FIJACIÓN DE PRECIOSFIJACIÓN DE PRECIOS

Tomás Menchaca Olivares

Art. 3 inc. 2º DL 211Art. 3 inc. 2º DL 211

Se considerarán, entre otros …… Se considerarán, entre otros ……

a) Los acuerdos expresos o tácitos entre agentes a) Los acuerdos expresos o tácitos entre agentes económicos …, que tengan por objeto económicos …, que tengan por objeto fijar precios fijar precios de compra o de venta.de compra o de venta.

b) b) La explotación abusiva, por parte de una empresa, La explotación abusiva, por parte de una empresa, o conjunto de empresas que tengan un controlador o conjunto de empresas que tengan un controlador común, de una posición dominante en el mercadocomún, de una posición dominante en el mercado, , fijando precios de compra o de venta fijando precios de compra o de venta ….….

c) Las prácticas predatorias …..c) Las prácticas predatorias …..

PRACTICAS PRACTICAS RESTRICTIVAS EN RESTRICTIVAS EN RELACIÓN A LOS RELACIÓN A LOS PRECIOS PRECIOS

Acuerdos de preciosAcuerdos de precios

verticales u horizontales verticales u horizontales (a)(a) Imposición o fijación Imposición o fijación

de Precios de reventa de Precios de reventa (b) Vertical(b) Vertical

Discriminación de Discriminación de precios (inc.1º)precios (inc.1º)

Precios Predatorios (c)Precios Predatorios (c) ¿Precios Abusivos?¿Precios Abusivos?

Letra b) :“FIJANDO PRECIOS Letra b) :“FIJANDO PRECIOS DE COMPRA O DE VENTA”DE COMPRA O DE VENTA”

Expresión poco felizExpresión poco feliz Los agentes económicos normalmente Los agentes económicos normalmente

determinan sus precios librementedeterminan sus precios libremente No lo hacen fijándose en sus costos sino No lo hacen fijándose en sus costos sino

en el precio de mercadoen el precio de mercado Salvo raro caso de competencia perfecta, Salvo raro caso de competencia perfecta,

P>CMgP>CMg

¿Precios abusivos?¿Precios abusivos?

Efectivamente pueden existir (Ej: Lesión Efectivamente pueden existir (Ej: Lesión enorme).enorme).

La pregunta es si las normas sobre La pregunta es si las normas sobre conductas del Derecho de la L.C., que conductas del Derecho de la L.C., que pretende la regulación indirecta de los pretende la regulación indirecta de los mercados, es útil para solucionar este mercados, es útil para solucionar este problema.problema.

El derecho de la competencia puede reprimir El derecho de la competencia puede reprimir el el ABUSO,ABUSO, pero no el uso de una posición pero no el uso de una posición dominante dominante

SancionablesSancionables: Los acuerdos de precios, la : Los acuerdos de precios, la imposición, la discriminación de precios y los imposición, la discriminación de precios y los precios predatorios. precios predatorios.

Con ello puede disminuir la ocurrencia de Con ello puede disminuir la ocurrencia de abusos, pero no evitarla en términos absolutos abusos, pero no evitarla en términos absolutos (por ello, en el extremo, regulación de (por ello, en el extremo, regulación de precios). precios).

DERECHO COMPARADODERECHO COMPARADO

USAUSA

Derecho antitrust Derecho antitrust norteamericano, que norteamericano, que siempre se ha siempre se ha caracterizado por caracterizado por buscar soluciones buscar soluciones prácticas, no prácticas, no sanciona la fijación, a sanciona la fijación, a público, de precios público, de precios abusivos. abusivos.

EUROPAEUROPA

En Europa, suelen En Europa, suelen existir normas sobre existir normas sobre la materia, pero se la materia, pero se han aplicado pocas han aplicado pocas veces, por las veces, por las dificultades dificultades JURIDICAS y JURIDICAS y PRÁCTICAS que ello PRÁCTICAS que ello implicaimplica

Problema JurídicoProblema Jurídico

Establecer un determinado precio como Establecer un determinado precio como abusivo (por excesivo), en términos abusivo (por excesivo), en términos prácticos, prácticos, equivale a fijar un precio equivale a fijar un precio máximomáximo, con el agravante de que no es , con el agravante de que no es claro si un precio inferior también será claro si un precio inferior también será sancionado.sancionado.

