GUÍA PARA LA IDENTIFICACIÓN DE EMPRESAS Y TRABAJADORES DE … · metodologías para la...

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GUÍA PARA LA IDENTIFICACIÓN DE EMPRESAS Y TRABAJADORES DE ALTO RIESGO SEGÚN DECRETO 2090 DEL 2003

VERSION 11 - DICIEMBRE 2016

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1. ANTECEDENTES El Ministerio de trabajo teniendo en cuenta lo establecido por Decreto 1443 de 2014 posterior 1072 de 2015, ha considerado fundamental definir una guía que permita la identificación de empresas y trabajadores correspondientes a las actividades de alto riesgo establecidas en el Decreto 2090 del 2003. Según el articulo 2.2.4.6.15. del Decreto 1072 de 2015 las empresa tienen la obligación de aplicar metodologías para la Identificación de peligros, evaluación y valoración de los riesgos. En dicho articulo se establece que cuando en el proceso productivo se involucren agentes potencialmente cancerígenos, deberán ser considerados como prioritarios, independientes su dosis y nivel exposición. Asi mismo, en el parágrafo 4 enuncia claramente: “ Se debe identificar y relacionar en Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo los trabajadores que se dediquen en forma permanente a las actividades de alto riesgo a las que hace referencia el Decreto 2090 de 2003, o la norma que lo modifique o sustituya”1. Esto sin importar la cuantificacion del riesgo, a excepcion de la exposicion a altas temperaturas. Lo fundamental es que el trabajador se encuentre realizando de manera permanente una de las actividades reguladas por la ley como de alto riesgo. Por su parte, el Decreto 2090 del 2003, definió en su articulo 1 como actividades de alto riesgo aquellas en las cuales la labor desempeñada implique la disminución de la expectativa de vida saludable o la necesidad del retiro de las funciones laborales que ejecuta, con ocasión de su trabajo.2 Este mismo Decreto establece en su Artículo 2 las actividades de alto riesgo para la salud de los trabajadores, entendiéndose que estas han cumplido con la definición anterior y las cuales son: 1. Trabajos en minería que impliquen prestar el servicio en socavones o en subterráneos. 2. Trabajos que impliquen la exposición a altas temperaturas, por encima de los valores límites

permisibles, determinados por las normas técnicas de salud ocupacional. 3. Trabajos con exposición a radiaciones ionizantes 4. Trabajos con exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas. 5. En la Unidad Administrativa Especial de Aeronáutica Civil o la entidad que haga sus veces, la actividad

de los técnicos aeronáuticos con funciones de controladores de tránsito aéreo, con licencia expedida o reconocida por la Oficina de Registro de la Unidad Administrativa Especial de Aeronáutica Civil, de conformidad con las normas vigentes.

6. En los Cuerpos de Bomberos, la actividad relacionada con la función específica de actuar en operaciones de extinción de incendios.

1 PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. Decreto 1072 del 2015 por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Trabajo 2 PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. DECRETO 2090 DEL 2003 "Por el cual se definen las actividades de alto riesgo para la salud del trabajador y se modifican y señalan las condiciones, requisitos y beneficios del régimen de pensiones de los trabajadores que laboran en dichas actividades”.

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7. En el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, Inpec, la actividad del personal dedicado a la custodia y vigilancia de los internos en los centros de reclusión carcelaria, durante el tiempo en el que ejecuten dicha labor. Así mismo, el personal que labore en las actividades antes señaladas en otros establecimientos carcelarios, con excepción de aquellos administrados por la fuerza pública.

En Diciembre de 2014, el Ministerio de Trabajo expidió el Decreto 2655 de 2014 Por el cual se amplía la vigencia del régimen de pensiones especiales para las actividades de alto riesgo previstas en el Decreto 2090 de 2003 hasta el 31 de diciembre del año 2024 y que adicionalmente, estableció que si después de haber transcurrido los primeros cinco (5) años de la ampliación de que trata este artículo, el Consejo Nacional de Riesgos Laborales presenta un estudio que evidencie nuevos elementos técnicos que requieran la revisión del término otorgado por este decreto, el Gobierno Nacional procederá a revisar dicho plazo.3 1.1. Sentencias De Las Altas Cortes Sobre Pension Anticipada De acuerdo a la revisión bibliográfica realizada se encontraron como sentencias relevantes las contempladas en el cuadro siguiente:

MultiLegis 1. Sentencia 35595 De Marzo 18 De 2009 2. Sentencia 2004-00062 De Mayo 21 De 2009 3. Sentencia C-663 De Agosto 29 De 2007 4. Sentencia Sl3963-2014 De Marzo 19 De 2014 5. Sentencia 2005-01315 De Octubre 21 De 2010 6. Sentencia 2009-00175/1520–2013 De Abril 22 De 2015 7. Sentencia 2012-00100/3287-2013 De Junio 12 De 2014 8. Sentencia 2008-00299 De Mayo 9 De 2013 9. Sentencia C-1125 De Noviembre 9 De 2004 10. Sentencia 38948 De Mayo 29 De 2012 11. Sentencia 37279 De Diciembre 1 De 2009 12. Sentencia 2012-00081 De Febrero 20 De 2012 13. Sentencia C-30 De Enero 28 De 2009 14. Sentencia T-315 De Mayo 22 De 2015 15. Sentencia 2012-00199 De Mayo 3 De 2012 16. Sentencia 2011-01213 De Abril 13 De 2012 17. Sentencia 38869 De Agosto 22 De 2012 18. Sentencia 15398 De Agosto 16 De 2007

3 PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. Decreto 2655 del 2014, Por el cual se amplía la vigencia del régimen de pensiones especiales

para las actividades de alto riesgo previstas en el Decreto número 2090 de 2003.

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1. Sentencia 35595 De Marzo 18 De 2009. Partes: Carlos Arturo Franco Franco vs Instituto de Seguros Sociales. Tipo de Acción: Recurso de Casación. Juez: Corte Suprema de Justicia. Hechos que originan el litigio: El señor Franco solicita que se condene al ISS al pago equivalente a la pensión especial de vejez a partir de octubre de 1999 por haber laborado a altas temperaturas. Además, que se condene a la entidad al pago de las costas en el proceso. El actor laboró en Siderúrgica de Medellín S.A, entre julio de 1976 y noviembre de 1999; se desempeñaba en los oficios de laminado de palanquillas, donde le correspondía trabajar con metales a altas temperaturas. Afirma que estuvo todo el tiempo expuesto a temperaturas anormales, por lo que es beneficiario de la pensión de vejez prevista en el Decreto 758 de 1990; aunado a lo anterior, que muchos compañeros que ejercieron el trabajo en mismas condiciones se les reconoció dicha prestación, por vía administrativa. El ISS negó la solicitud del actor mediante la Resolución 04226 del 30 de abril de 2001, alegando inexistencia de la obligación, petición antes de tiempo, improcedencia del reconocimiento de la prestación, falta de causa para pedir, entre otros. Primera Instancia: Se surte ante el Juzgado Doce Laboral del Circuito de Medellín, que en sentencia del 23 de febrero de 2007 absolvió al ISS de todas las pretensiones y condenó al pago de costas al actor. El actor apeló la sentencia en primera instancia. Segunda Instancia: Se surte en la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín. Mediante sentencia del 28 de enero de 2008 se confirma la sentencia emitida en primera instancia. Para el Tribunal, no le asiste derecho al demandante de acceder a la pensión especial de vejez debido a que su empleadora omitió el deber de realizar las cotizaciones para tal efecto. Se requieren, para conceder la pensión especial de vejez, 750 semanas cotizadas; el actor sólo cotizó 537 semanas, de conformidad con el contenido en la Resolución No. 16148 de septiembre de 2001 del ISS, donde se reconoce que el actor llevaba expuesto a actividades de altas temperaturas 10 años y 4 meses. La Corte Suprema de Justicia CASA la sentencia proferida por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín en la medida en que el Tribunal incurrió en errores jurídicos, si se tiene en cuenta que la obligación legal para el empleador de efectuar cotizaciones adicionales para la pensión especial de vejez solo surgió con la Ley 100 de 1993 y más concretamente con la expedición del Decreto 1281 de 1994. Entonces, no se le podían exigir cotizaciones adicionales a la empleadora que no estuviesen consagradas en la ley en aquel momento. El Tribunal debió considerar las semanas laboradas por el actor con anterioridad a la vigencia de tales disposiciones. 2. Sentencia 2004-00062 De Mayo 21 De 2009.

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Partes: Lucia Inés Orozco Daza vs. Ministerio de Protección Social y otro. Tipo de Acción: Nulidad Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que dieron origen al litigio: La señora Orozco Daza, interpone acción de nulidad contra el articulo 1, parágrafo 1, del decreto reglamentario 1160, que establece: “Pérdida de beneficios. El régimen de transición previsto en el artículo anterior dejará de aplicarse en los siguientes casos: (…) PARAGRAFO 1. Cuando el régimen aplicable obedezca a la actividad u oficio desempeñado por el trabajador, dicho régimen se aplicará siempre que al momento de reunirse los requisitos para la pensión, el trabajador se encuentre desempeñando la misma actividad u oficio. ” Para el actor, el Presidente de la Republica desbordó la facultad reglamentaria que le confiere el articulo 139, numeral 2 de la ley 100, pues el mismo determinó que la reglamentación no podía ser mas estricta a lo dispuesto en el texto de la propia ley. Fallo de Única Instancia: El Consejo de Estado le otorga la razón al accionante, argumentando que efectivamente se había desbordado la facultad reglamentaria puesto que, el numeral 2º del artículo 139 de la Ley 100 de 1993 dictó el Decreto Ley 1281 de 1994, en el cual se establecieron los requisitos para obtener la pensión especial de vejez, sin que en ninguno de sus apartes exigiera que el trabajador tendría que cumplir los requisitos cuando estaba vinculado. Teniendo en cuenta lo anterior, mal podía a través de un Decreto Reglamentario en el que debió invocar un Decreto con fuerza de ley como lo era el Decreto Ley 1281 de 1994, establecer como exigencia para obtener la pensión especial de vejez, que el trabajador cuando cumpla los requisitos debe estar vinculado ejerciendo la actividad de alto riesgo, lo cual va en desmedro de los trabajadores que cumplen los requisitos de tiempo en ejercicio de esa actividad y se retiran del servicio mucho antes de cumplir la edad, los cuales no tendrían derecho a la pensión especial de vejez. 3. Sentencia C-663 De Agosto 29 De 2007. Tipo de Acción: Acción Pública de Inconstitucionalidad. Actores: Fernando Salazar Ramírez. Normas demandadas: Artículo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003. Juez: Corte Constitucional. Hechos que originan el litigio: Para el demandante la disposición acusada desconoce los derechos consagrados en los artículos 13, 25, 48 y 53 de la Carta. Para el señor Salazar, el artículo 6 del Decreto Ley es inconstitucional por dos razones fundamentales: a. Por desconocer los derechos adquiridos de los trabajadores de alto riesgo a un régimen de transición

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previo establecido en el Decreto Ley 1282 de 1994 y en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993. b. Por desconocer el derecho de igualdad de tales trabajadores, en la medida en que para quienes

laboran en actividades de alto riesgo resulta imposible acceder al régimen de transición que consagra el artículo 6 acusado, ya que las exigencias legales que establece esa norma no pueden ser acreditadas por los trabajadores amparados por ese régimen legal.

Para el actor, el artículo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003 es inconstitucional, en la medida en que consagra requisitos adicionales a los señalados tanto en el régimen de transición fijado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, como el Decreto 1281 de 1994, artículo 8, para el acceso a la pensión de los trabajadores de alto riesgo; condiciones novedosas que resultan ser una alteración inaceptable de los derechos adquiridos de tales trabajadores a acceder a un régimen de transición ya establecido. Argumentos de la Corte. Para la Corte Constitucional, la exigencia para acceder al régimen de transición (las 500 semanas de cotización especial) es imposible de cumplir, porque las quinientas semanas de cotización especial no pueden ser acreditadas por ningún trabajador. Estima la Corte que se trata de un requisito desproporcionado e irrazonable, que establece una barrera de acceso que ningún trabajador de alto riesgo efectivamente pueda superar, para entrar a formar parte de ese régimen de transición. Agrega que este requisito es manifiestamente desproporcionado al establecer una exigencia de acceso imposible de cumplir, que implicaría para los respectivos trabajadores perder las condiciones del régimen de transición; esto va en contravía de la razón de ser del régimen especial establecido precisamente para proteger a estos trabajadores en situación de exposición a riesgos, lo cual es claramente irrazonable por hacer nugatorio el objetivo esencial del mismo régimen pensional especial diseñado por el propio legislador. Concluye que la exigencia de las quinientas semanas de cotización “especial” propuesta por la norma es una condición excesivamente gravosa que impide el acceso al régimen de transición para trabajadores que hubieren realizado actividades especialmente protegidas en razón al riesgo asociado con ellas y por lo tanto es una afectación desproporcionada de sus derechos constitucionales. No obstante lo anterior, declarar inconstitucional la norma podría incidir negativamente en los trabajadores que gracias a ella podrían acceder a un régimen de transición. En virtud de lo anterior, la Corte declaró exequible la norma acusada, teniendo en cuenta la interpretación más favorable a los trabajadores, que es aquella que les permite acreditar el número de semanas de cotización para mantenserse en el régimen de transición, con las semanas cotizadas en los diferentes regímenes previos, donde las actividades hayan sido juridicamente calificadas como de alto riesgo, así tales cotizaciónes no tuvieran el carácter de “especiales” al momento en que entró a regir el Decreto 2090 de 2003. 4. Sentencia Sl3963-2014 De Marzo 19 De 2014.

