento de cálculo del

crédito fiscal previsto en el numeral 6.2 del artículo 6° del Reglamento de la Ley

del IGV.12

CONCLUSIONES:

1. En el caso del fideicomiso en garantía, la obligación por parte del fideicomitente

de emitir comprobantes de pago por la transferencia en dominio fiduciario de los

bienes, dependerá de lo estipulado en el acto constitutivo de cada fideicomiso;

toda vez que dicha obligación existirá en la medida que el referido fideicomitente

transfiere al fiduciario el uso de los bienes fideicometidos.

2. La operación de fideicomiso en garantía no debe considerarse para efecto del

procedimiento del cálculo del crédito fiscal, previsto en el numeral 6.2 del artículo

6° del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas.

 Lima, 15 de marzo de 2002

 Original firmado por 

Edward Tovar Mendoza

Intendente Nacional Jurídico

EHP/TCR11 Este numeral recoge el procedimiento que, comúnmente, se denomina prorrata. De acuerdo con este, para determinar el crédito fiscal se establece una proporción entre las operaciones gravadas y el total de operaciones gravadas y no gravadas del período.12 Inciso según la modificación introducida por el artículo 24° del Decreto Supremo N° 064-2000-EF.

28

4A1125-D1

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS – CÁLCULO DE LA PRORRATA.

COMPROBANTES DE PAGO – OBLIGACIÓN DE EMITIRLOS POR TRANSFERENCIA DE DOMINIO FIDUCIARIO EN CASO DE FIDEICOMISO EN GARANTÍA.

29

CONCLUSIONES

1. El fideicomiso es un contrato muy práctico y útil para los agentes

económicos y el fiduciario tiene derecho a una retribución por su trabajo y

al reembolso de los gastos, salvo estipulación en contrario.

2. Los activos que más se usan para fideicomisos son los flujos de dinero

futuros y activos fijos en general como inmuebles, maquinarias, equipos y

terrenos.

3. El Fideicomiso de Garantía es un pacto que representa una garantía real

que protege el crédito por lo que aún en un proceso de reestructuración ni

el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la

Propiedad Intelectual (INDECOPI) ni los acreedores deberían disponer del

activo en fideicomiso.

4. La constitución del Fideicomiso de Administración y Garantía es inscrito en

la Central de Riesgos a cargo de la Superintendencia de Banca y Seguros,

el cual se mantiene vigente hasta que se paguen en forma efectiva e

integral las obligaciones asumidas por el fideicomitente.

5. El Fideicomiso de Garantía tiene ventajas sobre las garantías hipotecarias,

prenda industrial, etc., porque el acreedor no tiene que efectuar los

procedimientos judiciales requeridos para rematar el bien sino que

simplemente procede de acuerdo como lo establecido en el contrato del

fideicomiso.

6. En la titulización, la transferencia a un fideicomiso de los créditos activos

afectados al repago de los títulos-valores es una forma de aislar la

operación de los riesgos ajenos a la operación, sobre todo por la quiebra

del acreedor inicial o propietario que transfirió los bienes en garantía.

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