FUNDAMENTAN DERECHO A LA ESTABILIDAD EN EL EMPLEO PÚBLICO.

PELIGRO DE FRAUDE LABORAL. CUMPLIMIENTO DEL CUPO SEGÚN LEY

1502. SOLICITAN PASE A PLANTA DE LOS AGENTES CON DISCAPACIDAD.

Buenos Aires, 5 de noviembre de 2011.-

Sr. Presidente

Del Consejo de la Magistratura

De la Ciudad Autónoma de Bs. As.

Dr. Horacio Corti

S / D

Gabriel Alejandro Punturiero, DNI 24.155.444, Daniel

Claudio Tolosa, DNI 17.035.907 y Vanesa R. Siley, en nuestro carácter de agentes

contratados (además de padecer de discapacidad según documentación adjunta) y Secretaria

General, de la seccional Nº 2 de la Unión de Empleados de la Justicia de la Nación, con

domicilio constituido en la calle Venezuela 1875/77, nos dirigimos a Ud., y por su

intermedio a los demás Consejeros del Consejo de la Magistratura, con el objeto de solicitar

de forma urgente el pase a planta de los agentes que suscriben, en base a los siguientes

fundamentos:

I.- GARANTÍA CONSTITUCIONAL DE LA ESTABILIDAD EN EL

EMPLEO PÚBLICO:

Que la Constitución Nacional en el art. 14 bis establece “El trabajo en sus diversas

formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador:…

estabilidad del empleado público…”.

Que en armonía con este precepto la Constitución de la CABA en el art. 43 segundo

párrafo garantiza “…un régimen de empleo público que asegura la estabilidad y

capacitación de sus agentes, basado en la idoneidad funcional...”.

Que en la base de esta garantía subyace el propio interés del Estado ya que ella tiene

por finalidad permitir que las instituciones públicas cumplan con los fines que la ley les

asigna, mediante la labor encarada por los servidores públicos que prestan sus servicios en

ellas, en este particular referido al Servicio de Justicia que brindan de forma conjunta los

agentes, funcionarios y magistrados del Poder Judicial de la CABA.

Que la estabilidad permite que éstos se profesionalicen, poniéndolos al abrigo de la

discrecionalidad de las autoridades de turno y de los vaivenes de la vida política. Es, sin

lugar a dudas, la garantía por antonomasia de la relación de empleo público y la piedra

basal del sistema de Servicio de Justicia que se desarrolle, en tanto abarca el derecho a

conservar el empleo, la situación escalafonaria y la retribución asignada, resguardando el

derecho a la carrera.

II.- CIRCUNSTANCIAS EXCEPCIONALES, TRANSITORIAS O

EVENTUALES: LA PLATA TRANSITORIA Y LOS CONTRATOS DE EMPLEO

PÚBLICO, DE LOCACIÓN DE SERVICIOS Y/O DE LOCACIÓN DE OBRA.

El ingreso al Poder Judicial de la CABA, puede hacerse en condición de

permanente, adquiriendo la estabilidad reconocida constitucionalmente y reglamentada en

las normas internas, y también puede hacerse en calidad de no permanente adoptando la

modalidad de PLANTA DE GABINETE O TRANSITORIA para personal del área

jurisdiccional y consejo de la magistratura. Según lo establece la resolución RES. Nº

748 /2007, dictada por Plenario del Consejo de la Magistratura, con fecha 20 de noviembre

del 2007, que modifica en parte el Reglamento Interno del Consejo de la Magistratura

aprobado por Resolución CM Nº 504/2005. Su artículo 3º, reza lo siguiente:

“ Art 3º: Modificar el artículo 6º del Reglamento Interno del Consejo de la

Magistratura aprobado por Resolución CM Nº 504/2005, reemplazándolo por el siguiente

texto:„Art. 6. Personal no permanente. La designación de personal no permanente es

efectuada por el Plenario y se refiere a: 6.1. Planta de Gabinete: comprende a los

secretarios letrados de los/las Consejeros/as y a su planta de asesores, quienes serán

designados y removidos por el/la Presidente/a con acuerdo del Plenario y a solicitud

del/de la Consejero/a para quien prestan funciones y cesarán automáticamente en sus

cargos al momento de expirar el mandato de aquel. 6.2.Planta Transitoria: quienes son

destinados exclusivamente a la ejecución de tareas de carácter temporario, eventual o

estacional que resulten como consecuencia de circunstancias excepcionales, que no

puedan ser realizados por personal permanente, no debiendo cumplir tareas distintas de

aquéllas para las que hayan sido designados. En el acto de su designación, se consignará

expresamente las circunstancias excepcionales que motivan el nombramiento, la ejecución

de las tareas en las que deberán desempeñarse y el plazo de duración de las mismas. En

todos los casos se establece un (1) año como plazo máximo de duración de este tipo de

designaciones. Vencido el plazo de designación la relación expirará automáticamente, sin

generar expectativa o derecho a prórroga alguna.La cantidad de agentes de planta

transitoria no podrá superar el diez por ciento (10%) de los agentes designados en planta

permanente.‟ ”