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Partes: Lino Villa Ortiz vs ISS y Monómeros Colombo Venezolanos. Tipo de Acción: Recurso de Casación. Juez: Corte Suprema de Justicia – Sala Laboral. Hechos que originan el litigio: La parte actora promovió juicio contra el Instituto de Seguros Sociales para que se le condenara a reconocer y pagar el cambio de pensión de vejez por la pensión especial, el retroactivo causado desde el momento en que cumplió la edad y tiempo, acorde a lo establecido en el artículo 15 del Decreto 0758 de 1990, Decretos 2181 de 1994 y 1530 de 1996, la indexación, los intereses bancarios corrientes y las costas procesales. La parte actora laboró para Monómeros Colombo Venezolanos S.A durante 30 años y 1 mes, alega que sus actividades laborales se desarrollaron con una temperatura de 50 grados, y que fue trasladado a las áreas de pre mezclas y tanques; además, que siempre estuvo expuesto al contacto de sustancias cancerígenas, por lo que su actividad resultó ser de alto riesgo. El Instituto de Seguros Sociales contestó la demanda oponiéndose a las pretensiones, afirmando que la mera vinculación del actor con Monómeros no se podía inferir que la actividad desarrollada por él era de alto riesgo. El Juzgado de Conocimiento decidió integrar a Monómeros Colombo Venezolanos S.A en calidad de litisconsorte necesario. En su defensa negó que el actor hubiese desempeñado oficios de alto riesgo y su exposición a sustancias cancerígenas. Propuso las excepciones de prescripción para toda acción o derecho que caiga bajo sus efectos, falta de causa para pedir e inexistencia de las obligaciones reclamadas. Primera Instancia: El Juzgado Séptimo Laboral del Circuito de Barranquilla absolvió al Instituto de Seguros Sociales y al litisconsorte necesario Monómeros Colombo Venezolanos S.A de los cargos incoados en su contra. Impuso cosas a cargo del demandante. Segunda Instancia: El demandante apeló la sentencia de primera instancia, por lo que el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, con sentencia de junio de 2009, confirmó la sentencia de primera instancia y condenó a costas a la parte recurrente. Para el Tribunal, al estar cobijado el demandante por el régimen de transición del artículo 36 de la Ley 100 de 1993 le era aplicable el artículo 15 del Acuerdo 049 de 1990. En relación a la exposición a las sustancias cancerígenas, era deber del demandante probar la exposición a tales sustancias. Afirma que al trabajar una persona en una empresa que utilice sustancias comprobadamente cancerígenas no necesariamente implica que la persona se exponga a sustancias de este tipo. Lo que las disposiciones regulan en relación a la pensión especial de vejez es la verdadera exposición o utilización de las sustancias cancerígenas. El actor no probó el contacto con las sustancias cancerígenas. Casacion: Para la Corte Suprema es evidente que la situación del demandante se encuentra regulada por

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el artículo 15 del Acuerdo 049 de 1990, que establece los requisitos para acceder a la pensión de vejez especial. No obstante lo anterior, se requiere que la labor que desempeñó el actor en las instalaciones de la demandada debe encontrarse dentro de aquellas actividades referidas en el artículo 15 del Acuerdo 049. Para establecer si el trabajador se encontraba o no expuesto a sustancias cancerígenas debe existir una calificación por las dependencias de salud ocupacional del ISS de la actividad que desarrolla la empresa, con la debida investigación sobre los aspectos puntuales allí señalado; tal calificación no se presentó. La Corte Suprema de Justicia NO CASÓ la sentencia dictada en junio de 2009, ya que ninguno de los cargos catalogados como de alto riesgo fueron desempeñados por parte del demandante. 5. Sentencia 2005-01315 De Octubre 21 De 2010. Partes: Hernando Antonio Noreña Rincón vs. Caja Nacional de Previsión Social. Tipo de acción: Nulidad y restablecimiento. Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que dieron origen al litigio: El Capitán HERNANDO ANTONIO NOREÑA RINCON, nació el 20 de julio de 1948 y es aviador e instructor de vuelo. El señor NOREÑA RINCON se desempeño como piloto durante mas de 24 años, en las siguientes instituciones: Policía Nacional, en el cargo de Especialista Jefe Piloto, por 9 años, 9 meses y 20 días y en la Aeronáutica Civil, por 14 años, 8 meses y 29 días. El 12 de septiembre de 2002 solicitó el reconocimiento de su pensión. Mediante resolución 18554 de septiembre de 2003 CAJANAL reconoce la pensión sin tener en cuenta el régimen pensional especial sino normas generales, por lo que el beneficio se liquidó sin incluir todos los factores salariales devengados durante el ultimo año de servicios. El señor NOREÑA RINCON presentó acción de nulidad y restablecimiento solicitando que su pensión se reconozca de conformidad con el Decreto 60 de 1973 y los artículos 269 y 270 del Código Sustantivo del Trabajo (vigente antes de expedirse la Ley 100 de 1993), acreditando 20 años de servicios y a cualquier edad, en cuantía del 75% del promedio devengado en el último año. Primera Instancia: El tribunal Administrativo de Cundinamarca declara la nulidad parcial de la Resolución No. 18554 de 17 de septiembre de 2003 y la nulidad total de las Resoluciones Números No. 18268 de 10 de septiembre de 2004 y 9015 de 14 de octubre de 2004 y en consecuencia, ordena Reliquidar la pensión incluyendo “los factores salariales devengados por el accionante durante el último año de servicios, de conformidad con el artículo 1° de la Ley 62 de 1985, la cual habrá de ser reconocida y pagada a partir del 20 de julio de 2003, fecha en que adquirió el status jurídico de pensionado. Fundamenta su decisión en que Al señor Hernando Antonio Noreña Rincón no le resultan aplicables los mandatos del Decreto 60 de 1973, reglamentario de la Ley 32 de 1961, pues aquél regula la situación de los aviadores civiles, mientras que el actor prestó sus servicios en entidades públicas.

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Tampoco resulta aplicable la Ley 7ª de 1961, invocada por la Caja de Previsión demandada, toda vez que el accionante no desempeñó los cargos de Radio Operador, Técnico de Radio y Electricidad, Oficial de Meteorología, sino los de Inspector de Vuelo, Piloto de Aviación y Profesional Aeronáutico La segunda Instancia: El Consejo de Estado confirma la decisión con base en los siguientes argumentos: el señor Hernando Antonio Noreña Rincón, al tenor de los dispuesto por el artículo 1° de la Ley 33 de 1985, está exceptuado del régimen pensional general de que trata dicha Ley por gozar de un régimen especial consagrado en la Ley 7ª de 1961 y su Decreto Reglamentario 1372 de 1966. La Ley 7ª de 1961 establece un régimen especial de pensiones de jubilación aplicable a los radioperadores, técnicos de radio y electricidad y oficiales de meteorología de la Empresa Colombiana de Aeródromos quienes, de conformidad con lo preceptuado en el artículo 1°, tendrán derecho a que se les compute el tiempo servido a dicha empresa privada como tiempo de servicio a la Nación. La pensión que le fue reconocida al demandante debe reliquidarse, con inclusión de la asignación básica, bonificación semestral, bonificación por servicios, prima de productividad, prima de navidad, prima de vacaciones, devengados durante el año anterior al retiro definitivo del servicio, esto es entre el 21 de febrero de 1999 y el 21 de febrero de 2000. 6. Sentencia 2009-00175/1520–2013 De Abril 22 De 2015. Partes: Ancízar Martínez Ospina Vs. UGPP Tipo de Acción: Acción de nulidad y restablecimiento del derecho. Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que dieron origen al litigio: El señor Ancizar Martínez Ospina nació el 1 de noviembre de 1959 y prestó sus servicios en el Departamento Administrativo de Seguridad – DAS desde el 2 de diciembre de 1981 hasta el 1 de julio de 2005. Mediante resolución No 13222 de 29 de junio de 2004 CAJANAL reconoció y ordenó el pago de una pensión de vejez, de acuerdo a lo devengado desde 1994 hasta el 30 de octubre de 2003, por concepto de asignación básica y doceava de la bonificación por servicios, la cual fue liquidada de acuerdo al artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y al Decreto 1158 de 1994. El señor Martínez Ospina presentó acción de nulidad y restablecimiento alegando que reúne los requisitos para ser beneficiario para una pensión de vejez con el régimen especial de los empleados del DAS, y como tales normas no establecieron el monto de la pensión, por remisión del artículo 1º del Decreto 1933 de 1989 se debe acudir a las de carácter general contenidas en el Decreto 1848 de 1969, que en su artículo 73 prevé que la cuantía de la pensión será equivalente al 75% del promedio de salarios y primas de toda especial percibidos en el último año de servicios.

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Fallo de primera instancia: Mediante sentencia de 13 de diciembre de 2012, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, accedió a las pretensiones de la demanda, afirmando que el accionante no es beneficiario del régimen de transición establecido en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, pero sí del que señaló el parágrafo 5 del artículo 2 de la Ley 860 de 2003, por cuanto a la fecha de entrada en vigencia de esta última norma (29 de diciembre de 2003) contaba con más de 500 semanas de cotización y se encontraba vinculado al DAS con anterioridad al 3 de agosto de 1994. Así mismo agregó que por la remisión que hiciera el artículo 2 de la Ley 860 de 2003, el demandante también se beneficia del régimen de transición establecido en el artículo 4 del Decreto 1835 de 1994, pues para el 4 de agosto de ese mismo año laboraba para el DAS, por lo que le son aplicables las normas anteriores a la Ley 100 de 1993, específicamente el artículo 18 del Decreto 1933 de 1989 que establece los factores salariales para liquidar la pensión de jubilación en el 75%. El fallo de segunda instancia: El Consejo de Estado confirma el fallo de primera instancia argumentando que el señor Ancizar Martínez Ospina no es beneficiario del régimen de transición establecido en el inciso segundo del artículo 36 de la Ley 100 de 19934, por cuanto a 1º de abril de 1994 (fecha de entrada en vigencia del sistema de seguridad social en pensiones) apenas contaba con 34 años de edad y 12 años, 3 meses y 29 días de servicios. Así mismo sostuvo que al actor si le aplica el régimen de transición previsto en el artículo 2º parágrafo 5º de la Ley 860 de 2003, vigente a partir del 29 de diciembre de ese mismo año5, por cuanto (i) durante toda su vida laboral se desempeñó como Detective del DAS, (ii) se vinculó a dicha entidad el 2 de diciembre de 1981 (con anterioridad al 3 de agosto de 1994) y (iii) para el momento en que entró en vigencia el mencionado cuerpo normativo (29 de diciembre de 2003) contaba con 1.151 semanas de cotización. 7. Sentencia 2012-00100/3287-2013 De Junio 12 De 2014. Partes: Jaime Alberto Villamil Castro vs Caja Nacional de Previsión Social, Cajanal en liquidación. Tipo de Acción: Recurso de Apelación. Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B.

4 “ARTICULO. 36.- Régimen de transición. La edad para acceder a la pensión de vejez, continuará en cincuenta y cinco (55) años para las mujeres y sesenta (60) para los hombres, hasta el año 2014, fecha en la cual la edad se incrementará en dos años, es decir, será de 57 años para las mujeres y 62 para los hombres.

La edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o el número de semanas cotizadas, y el monto de la pensión de vejez de las personas que al momento de entrar en vigencia el sistema tengan treinta y cinco (35) o más años de edad si son mujeres o cuarenta (40) o más años de edad si son hombres, o quince (15) o más años de servicios cotizados, será la establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las demás condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensión de vejez, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente ley”.