Materia de leyMateria de ley, precisamente para , precisamente para proteger a los agentes económicos de la proteger a los agentes económicos de la posible arbitrariedad de la autoridad. posible arbitrariedad de la autoridad.

Dificultad PrácticaDificultad Práctica

Determinar desde que nivel considerar Determinar desde que nivel considerar un precio como abusivo.un precio como abusivo.

- No es pensable que todo precio > CMg No es pensable que todo precio > CMg sea abusivo.sea abusivo.

- Nivel algo alto de precios es un factor que Nivel algo alto de precios es un factor que incentiva la entrada de nuevos incentiva la entrada de nuevos competidores. competidores.

Como dijo Richard Posner, es difícil distinguir Como dijo Richard Posner, es difícil distinguir la situación en la cual un individuo obtiene un la situación en la cual un individuo obtiene un retorno extraordinario como consecuencia de retorno extraordinario como consecuencia de la explotación la explotación (no abusiva) (no abusiva) de un monopolio, de un monopolio, de aquella situación de quien tiene un terreno de aquella situación de quien tiene un terreno estratégicamente bien localizado y observa estratégicamente bien localizado y observa como sube el precio del terreno sin mediar como sube el precio del terreno sin mediar esfuerzo alguno de su parte. esfuerzo alguno de su parte.

POSIBLE INTERPRETACIÓN POSIBLE INTERPRETACIÓN ART. 3 DL 211ART. 3 DL 211

Fijación Concertada de Precios (Price Fijación Concertada de Precios (Price Fixing de USA) => Art. 3 a) DL 211Fixing de USA) => Art. 3 a) DL 211

Fijación (imposición) de Precios de Fijación (imposición) de Precios de Reventa => Art. 3 b)Reventa => Art. 3 b)

Precios Predatorios => Art. 3 c) Precios Predatorios => Art. 3 c) DISCRIMINACION DE PRECIOS DISCRIMINACION DE PRECIOS

(Inc. 1º)(Inc. 1º)

EUROPAEUROPA: Julio Pascual y Vicente: : Julio Pascual y Vicente: Fijación de Precios: Fijación de Precios: “Acuerdo o acción “Acuerdo o acción concertada entre empresas, o decisión de una concertada entre empresas, o decisión de una asociación de empresas, que tiene por finalidad o asociación de empresas, que tiene por finalidad o por efecto limitar, directa o indirectamente, la por efecto limitar, directa o indirectamente, la libertad de las empresas para fijar los precios de libertad de las empresas para fijar los precios de las transacciones individuales con los las transacciones individuales con los proveedores o con los clientes”proveedores o con los clientes”

USA: USA: PRICE FIXING (idem)PRICE FIXING (idem)

FIJACIÓN DE PRECIOS DE FIJACIÓN DE PRECIOS DE REVENTAREVENTA

Proveedor impone a cliente el precio al Proveedor impone a cliente el precio al cual deberá revender el producto que le cual deberá revender el producto que le compra. compra.

Efectos similares a los de un contrato de Efectos similares a los de un contrato de agencia (comisión implícita)agencia (comisión implícita)

FIJACIÓN DE PRECIOS MÁXIMOS FIJACIÓN DE PRECIOS MÁXIMOS

FIJACIÓN DE PRECIOS MÍNIMOSFIJACIÓN DE PRECIOS MÍNIMOS

Precios sugeridos de reventaPrecios sugeridos de reventa

Distinción entre prácticas Distinción entre prácticas horizontales y verticales horizontales y verticales

No es claraNo es clara Horizontales con un mayor potencial de Horizontales con un mayor potencial de

ilicitudilicitud Actos verticales en general son Actos verticales en general son

sancionados porque tienen efectos sancionados porque tienen efectos horizontales (en caso contrario horizontales (en caso contrario normalmente no tendrían efectos normalmente no tendrían efectos restrictivos de la L.C.) restrictivos de la L.C.)