Que de la normativa citada ut supra se extrae la naturaleza de estos contratos, y es

precisamente su transitoriedad, que se materializa en la labor del personal contratado al

desarrollar tareas de caracteres eventuales y excepcionales.

Que es por esta transitoriedad fáctica de las tareas que debe cumplir el personal

contratado, que la norma Constitucional no impide en manera alguna a los Poderes del

Estado la celebración de estos contratos, cuyos agentes resultan excluidos de la garantía de

estabilidad, en razón de este vínculo temporario.

Que esto se produce siempre y cuando, naturalmente, los requisitos y condiciones a

las que sean sometidos resulten, por su objetividad y razonabilidad, una excepción

admisible a las reglas del artículo 14 bis de la Constitución Nacional y del artículo 43 de la

Constitución de la CABA.

Que el límite infranqueable por el cuál la transitoriedad, como excepción a la

garantía de la estabilidad del empleo público, atraviesa para dejar de ser contrato de planta

transitoria, de empelo público, de locación de servicio o de locación de obra, y convertirse

en fraude laboral se encuentra en el principio del derecho laboral de “primacía de la

realidad”, a través del cuál se otorga prioridad a los hechos, es decir, a lo que

efectivamente ocurre en la realidad sobre las formas o apariencias que las partes pretendan

darles o hayan convenido.

Que todo contrato de trabajo, incluso el de empleo público, es un “contrato-

realidad”, y prescinde de las formas para hacer prevalecer lo que efectivamente acontece.

En caso de discordancia entre lo que ocurra en la práctica lo que surja de los documentos

suscriptos por las partes o acuerdos celebrados entre ellos, se debe dar preferencia a los

hechos: prima la verdad de los hechos por sobre la apariencia, la forma o la denominación

que asignaron éstas al contrato.

Que así surge de la ley de Contrato de Trabajo, Ley Nº 20.744, la cual resulta de

aplicación analógica para las relaciones que surjan dentro del ámbito público, en su Art.

14. “Nulidad por fraude laboral. Será nulo todo contrato por el cual las partes hayan

procedido con simulación o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales

no laborales, interposición de personas o de cualquier otro medio. En tal caso, la relación

quedará regida por esta ley.”

Que la recurrencia a utilizar en el reclutamiento de personal la figura de las

contrataciones temporarias, que se extienden por largos períodos o se renuevan

sucesivamente, para asumir en la casi totalidad de los casos tareas de línea, sortea el

principio constitucional de la estabilidad del empleado público, contradiciendo en los

hechos lo estipulado convencionalmente.

III.- DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES Y LEGALES SOBRE CUPO

DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD.

Por otra parte el derecho al trabajo está consagrado también en el artículo 27 de la

“Convención Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad”, del cual surge que

está a cargo de los Estados Partes la adopción de medidas pertinentes para salvaguardar y

promover el ejercicio del derecho al trabajo: “Los Estados Partes reconocen el derecho de

las personas con discapacidad a trabajar, en igualdad de condiciones con las demás; ello

incluye el derecho a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo

libremente elegido o aceptado en un mercado y un entorno laborales que sean abiertos,

inclusivos y accesibles a las personas con discapacidad.” Con respecto al sector público el

inciso g del referido artículo reza lo siguiente: “Emplear a personas con discapacidad en el

sector público”.

Dicha obligación deriva del artículo 75 inciso 23 de la Constitución Nacional el cual

instituye que a los efectos de promover la igualdad real de oportunidades deberán

establecerse medidas de acción afirmativa que equiparen las facultades de ejercicio real de

derechos de las personas con discapacidad.

De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 43 de la Constitución de la Ciudad

Autónoma de Buenos Aires, segundo párrafo, el 5% de los empleados del gobierno de la

ciudad deben ser personas con discapacidad: “… Asegura un cupo del cinco por ciento del

personal para las personas con necesidades especiales, con incorporación gradual en la

forma que la ley determine.”