5 Publicada en el Diario Oficial No. 45415 de 29 de diciembre de 2003.

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Hechos que originan el litigio: El señor Jaime Alberto Villamil prestó sus servicios en el Ministerio de Defensa desde 1987 hasta 1999, y en la Aeronáutica Civil desde 1999 hasta el 2011 de manera ininterrumpida, para un total de más de 20 años laborados. Acorde al tiempo laborado en la Aeronáutica Civil, afirma el actor que le permite acceder a la pensión de jubilación en condiciones especiales sin tener en cuenta la edad, tal y como lo establece la Ley 7 de 1961 en concordancia con los Decretos 1237 de 1946, 1372 de 1966 y 1835 de 1994; este último relacionado con actividades de alto riesgo. En diciembre 29 de 2008 radicó ante Cajanal la solicitud de reconocimiento y pago de la pensión de jubilación acreditando el tiempo de servicio de 20 años o más sin importar la edad, dado a que el cargo de Controlador de Tránsito Aéreo que desempeñó es considerado como de alto riesgo. Cajanal negó el reconocimiento pensional a través de la Resolución No. PAP 044826 de marzo 23 de 2011, el actor interpuso recurso de reposición contra la misma y fue desatado en forma negativa mediante Resolución PAP 052701 de mayo de 2011. Frente a las pretensiones presentadas por parte del señor Villamil, Cajanal se opuso a las mismas, alegando que al demandante no le resulta aplicable lo dispuesto en el Decreto 2090 de 2003 por no cumplir con los requisitos de transición dispuestos en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, dado a que para la fecha de entrada en vigencia de tal normativa, el actor no contaba con 15 años de servicio o 40 de edad, solo reunía 3 años y 6 meses laborados en el Ministerio de Defensa y 28 años de edad. Primera Instancia: Se surte ante el Tribunal Administrativo de Antioquia de Descongestión y niega las súplicas de la demanda, ya que el demandante no acreditó los requisitos dispuestos en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 para acceder al régimen de transición dado que para la fecha de entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones el actor no contaba con 40 años o más ni tampoco reunía 10 años de servicio. El actor apela la sentencia proferida por el Tribunal. Segunda Instancia: Se surte ante el Consejo de Estado. Para el máximo órgano de la jurisdicción contencioso administrativa, la situación fáctica evidencia que el demandante a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 contaba con 28 años de edad y 8 años, 6 meses y 17 días de servicio en el sector público, es decir, que no es beneficiario del régimen de transición previsto en el artículo 36 que le permite pensionarse con el régimen anterior establecido en la Ley 7 de 1961. El Consejo de Estado acoge la tesis del Tribunal Administrativo de Antioquia de Descongestión y concluye que los actos que le negaron el reconocimiento de la prestación en marzo del 2011 al actor expedidos por Cajanal no adolecen de causal de nulidad alguna, dado que para esa fecha el demandante no reunía las semanas de cotización mínimas exigidas en la Ley para acceder a la prestación en las condiciones del régimen anterior. 8. Sentencia 2008-00299 De Mayo 9 De 2013.

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Partes: Ismael Malaver Marquez vs. CAJANAL Tipo de Acción: Nulidad. Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que dieron Origen al litigio: El señor Malaver Marquez Prestó sus servicios como Detective en sus distintos grados en el Departamento Administrativo de Seguridad - DAS, por un periodo superior a 23 años. CAJANAL le reconoció la pensión de jubilación al señor Malaver Márquez en cuantía de $715.914.87, con base en el régimen especial del DAS, anterior a la Ley 100 de 1993, esto es, con 20 años de servicio sin requisito de edad, pero aplicando para el monto pensional la citada Ley y su Decreto Reglamentario No. 1158 de 1994. Mediante la Resolución No. 34380 de 18 de julio de 2006, CAJANAL reliquidó la pensión por nuevos tiempos de servicios, en las mismas condiciones que el reconocimiento; esto es, edad y tiempo, con el régimen anterior, y respecto al monto la Ley 100 de 1993. El señor MALAVER MARQUEZ interpone acción de nulidad argumentando que la Entidad demandada admitió que el actor es beneficiario del régimen de transición, pues ingresó al Departamento Administrativo de Seguridad - DAS el 26 de abril de 1982 antes de entrar en vigencia el Decreto 1835 de 19946; derecho que fue adquirido el 25 de abril de 2002 en vigencia de la Ley 100 de 1993, sin embargo, aplicó el régimen especial en relación a la edad y tiempo de servicio y respecto del monto dio aplicación al nuevo régimen, esto es el previsto en la citada Ley. La sentencia de primera instancia: El tribunal Contencioso del Meta accede parcialmente a las petisiones con base en los siguientes argumentos: CAJANAL aplicó dos normatividades distintas, pues para el factor de tiempo de servicios acogió el Decreto 1835 de 1994, mientras que para liquidar el monto pensional tomó lo dispuesto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, violando con ello el principio de inescindibilidad de la norma, actuación que no tiene justificación por cuanto el citado Decreto especial señaló que a los Detectives del Departamento Administrativo de Seguridad - DAS vinculados con anterioridad a la vigencia de esta disposición ( 3 de agosto de 1994) les aplicarían las normas pensionales anteriores a la citada Ley, como son los Decretos Nos. 1933 de 1989 y 1047 de 1968. En la liquidación pensional del actor deben incluirse las primas de servicio, navidad y vacaciones, por cuanto se encuentran consagradas en el artículo 18 del Decreto 1933 de 1989 como factores para liquidar la pensión, sin incluir la prima de riesgo, porque no se encuentra consagrada en el listado de esta

6 Artículo 4. Régimen de transición.

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disposición y por lo tanto no es factor salarial. La sentencia de segunda instancia: El Consejo de estado confirma la sentencia bajo los siguientes argumentos: Al señor ISMAEL MALAVER MÁRQUEZ no le era aplicable el régimen de transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, pues a la fecha de entrada en vigencia de dicha ley, 1 de abril de 1994, contaba con 38 años de edad, pues nació el 10 de agosto de 1955 (fl. 13), y un tiempo de servicio de 12 años y 25 días. Si bien es cierto, el Decreto 1835 de 1994, fue revocado por el Decreto 2090 de 2003, “por el cual se definen las actividades de alto riesgo para la salud del trabajador y se modifican y señalan las condiciones, requisitos y beneficios del régimen de pensiones de los trabajadores que laboran en dichas actividades", también lo es que esta última normatividad no es aplicable al caso del actor pues su derecho pensional fue consolidado con anterioridad a la entrada en vigencia del Decreto, esto es el 25 de abril de 2002. De lo anterior, se concluye que al personal de detectives, en sus diferentes grados y denominaciones de especialista, profesional y agente, que estuvieran vinculados con anterioridad a la vigencia del Decreto 1835 de 1994, 4 de agosto de 1994, se les respetan los derechos establecidos en las normas vigentes expedidas con anterioridad a la Ley 100 de 1993. Así las cosas, el actor es beneficiario del régimen de transición previsto para los empleados que desempeñan actividades de alto riesgo, razón por la cual el régimen pensional aplicable es el que regía con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia del Decreto, pues el cargo de Detective que desempeñó desde el 13 de agosto de 1980 es considerado como de alto riesgo. A continuacion sostiene, que el artículo 10 del Decreto 1933 de 1989 estableció que las normas generales sobre pensión de jubilación previstas para los empleados de la administración pública del orden nacional se aplicarán a los empleados del Departamento Administrativo de Seguridad, concluyendo queEl demandante es beneficiario de este régimen especial por haber prestado sus servicios personales al DAS en forma continua desde el 26 de abril de 1982, en los cargos de Detective, por lo que adquirió el status pensional el 13 de agosto de 2000, fecha en que cumplió 20 años de servicio 9. Sentencia C-1125 De Noviembre 9 De 2004. Tipo de Acción: Acción pública de inconstitucionalidad. Actor: César Poveda Jaramillo. Normas demandadas: Numeral 5 del artículo 2 del Decreto Ley 2090 de 2003. Juez: Corte Constitucional. Hechos que originan el litigio: Expresa el demandante que el aparte normativo demandado desconoce el

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Preámbulo y los artículos 1, 2, 13, 25, 48 y 53 de nuestra Constitución Política. Afirma el demandante que el legislador incurrió en una inconstitucionalidad por omisión relativa al regular lo pertinente a las actividades de alto riesgo en la Aeronáutica Civil y no incluir a los bomberos que trabajan en extinción de incendios; solo limitó esa cobertura a los técnicos aeronáuticos, como los controladores aéreos. Se desconoció el principio de igualdad, dignidad humana y el trabajo en condiciones justas y dignas por cuanto no se protegió a los bomberos. Aclara que los bomberos de la Aeronáutica Civil no están incluidos dentro de los supuestos que contempla el numeral 6 del artículo 2 del Decreto 2090 de 2003 en la medida en que estos no laboran en el denominado cuerpo de bomberos, concepto que fue definido en el artículo 7 de la Ley 322 de 1996. Lo anterior tiene implicaciones respecto de los requisitos y beneficios del régimen de pensiones de trabajadores que desempeñan actividades de alto riesgo. El fenómeno de inconstitucionalidad por omisión tiene lugar cuando el legislador no cumple con un deber señalado por la Constitución Política o cuando el Presidente de la República, en ejercicio de las facultades otorgadas por el ente legislativo omite los preceptos constitucionales. Se puede presentar, dicha omisión, de distintas maneras, a saber: a. Cuando se abstiene de expedir una norma encaminada a ejecutar un deber concreto establecido por el

constituyente. b. Cuando expide una Ley que favorece a ciertos sectores y perjudica a otros. c. Cuando adopta un precepto que corresponde a una obligación constitucional pero excluye expresa o

tácitamente a un grupo de ciudadanos de los beneficios que otorga a los demás. d. Cuando al regular una institución omite una condición o un elemento esencial exigido por la

Constitución. Para la Corte Constitucional no se configura omisión alguna por no incluirse dentro de las actividades de alto riesgo las que son desempeñadas por parte de los miembros del servicio de salvamento y extinción de incendios. En comparación con los controladores aéreos, que sí tienen tal cobertura, las actividades que ejercen son totalmente distintas. Los controladores aéreos están sometidos a condiciones de trabajo que producen fatiga mental y física, debido a los altos niveles de atención que deben mantener y a la exposición constante y permanente que se deriva del control del tráfico aéreo. El personal que presta el servicio de salvamento y extinción de incendios atiende tres tipos de incendios, a saber: los aeronáuticos, que se derivan de las operaciones aeronáuticas, los estructurales, que se derivan de las edificaciones y los forestales, que ocurren en zonas aledañas a las pistas y rampas. No se puede determinar la intensidad de las conflagraciones pero sí se puede concluir que los casos en que han debido atenderse han sido con frecuencia relativa. Las condiciones adversas a las que se ven enfrentados tanto los controladores como los miembros del servicio de extinción de incendios son distintas, no solo por las funciones desempañadas, sino por la tensión permanente a la que se ven expuestos. 10. Sentencia 38948 De Mayo 29 De 2012.