P. VerticalesP. Verticales

Tienen lugar entre empresas que operan Tienen lugar entre empresas que operan en distintos mercadosen distintos mercados

Debe determinarse si tiene algún efecto Debe determinarse si tiene algún efecto ilícito en los mercados afectadosilícito en los mercados afectados

Tendencia a juzgarlos según la regla de la Tendencia a juzgarlos según la regla de la razón. razón.

Prácticas Verticales ¿Lícitas Per Se?Prácticas Verticales ¿Lícitas Per Se?

Hay quienes estiman que en general Hay quienes estiman que en general serían lícitas porque: serían lícitas porque:

Restricciones a la competencia impuestas Restricciones a la competencia impuestas en distintas etapas productivas en general en distintas etapas productivas en general perjudicarían a quienes las adoptan, sea perjudicarían a quienes las adoptan, sea encareciendo sus productos u encareciendo sus productos u obstaculizando la producción de los obstaculizando la producción de los mismos. mismos.

ROBERT BORKROBERT BORK

““La fijación vertical de precios (mantenimiento de La fijación vertical de precios (mantenimiento de precios de reventa), la división vertical de mercados precios de reventa), la división vertical de mercados (territorios cerrados de concesionarios) y, en general, (territorios cerrados de concesionarios) y, en general, todas las restricciones verticales son beneficiosas para todas las restricciones verticales son beneficiosas para los consumidores y deberían por esa razón ser los consumidores y deberían por esa razón ser completamente válidas. La teoría económica básica nos completamente válidas. La teoría económica básica nos dice que dice que un fabricante no tiene la intención de un fabricante no tiene la intención de restringir la producción y debe ….. estar dirigido a restringir la producción y debe ….. estar dirigido a crear eficienciacrear eficiencia. La eficiencia más común es la . La eficiencia más común es la inducción o compra por el fabricante de ventas, servicios inducción o compra por el fabricante de ventas, servicios o esfuerzos promocionales adicionales”. o esfuerzos promocionales adicionales”.

Restricciones Verticales admitenRestricciones Verticales admiten

Explicaciones basadas en argumentos de Explicaciones basadas en argumentos de eficienciaeficiencia

Explicaciones basadas en ejercicio de Explicaciones basadas en ejercicio de poder de mercadopoder de mercado

Posibles efectos anticompetitivosPosibles efectos anticompetitivos

Pueden originarse en presiones de las Pueden originarse en presiones de las empresas cuya competencia se ve limitada empresas cuya competencia se ve limitada (Ej: Distribuidor exclusivo)(Ej: Distribuidor exclusivo)

Pueden crear mayores márgenes y por ende Pueden crear mayores márgenes y por ende rentas monopólicasrentas monopólicas

Pueden facilitar la colusión entre Pueden facilitar la colusión entre competidorescompetidores

Pueden ser un instrumento para obstaculizar Pueden ser un instrumento para obstaculizar la entradala entrada

En fijación de precios de reventaEn fijación de precios de reventa

Si se trata de un precio máximo, o de un Si se trata de un precio máximo, o de un precio fijo o mínimoprecio fijo o mínimo

Poder de mercado de quien impone el Poder de mercado de quien impone el precioprecio

Impacto efectivo de la medida sobre el Impacto efectivo de la medida sobre el mercadomercado

PER SE PER SE O REGLA DE LA RAZÓNO REGLA DE LA RAZÓN

En En USAUSA, hasta el año pasado, al menos la fijación de , hasta el año pasado, al menos la fijación de precios mínimos de reventa era considerada precios mínimos de reventa era considerada per se per se contraria a la libre competencia. Caso Leegin con contraria a la libre competencia. Caso Leegin con PSKS Inc, de 2007, aceptó la aplicación general de la PSKS Inc, de 2007, aceptó la aplicación general de la regla de la razón. regla de la razón.

En En Europa Europa no se admite la restricción de la facultad no se admite la restricción de la facultad del comprador de determinar un precio fijo o mínimo del comprador de determinar un precio fijo o mínimo de reventa (En algunos casos se podría imponer de reventa (En algunos casos se podría imponer precios de venta máximos o recomendar un precio de precios de venta máximos o recomendar un precio de

venta)venta)