La disposición del artículo 43 es operativa (es decir, exigible) en los términos del

artículo 10 de la constitución local desde su aprobación que data del 1º de octubre de 1996.

Pese a la vigencia de este derecho desde hace 15 años, la norma constitucional fue

reglamentada en el año 2004 por la ley 1502 dando 5 años en una acción progresiva para su

cumplimiento.

Que el artículo 2 de la ley 1502 expresa: “La incorporación de personas con

necesidades especiales será obligatoria, cuando se deban cubrir cargos de Planta

Permanente en el Sector Público de la Ciudad de Buenos Aires, el cual comprende los

poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, las comunas, los organismos descentralizados,

entidades autárquicas, organismos de la seguridad social, las empresas y sociedades del

Estado, sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, sociedades de

economía mixta y todas aquellas otras organizaciones empresariales donde el Estado de la

Ciudad tenga participación mayoritaria en el capital o en la formación de las decisiones

societarias y las entidades, siempre que no se cumpla con el cupo del cinco 5) por ciento.

En el caso de las sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, sociedades

de economía mixta y todas aquellas otras organizaciones empresariales donde el Estado de

la Ciudad tenga participación mayoritaria en el capital o en la formación de las decisiones

societarias y las entidades, el cupo del cinco (5) por ciento para las personas con

necesidades especiales deberá cumplirse respecto de la participación que la Ciudad

Autónoma de Buenos Aires tenga en ellas.

En todo contrato de concesión de servicios, de transferencia de actividades del Estado al

sector privado, o de renovación y/o modificación de los vigentes se deberán establecer

cláusulas que dispongan el cumplimiento y modalidad de control de aplicación de la

presente Ley.”

IV. EL PELIGRO DE INCURRIR EN LA FIGURA DE FRAUDE LABORAL:

Que, acorde surge de las circunstancias fácticas, este Consejo de la Magistratura, se

valió de una figura legalmente permitida para cubrir necesidades que, conforme las

circunstancias relatadas y el tiempo transcurrido, no pueden ser calificadas como

transitorias.

Que este conjunto de circunstancias permiten concluir que se recayó en una evidente

desviación de poder que tuvo como objetivo encubrir una designación permanente bajo la

apariencia de un contrato por tiempo determinado.

Que, en tales condiciones, el comportamiento del Consejo de la Magistratura, tuvo

aptitud para generar en los agentes contratados de la Dirección de Informática una legítima

expectativa de permanencia laboral que merece la protección constitucional de la

garantía de estabilidad del empleado público.

IV.- SITUACIÓN DE LOS AGENTES MENCIONADOS Y SOLICITUD DE

PASE A PLANTA PERMANENTE:

Que ambos agentes suscribientes fuimos contratados en el mes de Junio del año

2010, y ambos nos hemos desempeñado satisfactoriamente en las tareas encomendadas, con

idoneidad y eficiencia, no habiendo recibido este Consejo información en contrario alguna.

Por otro lado, el plazo de 1 año ha sido cumplido en el mes de Junio del corriente, y

las tareas que desarrollamos revisten condición de permanentes y son plenamente

equiparables a las de un agente de planta.

Asimismo cabe destacar que con fecha 12 de Julio del corriente, los agentes en

cuestión fuimos notificados por el GCBA, Comisión para la plena participación e

integración de las personas con necesidades especiales, cuyas cédulas se adjuntan al

presente, de la Actuación N°838439/PG/ 2011, por la cual se informó a los diferentes

funcionarios, directores, etc. del fallo dispuesto por la Sala II de la Excma. Cámara de 2°

instancia en los Contencioso, Administrativo y Tributario con el objeto de dar

cumplimiento al cupo del 5% de personas con discapacidad establecido en la Ley N°1502.

Por todo lo expuesto, venimos a solicitar que de forma urgente y en base al

cumplimiento de la normativa descripta, se proceda a la regularización de los agentes

Gabriel Alejandro Punturiero, DNI 24.155.444, Daniel Claudio Tolosa, DNI

17.035.907, confirmándolos en la planta permanente del Poder Judicial de la CABA.

Sin más otro en particular saludamos a Ud. y por su intermedio a los demás

Consejeros, muy atentamente.

Gabriel Alejandro Punturiero, Daniel Claudio Tolosa Vanesa R. Siley

DNI 24.155.444 DNI 17.035.907 Secretaria General

UEJN-SECCIONAL Nº2