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Partes: José Vicente Chila García vs Instituto de Seguros Sociales. Tipo de Acción: Recurso de Casación. Juez: Corte Suprema de Justicia. Hechos que originan el litigio: El señor Chila García demandó al ISS con el propósito de obtener el reconocimiento y pago de la pensión especial de vejez por el ejercicio de actividades de alto riesgo a partir de julio de 2002. Así mismo, solicitó se le reconociera el pago a la pensión de vejez como beneficiario del régimen de transición a partir de julio 19 de 2002. Como pretensión subsidiaria pide el reconocimiento y pago de las mesadas pensionales causadas a partir del 19 de julio de 2002, en forma vitalicia, la indexación y cualquier otro derecho legal o extralegal con base en los hechos probados del proceso y las costas. Indica el demandante que laboró en ETERNIT de Colombia S.A entre julio de 1970 y diciembre de 1991. Durante el desempeño de sus labores estuvo expuesto a actividades de alto riesgo; afirma que estuvo expuesto durante 1.115 semanas a inhalación y contacto con fibras de asbesto. A junio de 2012 el señor Chila tenía 54 años de edad y había cotizado 1.115 semanas en actividades de alto riesgo. El ISS negó sus pretensiones alegando que al momento en que se causó el derecho no se encontraba desempeñando actividades de alto riesgo, es decir, exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas. Primera Instancia: Se surte ante el Juzgado Doce Laboral del Circuito de Bogotá y este condena al ISS al pago de la pensión especial de vejez a partir del 19 de junio de 2001, en cuantía mensual de $286.000.oo, valor que corresponde al salario mínimo legal vigente, junto con las mesadas pensionales adeudadas, mesadas adicionales de junio y diciembre, con sus respectivos reajustes legales año por año. El ISS apela la decisión proferida en primera instancia. Segunda Instancia: Se surte ante la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá. El Tribunal revoca el fallo de primera instancia y absuelve al ISS de todos los cargos. Señala el Tribunal que al demandante le era aplicable el régimen de transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993; la controversia debía resolverse de conformidad con las disposiciones normativas del Decreto 758 de 1990 aprobatorio del Acuerdo 049 de ese año. Afirma el Tribunal que cuando el demandante cumplió los requisitos para acceder a la pensión pretendida ya no laboraba en ETERNIT S.A ni estaba expuesto a la inhalación de fibras de asbesto, pues al momento en que solicitó dicha pensión no tenía la edad necesaria para tal prestación que solo cumplió hasta junio de 2001. La Corte Suprema de Justicia CASA la sentencia proferida en primera instancia toda vez que el demandante cotizó 1.115 semanas en actividades de alto riesgo entre julio de 1970 y diciembre de 1991, al haber estado expuesto en forma directa a la inhalación de fibras de asbesto que es una sustancia comprobadamente cancerígena. Afirma la Corte que el actor tenía derecho a que se le descontara 1 año a la edad mínima por cada 50 semanas de cotización en actividades de alto riesgo adicionales a las primeras 750, lo que significa que el derecho se causó el 19 de junio de 2001, a los 53 años de edad. El demandante era beneficiario del régimen de transición de las pensiones especiales de vejez previsto en el artículo 8 del

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Decreto 1281 de 1994, que exigía mínimo 40 años de edad en el caso de varones o 15 años de servicios, requisitos ambos que se satisfacían a cabalidad en este caso. 11. Sentencia 37279 De Diciembre 1 De 2009. Partes: Antonio José Valencia Restrepo vs Instituto de Seguros Sociales. Tipo de Acción: Recurso de Casación. Juez: Corte Suprema de Justicia. Hechos que originan el litigio: El actor demandó al ISS solicitando el reconocimiento y pago de la pensión especial de vejez desde el 6 de mayo de 2006, fecha en la cual cumplió 52 años, al desempeñar una actividad riesgosa y por ser beneficiario del régimen de transición contemplado en el artículo 6 del Decreto 2090 de 2003. Aunado a lo anterior, solicita se condene al ISS al pago del retroactivo pensional, junto con los incrementos de Ley, mesadas adicionales de junio y diciembre, los intereses de mora de que trata el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, la indexación de las sumas adeudadas y a las costas. Afirma el demandante que venía trabajando para el cuerpo de bomberos del municipio de Pereira por más de 20 años, que en mayo de 2005 solicitó al ISS el reconocimiento de la pensión especial de vejez y que la misma fue negada debido a que a la fecha de entrada en vigencia del Decreto 2090 de 2003 que consagra dicha pensión el actor sólo tenía 293 semanas de cotización especial, y por ende no podía ser beneficiario del régimen de transición previsto en su artículo 6, que exige al menos 500 semanas de cotización especial. Primera Instancia: Se surte ante el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Pereira en abril de 2008 y se absuelve al ISS de todas las pretensiones formuladas en su contra, declaró probada de oficio la excepción de petición antes de tiempo relacionada con la pensión especial de vejez, y condenó en costas al demandante; estima el Juzgado que para la fecha de la presentación de la demanda el actor no cumplía con la densidad de semanas exigidas para poder ser titular de la pensión especial de vejez. El actor apeló la decisión proferida en primera instancia. Segunda Instancia: Se surte ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira, con sentencia de junio de 2008, confirmando el fallo absolutorio proferido en primera instancia y se abstuvo de condenar en costas al demandante. Estima el Tribunal que debieron sufragarse como cotización especial 500 semanas, lo cual no ocurrió, pues el empleador, municipio de Pereira, solo cotizó con el aporte adicional 312 semanas. La Corte Suprema de Justicia CASA la sentencia proferida en segunda instancia, toda vez que e Tribunal debió considerar las semanas laboradas por el actor en la actividad de alto riesgo con anterioridad a la vigencia de ciertas disposiciones normativas, como el Decreto 2090 de 2003. Además, es un hecho indiscutido que el actor prestó sus servicios de bombero con la función específica de actuar en operaciones de extinción de incendios, de forma permanente, desde julio de 1984. Afirma la Corte Suprema de Justicia que la circunstancia de que el empleador del demandante no hubiera cumplido la obligación de cancelar

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algunos meses o periodos adicionales de la cotización relacionada con la actividad de alto riesgo, en manera alguna apareja la ineficacia de los aportes, en la medida en que las consecuencias de esa omisión no pueden recaer sobre el trabajador asegurado, pues las administradoras de pensiones cuentan con los mecanismos legales e idóneos para exigir la cancelación de dichas cotizaciones. 12. Sentencia 2012-00081 De Febrero 20 De 2012. Partes: Hugo Ernesto Ángel Agudelo vs. Tribuna Administrativo de Cundinamarca y otro. Tipo de Acción: Tutela Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que dieron origen al litigio: El señor HUGO ERNESTO ANGEL AGUDELO, prestó sus servicios al DAS por un periodo superior a 22 años, siendo retirado del servicio el 1 de febrero de 2008 por obtener el derecho a pensionarse, mientras ocupada el cargo de detective profesional. La pensión del señor ANGEL AGUDELO fue reconocida mediante resolución No. 30 de 10 de enero de 2008 por Cajanal, según lo normado en el decreto 1835 de agosto 3 de 1994 y a través de la resolución 04655 de febrero de 2009, se reliquidó la pensión de jubilación del accionante, dándose nuevamente aplicación de manera parcial al régimen especial al desconocerse que en el ultimo año de servicio se devengó prima de servicios, prima de vacaciones, factores por vacaciones y prima de navidad. El señor ANGEL AGUDELO presentó demanda de acción de nulidad y restablecimiento del derecho solicitando se declarara nula la resolución 04655, y se reeliquidara la mesada pensional, teniendo en cuenta para este efecto todos los factores devengados en el ultimo año de servicio. Aunque el juzgado administrativo competente reconoció que el señor ANGEL AGUDELO pertenecía al régimen pensional especial propio de los detectives profesionales del DAS, el tribunal administrativo de Cundinamarca revoca la decisión de primera instancia, argumentando que para el momento en que el accionante adquirió el estatus de pensionado, es decir, para el 15 de diciembre de 2005, no había consolidado su derecho pensional en los términos de la normatividad especial (Decreto 1835 de 1994). Fallo de Única Instancia: Luego de hacer una breve referencia a las normas que regulan el régimen especial aplicable a los detectives del DAS es sus distintos grados y denominaciones, afirmó la sala que el régimen de transición aplicable a estos funcionarios es el consagrado en el artículo 4 del Decreto 1835 de 1994, por ser una norma especial que regula el régimen especial de las actividades de alto riesgo, y por tanto, no están sujetos a la transición fijada en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993. Con base en esta conclusión, sostiene el juez a quem que el Tribunal Administrativo de Cundinamarca erró al estimar que no le era aplicable al señor Hugo Ernesto Ángel Agudelo el régimen especial contenido en el Decreto 1835 de 1994 para detectives del DAS.

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Lo anterior en consideración a que el Tribunal omitió analizar lo dispuesto en la Ley 860 de 2003, que consagró en el parágrafo 5º del artículo 2º, un régimen de transición para reconocer la pensión de vejez en las mismas condiciones contenidas en el régimen de transición fijado en el artículo 4º del Decreto 1835 de 1994 a aquellos detectives del DAS que: 1) se hayan vinculado con anterioridad al 3 de agosto de 1994; y 2) que a la fecha de entrada en vigencia de dicha ley (29 de diciembre de 2003) hubieren cotizado 500 semanas. 13. Sentencia C-30 De Enero 28 De 2009. Tipo de Acción: Acción Pública de Inconstitucionalidad. Actores: Rafael Rodríguez Mesa y otros. Normas demandadas: Artículos 3 (parcial) y 9 del Decreto Ley 2090 de 2003, artículo 6 del Decreto Ley 2091 de 2003 y el artículo 2, parágrafo 6 de la Ley 860 de 2003. Juez: Corte Constitucional. Hechos que originan el litigio: Los demandantes solicitan la declaratoria de inconstitucionalidad de los anteriores artículos por ser violatorios de los artículos 1, 2, 13, 25, 48 y 53 de la Constitución Política. Manifiestan los demandantes que las normas demandadas vulneran el derecho a la igualdad, al ser discriminatorias e injustificadas. Afirman “que si bien el beneficio pensional es únicamente compatible en cuanto a las condiciones con el Régimen de Prima Media con Prestación Definida, no hay razón por la cual las personas que hayan optado por el otro régimen no puedan gozar de un beneficio similar, tal y como se estableció en el artículo 2º del Decreto 1281 de 1994 que instituyó las pensiones especiales de vejez por actividades de alto riesgo para los afiliados al Sistema General de Pensiones, es decir, para los afiliados al Régimen de Prima Media con Prestación Definida y a los Afiliados al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad, norma anterior el Decreto Ley 2090 de 2003”. Alegan que el trato discriminatorio que se presenta en las normas demandadas vulnera la libertad de escogencia del régimen de seguridad social en pensiones en la medida en que el beneficio pensional se otorgue exclusivamente a aquellas personas que se encuentran afiliadas al Régimen de Prima Media con Prestación Definida. Pretenden “que a toda persona que labore en actividades de alto riesgo se le permita acceder a un beneficio que en algo compense el desmedro extraordinario que sus condiciones le producen, sin detrimento de la libertad de optar por el régimen que más le convenga”. Argumentos de la Corte: El artículo 48 de nuestra Constitución Política establece que el derecho a la seguridad social es irrenunciable y un servicio público de carácter obligatorio que puede ser prestado directamente por el Estado o por medio de articulares, bajo la coordinación y control del Estado. El legislador, mediante la Ley 100 de 1993, artículo 12, creó dos regímenes pensionales; por un lado, el Régimen Solidario de Prima Media con Prestación Definida. De otro lado, creó el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad, cada uno con características propias e independientes de los regímenes especiales que consagra expresamente la Constitución y la Ley. El Régimen Solidario de Prima Media con Prestación Definida consiste en la realización de aportes

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para la obtención de una pensión de vejez, invalidez o de sobrevinientes, previamente definidas en la Ley, a favor de sus afiliados o beneficiarios, independientemente del monto de las cotizaciones acumuladas, siempre que se cumplan con los requisitos legales tales como edad, número de semanas cotizadas y periodos de fidelidad. En todo caso, ante el incumplimiento de los citados requisitos, los afiliados o beneficiarios tienen derecho a reclamar una prestación indemnizatoria, también llamada indemnización sustitutiva. Su administración está a cargo del Instituto de Seguros Sociales y los aportes de los afiliados constituyen un fondo común de naturaleza pública que garantiza el pago de las prestaciones de quienes tengan calidad de pensionados. El Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad es administrado por particulares, a través de Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones. Los afiliados tienen una cuenta individual de naturaleza privada en donde se depositan las cotizaciones obligatorias y voluntarias, los bonos pensionales y los subsidios del Estado para acceder a una pensión de vejez, invalidez o de sobrevinientes, cuando el monto acumulado de capital y sus correspondientes rendimientos permitan proceder a su reconocimiento, teniendo en cuenta la edad, modalidad de pensión, semanas cotizadas y la rentabilidad de los ahorros acumulados del respectivo afiliado. Para la Corte, en este Régimen sólo se necesita acumular un capital que le permita al afiliado obtener una pensión mensual superior al 110% del salario mínimo legal mensual vigente, sin importar la edad o semanas cotizadas. Resulta razonable que en las disposiciones acusadas sólo se consagre la pensión especial por actividades de alto riesgo a aquellas personas que se encuentren afiliadas al Régimen de Prima Media con Prestación Definida, ya que dicho régimen incorpora los requisitos de edad y semanas de cotización para acceder a las pensiones, no así el Régimen de Ahorro Individual, pues a este último se accede a la pensión de vejez, por ejemplo, cumpliendo con los requisitos atinentes al capital acumulado, no a la edad del afiliado ni a las semanas cotizadas, pues en este régimen se pueden realizar aportes voluntarios con el fin de obtener una pensión mayor o retiro anticipado. Por otro lado, los demandantes solicitan se declare la inexequiblidad del término de 3 meses que consagran las normas acusadas para trasladarse del Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad al Régimen de Prima Media con Prestación Definida para ser beneficiario de la pensión especial por actividades de alto riesgo. Afirman que con esta disposición, en caso de que un afiliado al Régimen de Ahorro Individual se trasladara al Régimen de Prima Media con posterioridad al termino señalado, no podría beneficiarse de la pensión especial, ya que dicha pensión solo se otorga a quienes hubiesen efectuado el traslado en el plazo indicado de 3 meses. Indica la Corte que este termino ya feneció, pues se contaba únicamente desde la fecha de publicación del Decreto 2090 y de la Ley 860 de 2003, aun produce efectos para aquellas personas que no ejercieron la opción de trasladarse de régimen en el plazo indicado. Luego de una lectura armónica del artículo 9 del Decreto 2093 de 2003 y del artículo 2 de la Ley 860 de 2003, permite concluir que dicho termino se consagró como una ventaja para aquellas personas que ejercían actividades de alto riesgo en la fecha de expedición de las respectivas normas y quisieran trasladarse al Régimen de Prima Media con Prestación Definida para ser beneficiarios de la pensión

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especial, ya que podrían cambiarse de régimen sin necesidad de cumplir los términos de permanencia contemplados en el literal e del artículo 13 de la Ley 100 de 1993, según el cual, sólo se puede cambiar de régimen cada 5 años después de la elección inicial. Es decir, que aquellas personas que ejercían actividades de alto riesgo para la fecha de publicación de las mencionadas normas y se encontraban afiliados al Régimen de Ahorro Individual, se pudieron trasladar de régimen sin necesidad de cumplir los 5 años de permanencia que exige la norma citada. En conclusión, no resulta vulnerado el derecho a la libre elección del régimen pensional. Conclusión.

• La Corte Constitucional declaró inexequible el Decreto 2091 de 2003, a pesar de que los actores no demandan la inconstitucionalidad del Decreto sino únicamente uno de sus artículos. El Decreto Ley fue otorgado en desarrollo de facultades inválidamente otorgadas, puesto que todo el Decreto carece de fundamento.

• Declarar exequible la expresión Régimen de Prima Media con Prestación Definida del Sistema General de Pensiones contenida en el artículo 3 del Decreto 2090 de 2003, toda vez que ambos regímenes cuentan con características diferentes y especiales que permiten diferenciarlos.

• Declarar exequible el artículo 9 del Decreto 2090 de 2003 y el artículo 2 de la Ley 860 de 2003 en el entendido de que el plazo de 3 meses contará a partir de la comunicación de la presente sentencia y la persona que ejerza la opción, puede aportar voluntariamente los recursos adicionales necesarios en el evento de que el ahorro en el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad sea inferior al monto del aporte legal correspondiente, en caso de que hubiere permanecido en el Régimen de Prima Media.

14. Sentencia T-315 De Mayo 22 De 2015. Partes: Carlos Alberto Murillo vs Colpensiones. Tipo de Acción: Tutela Juez: Corte Constitucional. Hechos que originan el litigio: El señor CARLOS ALBERTO MURILLO REYES es un señor de 59 años (para la época de la tutela) que ha trabajado como minero de carbón en diferentes empresas del sector extractivo desde 1970. Con corte a abril de 2015 ha realizado aportes al Sistema de Seguridad Social Integral en Pensiones por un total de 1523.71 semanas (mil quinientas veintitrés punto setenta y un semanas). Solicitó a Colpensiones en 2012 el reconocimiento del pago de la pensión de vejez, siendo negada tal petición por no cumplir con los requisitos mínimos de edad y de aportes consagrados en la Ley 797 de 2003, toda vez que para ese entonces tenía 57 años y había cotizado 1124 semanas, siendo exigibles 60 años y 1125 semanas. Presentó reposición en enero de 2013 ante la entidad alegando que tenía derecho a la pensión por ser un trabajador de alto riesgo dedicado a la minería de socavones y subterráneos. Colpensiones mediante

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resolución GNR357600 de diciembre de 2013 señaló que las cotizaciones habían ascendido a 1427 semanas y que por ello no tenía la suficiente edad para jubilarse. En relación al régimen especial aplicable a los trabajadores de alto riesgo, indicó que no era posible concederle los beneficios estipulados en el Decreto 2090 de 2003 que disminuían la edad a 55 años, por que en los archivos de la entidad no existía certificado laboral que daba cuenta de que él había ejercido la minería de socavón y ninguno de sus empleadores había cancelado el porcentaje adicional correspondientes a las actividades de alto riesgo. Por los anteriores hechos el señor Murillo presentó acción de tutela por la presunta vulneración a su derecho fundamental a la seguridad social. Solicitó aplicación de los beneficios consagrados en el Decreto 2090 de 2003. Única instancia: Mediante sentencia del 1 de septiembre de 2014, el Juzgado Tercero Penal de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Cali, Valle del Cauca, negó el amparo solicitado por considerar que ninguno de los derechos fundamentales del actor había sido vulnerado o amenazado por Colpensiones, toda vez que no se cumplían los requisitos de Ley para acceder a la pensión de vejez. La Corte Constitucional revocó el fallo de única instancia proferido por el Juzgado Tercero Penal de Ejecución de Penas y Medidas de Seguridad de Cali y tuteló el derecho fundamental a la seguridad social del señor Murillo y le concedió el amparo que reclamó, al encontrarse probado que:

a. Ejerció una actividad clasificada como de alto riesgo, de conformidad con el Decreto 2090 de 2003. b. Ejerció la minería en socavones o subterráneos por más de 700 (setecientas) semanas cumpliendo

lo preceptuado por el artículo 3 del Decreto 2090 de 2003, que fijó un monto mínimo de 700 semanas cotizadas respecto de las personas que ejercen actividades de alto riesgo para poder acceder a la pensión de vejez, por lo que el señor Murillo merece obtener dicha pensión a una edad más temprana debido a los riegos enfrentados en el desempeño de su trabajo.

15. Sentencia 2012-00199 De Mayo 3 De 2012. Partes: Mauricio Rodríguez Rojas VS. Departamento Administrativo de Seguridad - DAS. Tipo de Acción: Tutela Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B. Hechos que originan el litigio: El señor MAURICIO RODRIGUEZ, había sido funcionario del DAS desde el 3 de febrero de 1992, desempeñándose como detective desde el 10 de febrero de 1993, e inscrito en carrera administrativa desde el 29 de julio de 1994. Con la expedición del decreto 4057 del 31 de octubre de 2011 se suprime el DAS y en consecuencia, se le informó al señor Rodríguez que su cargo había sido suprimido y que por tanto se incorporaba a la planta de la Unidad de Protección de Testigos con las mismas funciones. Presentó reposición y apelación en contra del acto que suprime su cargo y define su situación laboral

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alegando que se encuentra en reten social, en virtud de conformidad con el articulo 10 del decreto 1933 de 1989, en concordancia con el decreto 1047 de 1978, mediante el cual se establece que un detective se pensiona después de trabajar en dicho empleo durante 20 años y que para la fecha el contaba con un tiempo de servicio en la institución de 19 años, 9 meses y 13 días; sin embargo, no obtiene respuesta favorable por lo cual interpone acción de tutela. Primera Instancia: Se surte ante el tribunal de Cundinamarca y concede el amparo, y se ordena que se reintegre al señor RODRIGUEZ al DAS por estar amparado por la figura jurídica del Reten Social. Segunda Instancia: El DAS impugna la sentencia alegando que el régimen de pensionado de alto riesgo no se predica del hecho de estar vinculado al DAS, sino por las labores que le son asignadas al funcionario, y que de permanecer en el DAS, solamente podría cumplir funciones administrativas tendientes a la liquidación de la entidad, tal y como lo establece el decrete que ordena su liquidación, y por tanto, se pone en riesgo el cumplimiento del tiempo que le hace falta al señor RODRIGUEZ para poder acceder a la pensión de alto riesgo. El Consejo de Estado acoge la tesis del DAS y agrega que el al señor RODRIGUEZ no le es aplicable el reten social toda vez que las funciones que desempeñaba le fueron asignadas a otra entidad y por tanto, se le esta permitiendo con el traslado que cumpla con los requisitos que le hacen falta para acceder a su pensión. 16. Sentencia 2011-01213 De Abril 13 De 2012. Partes: Edwin Francisco José Acuña Lujan vs. DAS en supresión. Tipo de Acción: Tutela Juez: Consejo de Estado, Sección Segunda. Hechos que originan el litigio: el señor EDWIN FRANCISCO JOSÉ ACUÑA LUJÁN ingresó al DAS el 3 de febrero de 1992 y para el 30 de noviembre de 2011 ocupaba el cargo de detective profesional, contando con un tiempo de servicio en la institución de 19 años, 9 meses y 17 días. Con base en lo estipulado por la ley 860 de 2003 (recoge lo preceptuado por el decreto 1835 de 1994) las personas que hayan ingresado al DAS antes del 3 de agosto de 1994 y que hayan acreditado la prestación de servicios por 20 años a esa entidad, no están sujetos al régimen de transición fijado por la ley 100, por la tanto, es decir, son titulares del derecho de pensión cuando cumplan 20 años de servicio sin importar la edad que tengan. Con la expedición del decreto 4057 del 31 de octubre de 2011 se suprime el DAS y en consecuencia, se le informó al señor ACUÑA LUJAN que su cargo había sido suprimido y que por tanto se incorporaba a la planta de la Fiscalía General de la Nación.

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El señor ACUÑA LUJAN presenta tutela alegando su calidad de prepensionado para solicitar que se inaplique el decreto 4057 del 31 de octubre de 2011 en su caso. Primera Instancia: El tribunal administrativo de Cundinamarca profiriere sentencia tutelando el derecho del señor ACUÑA LUJAN, por considerar que este se encontraba en condición de prepensionado pues al momento de expedición del decreto 4057 tenia mas de 19 años y 8 meses de servicio al DAS. Segunda Instancia: EL DAS recurre la decisión alegando que el reten social es una protección subsidiaria consagrada en el decreto 4057, pero que la protección principal es la reubicación del personal en otras entidades del estado en las mismas condiciones y funciones que estaba desempeñando. Así mismo, alegó que la permanencia del accionante en la planta del DAS no garantiza que este pueda acceder a su pensión de alto riesgo porque quienes quedan en esa entidad solo realizaran labores administrativas que no son consideradas de alto riesgo. El Consejo de Estado acoge los planteamientos del impugnante y revoca la sentencia, considerando entre otras cosas, que el reten social además de ser garantía subsidiaria a la reubicación, las funciones que desempeñaba el señor ACUÑA LUJAN habían sido transferidas a otra entidad a donde se incorporó al accionante, lo que ocasiona que no se cumpla con uno de los presupuestos necesarios para acceder a los beneficios de dicha protección. Por ultimo, reiteró que el régimen especial de alto riesgo hace referencia no al cargo que se ocupe sino a las funciones que desempeña el funcionario y por tanto, por el simple hecho de que el accionante se mantenga en el DAS no se garantiza que pueda completar los requisitos necesarios para acceder a esta pensión. 17. Sentencia 38869 De Agosto 22 De 2012. Partes: Luis María Vargas Vs. Instituto de Seguros Sociales. Tipo de Acción: Casación (Ordinario Laboral) Juez: Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral. Hechos que originan el litigio: El señor LUIS MARIA VARGAS, inicia demanda contra el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, para que se le reconociera y pagara pensión especial de vejez por alto riesgo (art 15 decreto 758 de 1990) considerando que había cotizado 1186 semanas entre el periodo 1 de febrero de 1979 al 30 de abril de 2002, de las cuales 1079 fueron en cumplimiento de actividades de alto riesgo por exposición a altas temperaturas y encontrarse cubierto por el régimen de transición, por contar con mas de 40 años a la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993. El juez de primera instancia absuelve al demandado acogiendo la tesis de ISS de que esas semanas no cumplen con los requisitos del decreto 1281 de 1994, y por tanto se deben contabilizar para la pensión de vejez del régimen de prima media con prestación definida, cuando cumpla la edad allí prevista. Segunda Instancia: El tribunal revoca la sentencia y condena al ISS al pago de la pensión de alto riesgo,

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teniendo en cuenta que la normatividad vigente contempla dos regímenes de transición aplicables a las pensiones de vejez: el general (art 36 de la ley 100 de 1993) y el de transición especial para quienes al 22 de junio de 1994 tuvieran 40 años los hombre, o 35 las mujeres, o 15 o mas años de servicios cotizados. Estos regímenes fueron reglamentados mediante los decretos 813 y 1160 (el primero) que imponen el requisito de exigencia de desempeñar la actividad u oficio para el momento del reconocimiento, y el segundo, mediante el decreto 1281 de 1994 que no establece el requisito, concluyendo el tribunal que por el principio de condición mas beneficiosa debe aplicarse este ultimo. Casación: El ISS interpone recurso de casación argumentando que no puede aplicarse el principio de condición mas beneficiosa pues este supone la existencia de dos o mas normas vigentes que regulen una misma materia, y que, por lo tanto, sean susceptibles de ser aplicadas para su solución, escenario que en su dicho, no se presentaba en el caso en estudio, por tanto, la única solución posible era aplicar el régimen establecido en el decreto 1160 que impone que el trabajador este desempeñando la actividad al momento de reunir los requisitos. La Corte no casa el recurso argumentando que ese requisito adicional del decreto 1160 genera un desmedro del derecho del trabajador y es contrario a los postulados de la seguridad social y recuerda que incluso el Consejo de Estado, en fallo posterior a la Sentencia de segunda instancia, había declarado nulo el parágrafo primero del articulo 1 del decreto reglamentario 1160, donde constaba ese requisito por considerar que el gobierno había excedido su facultad reglamentaria. 18. Sentencia 15398 De Agosto 16 De 2007. Partes: Andres Alberto Pachón Luna vs. DIAN. Tipo de Acción: Acción de Nulidad. Juez: Consejo de Estado, Sección Cuarta. Hechos que originan el litigio: La DIAN profirió Concepto 089507 de 22 de diciembre de 2004, en el que se precisa que las pensiones que surgen de los planes de retiro voluntario, al provenir de la decisión unilateral del empleador, no es procedente la aplicación de la exención consagrada en el artículo 206, numeral 5 del Estatuto Tributario, por cuanto se trata de pensiones no reconocidas en los términos de la Ley 100 de 1993, ni de los pactos, convenciones o laudos que la misma ley autoriza, en concordancia con el parágrafo 3º del mismo artículo. Fundamentos de la Nulidad: Se presenta acción de nulidad contra el concepto 089507 de 22 de diciembre de 2004 proferido por la DIAN, al considerar que este hace una diferenciación entre pensión de jubilación y pensiones que se relacionan con planes de retiro de empleados mediante las cuales se indemniza a quienes se acojan al ofrecimiento hecho por el empleador para dar por terminado el contrato de trabajo y los pagos que se efectúen mientras las entidades encargadas de la seguridad social en pensiones reconocen la prestación correspondiente de que trata el Sistema General de Pensiones.

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El fundamento de la inconformidad la basa el accionante con el supuesto de que esa diferenciación es discriminatoria y no tiene asidero ni jurídico ni constitucional porque este tipo de pensiones también hacen parte del sistema general de seguridad en pensiones que regula la ley 100, por ser equivalentes a las que se reconocen en virtud de convenciones colectivas. Fallo de Única Instancia: El Consejo de Estado negó la solicitud de nulidad argumentando que las pensiones que son reconocidas por mera liberalidad del empleador, se encuentran por fuera del Sistema General de Pensiones a que se refiere la Ley 100 de 1993. A renglón seguido sostuvo que las pensiones anticipadas, es decir, las que se otorgan en virtud de un plan de retiro, no hacen parte del Sistema General de Pensiones, toda vez que el articulo 17 de la Ley 100 de 1993 no se consagran, sino que este se refiere a la “obligatoriedad de las cotizaciones” y en tal sentido, debe entenderse en relación con el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad que consagra el artículo 62 de la misma Ley, el cual permite el retiro anticipado del trabajador, por incrementar voluntariamente el valor de las cotizaciones. Concluye afirmando que el concepto acusado, en cuanto señala que respecto de las pensiones anticipadas de la acepción cuarta, “no es procedente la aplicación de la exención consagrada en el artículo 206, numeral 5 del Estatuto Tributario, por cuanto se trata de pensiones no reconocidas en los términos de la Ley 100 de 1993, ni de los pactos, convenciones o laudos que la misma ley autoriza, en concordancia con el parágrafo 3º del mismo artículo ”, se encuentra acorde con las normas legales objeto de la interpretación oficial. 1.2. Procuraduria General De La Nacion-Circular 001 Del 20 De Enero Del 2015 La procuraduría general de la Nacion ha resaltado en su circular 001del 20 de Enero del 20157,entre otros, los siguientes fallos: CORTE CONSTITUCIONAL

- Sentencia C-1125 de nov 9 del 2004: La corte diferencia entre alto riesgo profesional y actividades de alto riesgo estableciendo que el primero ¨se refiere a la protección que se efectua por los efectos que se pueden ocacionar por un accidente de trabajo o una enfermedad laboral. Se trata de un riesgo derivado de la actividad laboral y para ello el sistema general de riesgos profesionales tiene previsto una cotización diferencial según el mayor o menor riesgo de la actividad…….” Y el segundo “esta atado a que la labor desarrollada por el trabajador por las especiales circunstancias que la rodean hace que se vea disminuida su expectativa saludable, razón por la

7 PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION. Circular 001del 20 de Enero del 2015. Asunto: Pensiones de alto riesgo- Mora del empleador

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cual se hace necesario protegerlo mediante la posibilidad de obtener pension especial de vejez con requisitos menores”

- Sentencia T-042 del 2 de febrero del 2010:Señalo que la pension de alto riesgo radica en “ proteger al trabajador, al disminuir el tiempo de exposición a condiciones adversas de trabajo lesivas para su salud, mediante su retiro anticipado, toda vez que dichas actividades disminuyen su expectativa y calidad de vida, lo cual hace que tengan una menor calidad de trabajo, situación que no se presenta en aquellas personas que desempeñan otro profesiones u oficios que también son de alto riesgo pero no están exuestos a esas condiciones

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA:

- Sala de casación laboral, radicación numero 38948 del 29 de Mayo del 2012:La pension especial de vejez para actividades de alto riesgo tiene como finalidad “ la protección especial de trabajador que ha estado expuesto a riesgos y que sufre detrimento anormal de la salud en virtud del oficio desempeñado, siendo patente que esa mengua se sufre por la exposición por periodos prolongados de tiempo, independiente de que sea al inicio de la vida laboral o al final de esta…”

Igualmente la Procuraduria General de la Nacion en esta misma circular 001 del 20 de Enero del 2015 y con relación a la mora de los empleadores destaca otros fallos de la Corte Constitucional C- 177, T-362, T-668 , de la Corte suprema de Justicia y del Consejo de Estado, que respaldan la obligatoriedad del empleador en el pago de la cotización por pension de alto riesgo y el derecho que tienen los trabajadores a recibirla. Si bien en el resumen de las sentencias se encuentra lo correspondiente a la C-663 de Agosto 29 De 2007 es fundamental destacarla, por cuanto en ella se declara excequible el articulo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003 con el fin de remover este obstáculo para el acceso al régimen de transición pensional : “Para ello se tomará en cuenta la interpretación más favorable a los trabajadores, que es aquella que les permite acreditar el número de semanas de cotización para mantenerse en el régimen de transición, con las semanas cotizadas en los diferentes regímenes previos donde tales actividades hayan sido jurídicamente calificadas como de alto riesgo, así tales cotizaciones no tuvieran el carácter de "especiales" al momento de entrar a regir el Decreto 2090 de 2003. De esta manera, no serán exigibles 500 semanas de "cotización especial" ni un mínimo de semanas de "cotización especial". Dicho de otro modo, en atención a la perspectiva naturalista y jurídica descritas previamente sobre el límite establecido por el legislador con el régimen de transición fijado en el artículo 6º del decreto acusado, es claro que para permitir el acceso de los trabajadores de alto riesgo al régimen de transición descrito, deben valer dentro de las 500 semanas de cotización especial aquellas semanas de cotización que pueda acreditar el trabajador efectuadas en cualquier actividad previa a ese decreto, que hubieren sido calificada jurídicamente como de alto riesgo y no sólo las cotizaciones de carácter "especial" derivadas del Decreto 1281 de 1994. Dicha calificación jurídica puede haberse plasmado en diferentes tipos de regulación especial en materia pensional en razón del riesgo asociado a la actividad efectuada, v.gr, (i) regulaciones que establecían una cotización especial, (ii) normas que clasificaban la actividad como de alto riesgo, (iii) o un régimen especial

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de orden pensional justificado por la necesidad de protección especial de la actividad y del trabajador que la realiza exponiéndose a riesgos. Así también se acoge la interpretación más favorable al trabajador.” “En ese sentido se declarará la exequibilidad del inciso primero del artículo 6º del Decreto 2090 de 2003, por el cargo analizado, en el entendido de que para el computo de las "500 semanas de cotización especial", también se podrán acreditar aquellas semanas de cotización efectuadas en cualquier actividad que hubiere sido calificada jurídicamente como de alto riesgo.”8 1.3. Consideraciones Sobre El Decreto 2090 Del 2003 Y El Decreto 1072 Del 2015 Es claro entonces, que el decreto 2090 de 2003 ya define las actividades de alto riesgo, las cuales no son objeto de discusión o análisis para fines de esta guía, por consiguiente, esta hace referencia a las actividades ya establecidas. Este mismo Decreto 2090 de 2003 en el Artículo 3 hace relación a que tendrán derecho a la pensión especial de vejez aquellos que se dediquen en forma permanente al ejercicio de las actividades contempladas en el Articulo 2. Solo los trabajadores que de manera permanente realicen o ejecuten una de las anteriores actividades consideradas como de alto riesgo, tiene derecho a que la empresa realice una cotización adicional de 10 puntos al Sistema de Prima Media con Prestación Definida, para el reconocimientos de una pensión especial por actividad de alto riesgo. En relación con la expresión “dedicación permanente” para efectos de la pensión especial es necesario tener en cuenta las reglas de interpretación normativa consagradas en el Código Civil en especial el artículo 28º en virtud del cual “Las palabras de la Ley se entenderán en su sentido natural de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal”. Como el Decreto 2090 de 2003, no estableció una definición especial o particular del término “carácter permanente”, por lo cual habrá de entenderse que el mismo para efectos de lo establecido en el artículo 3º del citado decreto, se interpretará y entenderá de acuerdo con la significación de uso corriente establecida en el Diccionario de la Lengua Española, en el cual se define “PERMANENTE” así: “Aj. Que permanece”, de igual manera, son sinónimos de permanente entre otros: “constante, continuo, fijo, estable”. Para efecto del artículo 3º del Decreto 2090 de 2003, el trabajador deberá desempeñar una labor clasificada como de alto riesgo en forma permanente es decir continua, fija, estable, constante, en

8 ) CORTE CONSTITUCIONAL. SENTENCIA C-663/07,Referencia expediente D-6603 Regimen de transicion en pension de vejez/regimen especial para actividades de alto riesgo

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consecuencia si la labor se efectúa en forma inconstante, temporal, transitoria o variable, dicha actividad no se considera como una actividad de carácter permanente para los efectos de pensión especial Por otra parte es importante tener claro la diferencia entre empresas de alto riesgo y actividades de alto riesgo. Al respecto el artículo 64 del Decreto 1295 de 19949, que fue modificado por el artículo 116 del Decreto 2150 de 199510, señala: “Las empresas pertenecientes a las clases IV y V de la tabla de clasificación de actividades económicas, de que trata el artículo 28 del Decreto ley 1295 de 1994, serán consideradas como empresas de alto riesgo, y deberán inscribirse como tales en las direcciones regionales y seccionales del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, dentro de los 2 meses siguientes a la expedición de este decreto. Igualmente aquellas que se constituyan hacia el futuro deberán inscribirse a más tardar en los 2 meses siguientes a la iniciación de sus actividades”. Luego, las empresas clasificadas como de alto riesgo son las que pertenecen a las clases IV y V, conforme al artículo 64 del Decreto 1295 de 1994, y el Decreto 1607 de 2002, para efecto de estadísticas y vigilancia epidemiológica en el Sistema General de Riesgos Laborales y las actividades que debe realizar de manera prioritaria las empresas en los Sistemas de Gestión de Seguridad y Salud en el Trabajo. Se aclara que no siempre los trabajadores que trabajan en una empresa de alto riesgo tienen derecho a la cotización de los diez puntos adicionales para pensión especial de vejez por actividad del alto riesgo, ya que conforme al artículo 2 del Decreto 2090 de 2003, el trabajador debe tener una exposición permanente, en las actividades descritas en el articulo 2 de dicho Decreto. Tampoco para efectuar el pago de dicha cotización debe existir la comprobación (visita o constatación) del factor de riesgo por parte del Ministerio del Trabajo conforme al Decreto 2090 de 2003, siendo el empleador quien le corresponde identificar y relacionar cuáles trabajadores se encuentran expuestos en forma permanente a las actividades de alto riesgo, consagrándolo en el Sistema de Gestión de Seguridad y Salud en el Trabajo conforme al parágrafo 4 del artículo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015. La actividad misional es parte del objeto social de las empresas, lo cual puede o no incidir en el reconocimiento de una pensión especial de vejez para sus trabajadores; lo importante en pensiones especiales es que la entidad pública o privada ya sea de clase de riesgo I,II,II IV o V, tenga unos o varios de sus trabajadores realizando una de las actividad consideradas como de alto riesgo relacionadas en el artículo 2 del Decreto-Ley 2090 de 2003, norma que determina un listado taxativo de actividades que no puede ser cambiado, modificado o adicionado por las empresas, por ser de creación legal. 9 PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. Decreto 1295 de 1994, "Por el cual se determina la organización y administración del Sistema General de Riesgos Profesionales". 10 PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA. Decreto 2150 de 1995 “Por el cual se suprimen y reforman regulaciones, procedimientos o trámites innecesarios existentes en la Administración Pública”.

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Por otra parte, si en la valoración del riesgo existe una exposición por encima de un valor limite permisible a un factor de riesgo, no implica de manera directa la obligación de realizar la cotización adicional para efectos de pensiones especiales. Lo que determina la cotización adicional en pensiones especiales es la exposición a los factores de riesgos en las actividades especificadas determinadas en el artículo 2 del Decreto 2090 de 2003, sin importar que la exposición sea baja, media o alta, lo importante es que exista dicha exposición y sea de forma permanente. La única excepción establecido en el mismo Decreto es el caso de exposición a temperaturas altas la cual si debe sobrepasar el Valor Limite Permisible VLP. Sin embargo, Cuando una empresa pública o privada identifica en su Sistema de Gestión de Seguridad y Salud en el Trabajo una exposición alta a un factor de riesgo, el empleador deberá implementar las medidas de prevención y control siguiendo el esquema de jerarquización descrito en el Decreto 1072 del 2015 Único Reglamentario del Sector Trabajo, en el Libro 2, Parte 2, Titulo 4, Capitulo 6, Articulo 24, con el fin de eliminar o minimizar la exposición al peligro identificado como alto. De la misma manera es importante resaltar que no existe declaratoria de actividad de alto riesgo, ni autoridad competente que la establezca, determine o califique. La obligación para determinar si la empresa cuenta con actividades de alto riesgo y trabajadores expuestos a dichas actividades para efectos de pensiones especiales es de competencia exclusiva de las empresas públicas o privadas y quien define finalmente cualquier controversia es un Juez Laboral según lo establecido en el articulo 486 del codigo sustantivo del trabajo modificado por la Ley 50 de 1990 que dice “ Los funcionarios del Ministerio del Trabajo podrán hacer comparecer a sus respectivos despachos a los empleadores, trabajadores y directivos o afiliados a las organizaciones sindicales, para exigirles las informaciones pertinentes a su misión, la exhibición de libros, registros, planillas y demás documentos, la obtención de copias y extractos de los mismos, entran sin previo aviso y en cualquier momento mediante su identificación como tales, en toda empresa y en toda oficina o reunión sindical, con el mismo fin, y ordenar las medidas preventivas que consideren necesarias, asesorándose de peritos cuando lo crean conveniente, para impedir que se violen las disposiciones relativas a las condiciones de trabajo y a la protección de los trabajadores en el ejercicio de su profesión y del derecho de libre asociación sindical. Tales medidas tendrán aplicación inmediata sin perjuicio de los recursos y acciones legales consignadas en ellas. Dichos funcionarios no quedan facultados, sin embargo, para declarar derechos individuales ni definir controversias cuya decisión esté atribuida a los jueces, aunque sí para actuar en esos casos como conciliadores.” Por lo tanto, se hace enfasis en que segun el parágrafo 4 del artículo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015, los empleadores deben relacionar en la identificación de peligro, evaluación y valoración de los riesgos en el Sistema de Gestión y Seguridad y salud en el Trabajo a los trabajadores que se dedican en forma permanente a las actividades de alto riesgo y se les debe cotizar los 10 puntos adicionales para pensiones especiales conforme al artículo 2 y 5 del Decreto 2090 de 2003. De conformidad con lo anterior, la Dirección de Riesgos Laborales del Ministerio de Trabajo con el fin de facilitar el cumplimiento de los Decretos 1072 del 2015 y 2090 del 2003 ha considerado de gran importancia la elaboración de una guía que establezca directrices para la identificación de actividades de alto riesgo y lo concerniente a la información sobre medidas de prevención.

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1.4 Clasificacion de las actividades del Decreto 2090 del 2003 Para fines de esta guía la definición de actividades de alto riesgo para la salud de los trabajadores, se puede abrir en 2 clasificaciones, así:

Tabla N° 1 CLASIFICACION A

Oficios de alto riesgo CLASIFICACION B

Agentes de alto riesgo A1 Trabajos en minería que impliquen prestar

el servicio en socavones o en subterránea B1 Trabajos en exposición a radiaciones

ionizantes A2 Tecnicas aeronaunticas en funciones de

control desde el transito aéreo con licencia expedida

B2 Trabajos en exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas

A3 En los cuerpos de bomberos, la actividad relacionada con la función especifica de actuar en operación de extracción de incendios

B3 Trabajos que impliquen la exposición a altas temperaturas, por encima de los valores limites permisibles, determinados por las normas técnicas de salud ocupacional

A4 Personal dedicado a la custodia y vigilancia de los centros de reclusión caarcelaria

• Clasificación A (Oficios de alto riesgo): Actividades establecidas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artículo 2 del Decreto 2090 del 2003, asi: A-1 Trabajos en minería que impliquen prestar el servicio en socavones o en subterránea La Mineria es una de las actividades mas riesgosas. Según la Organización Internacional del Trabajo OIT “Los mineros tienen que trabajar en un entorno laboral en constante transformacio n. Algunos trabajan sin luz natural o ventilacio n, excavando la tierra, extrayendo material y, al mismo tiempo, tomando medidas para evitar que se produzca una reaccio n inmediata de los estratos adyacentes. A pesar de los importantes esfuerzos realizados en muchos paises, la tasa mundial de victimas mortales, lesiones y enfermedades entre los mineros demuestra que, en la mayoria de ellos, la mineria sigue siendo el trabajo mas peligroso en relacion con el numero total de trabajadores dedicados a esta actividad. En efecto, aunque la mineria so lo emplea al 1 % del total de trabajadores, es responsable de cerca del 8 % de los accidentes laborales mortales (15.000 al ano aproximadamente). A pesar de no disponer de datos fiables sobre accidentes, si resulta significativo su numero asi como el de trabajadores afectados por enfermedades profesionales

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(pneumoconiosis, perdida de audicion y lesiones causadas por vibraciones), cuya incapacidad prematura e incluso fallecimiento son directamente atribuibles al trabajo.”11 “La Organizacion Internacional del Trabajo (OIT) viene estudiando desde su creacion los problemas profesionales y sociales de la industria minera y ha realizado considerables esfuerzos para mejorar el trabajo y la vida de los trabajadores de dicha industria desde la adopcion del Convenio sobre las horas de trabajo en la mineria (No. 31) en 1931 hasta el Convenio sobre salud y seguridad en la mineria (No. 176) adoptado por la Conferencia Inter- nacional del Trabajo en 1995. Durante 50 anos, en las reuniones tripartitas sobre mineria se han estudiado numerosas cuestiones, que van desde el empleo, las condiciones de trabajo y la formacio n hasta la salud y la seguridad y las relaciones laborales. Los resultados se resumen en mas de 140 conclusiones y resoluciones consensuadas, algunas de las cuales han sido aplicadas a escala nacional, mientras que otras han dado lugar a una actuacion de la OIT, como programas de formacion y asistencia en Estados miembros, o han permitido desarrollar codigos de practicas de seguridad y, recientemente, el nuevo estandar de trabajo. En 1996 se acordo un sistema de reuniones tripartitas ma s breves y especificas que permitiran identificar y debatir temas concretos relacionados con la mineria y, al mismo tiempo, desarrollar los temas de forma pra ctica en los paises y regiones afectados, tanto a escala nacional como por la OIT. En la primera de estas reuniones, que se celebrara en 1999, se abordara n los temas sociales y laborales relacionados con las minas pequenas. Los aspectos laborales y sociales de la mineria no pueden disociarse de otras consideraciones, ya sean economicas, politicas, tecnicas o ambientales. Aunque no existe un modelo que permita garantizar un desarrollo de la industria minera benefi- cioso para todos los interesados, este deberia de ser el ideal. La OIT esta haciendo todo lo posible para contribuir al desarrollo laboral y social de esta importante industria. Pero no puede realizar su trabajo en solitario, sino que debe contar con una participacion activa de los agentes sociales para maximizar su repercusion. La OIT trabaja asimismo con otras organizaciones internacionales atrayendo su atencion hacia la dimensio n social y laboral de la mineria y colaborando con ellas del modo mas adecuado. Dada la naturaleza peligrosa de la mineria, la OIT siempre ha estado profundamente preocupada por mejorar la salud y la seguridad profesional en la misma. La Clasificacion Internacional de Radiografias de Pneumoconiosis de la OIT es una herramienta reconocida internacionalmente para registrar de forma sistema tica anomalias radiogra ficas pulmonares provo- cadas por la inhalacion de polvos. Dos codigos de pra cticas de salud y seguridad tratan exclusivamente de las minas subterraneas y a cielo abierto, mientras que otros se refieren a la industria minera en general.

11 (Organizacion Internacional del Trabajo OIT)

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La adopcion en 1995 del Convenio sobre salud y seguridad en la mineria, que ha sentado las bases para la actuacion a escala nacional en materia de mejora de las condiciones laborales en la industria minera, es importante porque:

• los mineros se enfrentan a peligros especiales; • en muchos paises, la industria minera esta cobrando cada vez mas auge, • las normas anteriores de la OIT sobre salud y seguridad profesional y la legislacio n existente en

muchos paises resultaban inadecuadas para afrontar las necesidades especificas de la mineria. Según la OIT existen gases nocivos en las minas de carbón, por ejemplo, que afectan de manera importante la salud de los trabajadores y que se enuncian en la tabla Denominacio n comun de los gases nocivos existentes en las minas de carbon y sus efectos sobre la salud.

Gas Metano (CH4) Monoxido de carbono (CO) Sulfuro de hidrogeno (H2S) Falta de oxigeno Productos secundarios de voladura Gases de escape de motores diesel

Nombre comun Efectos sobre la salud Grisu Inflamable, explosivo; asfixia simple

Gas metifico Asfixia quimica

Sulfuro de hidrogeno Irritacio n de ojos, nariz, garganta; depresion respiratoria aguda

Mofeta Anoxia

Gases deletereos Irritacio n respiratoria

Idem Irritacion respiratoria; ca ncer de pulmon Peligros fi sicos El ruido es un fenomeno omnipresente en la mineria debido al uso de potentes ma quinas y ventiladores, y a las voladuras y el transporte del mineral. Por lo general, las explotaciones subterra neas disponen de un espacio limitado que crea un campo de reverberacio n. La exposicion al ruido en un recinto cerrado es mayor que en un espacio abierto. La radiacion ionizante constituye un peligro en la industria minera. El radon puede liberarse de las rocas durante el proceso de voladura, pero tambien puede penetrar en la mina a traves de corrientes subterraneas. Es un gas y, por tanto, se transporta por el aire. El radon y los productos resultantes de su desintegracion emiten radiacion ionizante, parte de la cual posee suficiente energia para producir celulas cancerigenas en los pulmones. Por consiguiente, las tasas de mortalidad por cancer de pulmon entre los mineros de uranio son elevadas y entre los mineros fumadores aun mucho mas. El calor constituye un peligro tanto para los trabajadores de minas subterraneas como para los de explotaciones a cielo abierto. En las minas subterraneas la principal fuente de calor es la propia roca. La

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temperatura de la roca aumenta aproximadamente en 1°C por cada 100 m de profundidad. Otros factores que influyen en la cantidad de calor son la actividad fisica que desarrollan los trabajadores, la cantidad de aire en circulacion, la temperatura y la humedad del aire ambiente y el calor generado por los equipos de mineria, sobre todo las maquinas con motores diesel. Las explotaciones muy profundas (superiores a los 1.000 m) pueden presentar importantes problemas de calor, con temperaturas en las galerias proximas a los 40 °C. Las principales fuentes de calor en las minas a cielo abierto son la actividad fisica, la proximidad a maquinas calientes, la temperatura del aire, la humedad y la radiacion solar. La presion termica puede rebajarse refrigerando las ma quinas, limitando la actividad fisica de los mineros y suminis- tra ndoles cantidad suficiente de agua potable, proteccion solar y una ventilacion adecuada Muchas explotaciones mineras trabajan a gran altitud (p. ej., a mas de 4.600 m), por lo que los mineros pueden padecer el mal de altura; esta enfermedad se agrava si los mineros tienen que desplazarse entre la mina a una gran altitud y un lugar con presion atmosferica mas baja”. DEDICACION PERMANENTE estará dada en función de los trabajadores que ocupen cargos cuyas funciones signifiquen el trabajo en socavon de manera constante. A.2. En la Unidad Administrativa Especial de Aeronáutica Civil o la entidad que haga sus veces, la actividad de los técnicos aeronáuticos con funciones de controladores de tránsito aéreo, con licencia expedida o reconocida por la Oficina de Registro de la Unidad Administrativa Especial de Aeronáutica Civil, de conformidad con las normas vigentes. “Sin duda los controladores tienen una gran responsabilidad en su labor diaria, están sujetos a varios factores de riesgo lo que hace que se requiera de un personal altamente calificado para desempeñar esta función. De acuerdo con estudios presentados por la Asociación Colombiana de Controladores Aéreos, El controlador de tránsito aéreo debe poseer habilidades, aptitudes y capacidades para realizar tareas que requieren velocidad, buena memoria de corto plazo, razonamiento abstracto, uso de sinónimos y procesamiento de información. Igualmente deben poseer la habilidad para evaluar evidencias, interpretar datos, y tomar decisiones independientemente del factor tiempo. Mantener la seguridad en el flujo expedito del tránsito aéreo exige que el controlador sea resistente a los efectos del trabajo por turnos, que tenga un alto grado de compatibilidad con su grupo de trabajo, que permanezca vigilante durante largas horas sin ser susceptible a la laxitud en momentos de poco tráfico, que conserve su estabilidad emocional en situaciones de emergencia, que reaccione con calma, pero de una manera rápida y técnicamente apropiada y sea siempre capaz de tomar decisiones libres de error. Su función es fundamental para el buen funcionamiento de la actividad aeronáutica y para evitar catástrofes especialmente en el transporte de pasajeros. Según estos mismos estudios los controladores de tránsito aéreo se encuentran expuestos a múltiples factores Riegos de los Controladores de tránsito aéreo Riegos psicosocial:

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Son los principales contribuyentes a la patología profesional en los controladores de tránsito aéreo. Este se define como ¿el conjunto de elementos formado por el factor humano, el medio ambiente de trabajo y la propia organización del trabajo, que al no estar adecuadamente integrados, crean o incrementan la carga mental y/o física, generando fatiga o estrés laboral que repercute negativamente en la salud y el bienestar general del trabajador. Dentro de los principales causantes se encuentran: La carga de trabajo (se requiere de un servicio ininterrumpido durante las 24 horas). Así mismo el trabajo por turnos, produce desorganización de los ritmos biológicos y perturbación de la vida social y familiar. El contenido de las tareas hace que sea una ocupación causante de estrés, influyendo negativamente en la salud y el rendimiento del controlador aéreo . La responsabilidad propia d el trabajo mismo, la presión a ciertas horas de tráfico denso o complejo, la concentración mantenida y la conciencia de la catástrofe que puede originar un error, crean una situación de tensión continua que se traduce en fatiga. La tensión emocional continua puede producir un deterioro fisiológico más rápido en el personal ATC.12 El trabajo por turnos, Riesgo físico. Entre los principales desórdenes causados por sus extenuantes jornadas de trabajo, los controladores aéreos sufren algunos problemas específicos encontrados en los trabajadores por turnos que incluyen: 4 a 5 veces más alta la rata de desórdenes gástricos. 6 a 8 veces más alta la rata de úlceras. 2 veces más alta la rata de ataques cardíacos. Envejecimiento prematuro. Mayor riesgo de artritis reumatoidea. Mayores ratas de abuso de alcohol y drogas. Alto número de casos de maltrato familiar. Rata aumentada de divorcio. Mayor riesgo de tener hijos emocionalmente perturbados. Más reportes de alteraciones del ánimo, de casos de depresión y problemas psicológicos y sexuales. Así mismo según estudios sobre la morbilidad de estos trabajadores: ¿Las enfermedades metabólicas y de las glándulas endocrinas son las más frecuentes en la población de Controladores de Tránsito Aéreo en Colombia. Dentro de ellas la más frecuente es la dislipidemia. (Elevación del colesterol y los triglicéridos). Los trastornos mentales se presentan en un preocupante segundo lugar de frecuencia. Dentro de este 12 Duque Arrubla , Laura Victoria. RÉGIMEN ESPECIAL DE PENSIONES PARA CONTROLADORES DE TRÁNSITO AÉREO EN COLOMBIA: JUSTIFICACIÓN TÉCNICO-CIENTÍFICA PARA MANTENER SU VIGENCIA. AGS Colombia. 2000.

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grupo, la depresión es la más frecuente, le siguen la reacción de adaptación y el abuso de alcohol. El tercer lugar en frecuencia lo ocupan los trastornos del sistema digestivo. Siendo la gastritis aguda, la úlcera y el colon irritable las principales patologías que afectan a este sistema. Le siguen las enfermedades del sistema osteomuscular y conjuntivo, siendo los problemas musculares de columna lumbar y los espasmos musculares los protagonistas de este grupo. Así mismo se trata de un grupo de trabajadores que se ve afectado por la edad en el desempeño de sus labores, el rendimiento y la calidad del trabajo de los controladores de tránsito aéreo disminuyen con la edad, especialmente en lo que tiene que ver con detectar cambios críticos en la altitud de una aeronave, lo que puede llevar a graves errores de omisión especialmente en los controladores de mayor edad.”13 La DEDICACIÓN PERMANENTE en este caso esta dada en función del ejercicio de su cargo de controlador aéreo. A.3. En los Cuerpos de Bomberos, la actividad relacionada con la función específica de actuar en operaciones de extinción de incendios. “En los Estados Unidos, país que cuenta con la más avanzada tecnología en equipamiento bomberil, los mayores centros de entrenamiento, la normativa referida a bomberos más desarrollada y específica quizás del planeta y lineamientos estrictos para ser bomberos; sin embargo, es uno de los países que tiene el mayor número de bomberos fallecidos y lesionados por año. Según Niosh 14, aproximadamente hay 336.000 bomberos de carrera (bomberos con un salario) y 812.000 bomberos voluntarios. Anualmente, entre 80 y 100 bomberos mueren en el cumplimiento del deber, es decir, en la atención de emergencias. La National Fire Protection Association (NFPA) de Estados Unidos, en un análisis de las muertes de 105 bomberos producidas el año 2003, determinó que el 45% de éstas fue causado por stress o sobreesfuerzo; el 38% por traumas internos debido a accidentes vehiculares; 7% quemados; 4% aplastados; 5% por asfixia y 1% por otras causas. Un estudio reciente, publicado por la Asociación Internacional de Bomberos15, afirma que el 20 % de los bomberos en los Estados Unidos sufren de trastorno de estrés. En el 2005, la NFPA16, reportó que el 44% de las muertes de bomberos en el trabajo durante el periodo de diez años de 1995 a 2004 se debió a muerte cardiaca repentina. En colaboración con el Instituto Nacional del Cáncer y la Universidad de California en Davis y la NIOSH17, encontró que en una población combinada de casi 30.000 bomberos de tres ciudades estadounidenses,

13 INFORME DE PONENCIA PARA PRIMER DEBATE AL PROYECTO DE LEY 30 DE 2011 SENADO por la cual se establece el régimen de pensión de vejez por alto riesgo para los controladores de tránsito aéreo de la Aeronáutica Civil. 14 Tomado de http://www.cdc.gov/niosh/fire/ 15 Tomado de http://client.prod.iaff.org/ 16 Tomado de http://www.cdc.gov/spanish/niosh/docs/2007-133_sp/ 17 Tomado de http://www.fundamentosparabomberos.es/blog/123-estudio-del-niosh-sobre-el-cancer-en-bomberos

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San Francisco, Chicago y Filadelfia, tenían tasas más altas de varios tipos de cáncer, y de todos los cánceres combinados, que la población de los EE.UU. en su conjunto. Según la Fire Administration’s y la National Fire Incident Reporting System18, en los E.E.U.U, desde el 2012 hasta 2014, un estimado de 29,425 bomberos resultaron heridos en lugar del incendio, y otros 4.125 sufrieron lesiones al momento de ir hacia el lugar de las emergencias o durante su regreso de la atención de los incidentes. Por otra parte, según un estudio llevado a cabo por Lori Moore-Merrell, Sue McDonald, Ainong Zhou, Elise Fisher, Jonathan Moore, en los Estados Unidos en el 2006,19, con el objetivo de identificar y cuantificar los principales factores que contribuyen a la muerte de los bomberos de línea en cumplimiento del deber, llegaron a la conclusión de que las principales variables que inciden en las lesiones que sufren los bomberos durante las actividades de atención de emergencia, están relacionadas en un 53,88 % con la salud, la actividad física o deportiva y el bienestar, un 19,41 % con los equipos de protección individual y los errores humanos con un 19,1 %. Se observa en estos datos que la deficiencia o ausencia de la capacidad física, mental o emocional necesaria para soportar los esfuerzos o tensiones de la vida y el funcionamiento en el lugar de trabajo tiene una mayor incidencia en la accidentabilidad bomberil que todas las demás variables, incluyendo el conocimiento técnico.” 20 La dedicación permanente estará en función de quienes ejerzan el cargo de Bomberos y tengan en su función la extinción de incendios. A.4. En el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, Inpec, la actividad del personal dedicado a la custodia y vigilancia de los internos en los centros de reclusión carcelaria, durante el tiempo en el que ejecuten dicha labor. Así mismo, el personal que labore en las actividades antes señaladas en otros establecimientos carcelarios, con excepción de aquellos administrados por la fuerza pública. Para este caso es importante remitirse a la Resolucion 003168 del 21 de Octubre del 2013 del Institutyo Nacional penitenciario y carcelario, mediante la cual se modifica el profesiograma, perfil profesiografico e inhabilidades medicas para el empleo de Dragoneante del cuerpo de custodia y vigilancia del INPEC. En dicha resolución se hace referencia al documento sobre “construcción de profesiogramas, perfiles de cargo e inhabilidades medicas para el cuerpo de custodia y vigilancia del INPEC” donde se describen las tareas, responsabilidades, particularidades físicas y ambientales requeridas. Dicho documento se constituye en referencia para la definición de los trabajadores que cumplen las funciones de custoia y vigilancia de los internos en los centros de reclusión y que le da el carácter a la dedicación permanente 18 Tomado de https://www.usfa.fema.gov/downloads/pdf/statistics/v17i6.pdf 19 Tomado de http://www.iaff.org/tech/pdf/contributing%20factors%20to%20ff%20line-of-duty%20death_iaffand%20usfa.pdf 20 Tomado de http://psiybomberos.blogspot.com/2016/08/la-vida-de-un-bombero-cuestion-de.html

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• Clasificación B (agentes de alto riesgo): Dedicación permanente a actividades con exposición a altas temperaturas por encima del valor límite permisible, exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas y exposición a radiaciones ionizantes contempladas en los numerales 2, 3 y 4 del artículo 2 del Decreto 2090 B.1. Trabajos con exposición a radiaciones ionizantes. B.2. Trabajos con exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas. Según el Ministerio de Protección Social hoy Ministerio del Trabajo 21 en la Guía técnica para el análisis de exposición a factores de riesgo ocupacional para el proceso de evaluación en la calificación de origen de la enfermedad, la exposición es “el contacto directo o indirecto con el agente de riesgo presente en el ámbito laboral”. Según la OMS (ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD) En términos de salud ocupacional, se define exposición “…como el acto o condición de estar por razones de trabajo, en contacto dérmico, por inhalación o ingestión, con uno o una mezcla de estos agentes contaminantes, en un lugar y durante un período de tiempo determinado…”22. La evaluación de la exposición en una determinada población trabajadora, corresponde a la medición de la CONCENTRACION O NIVEL, intensidad y/o duración y frecuencia del contacto del individuo con un agente nocivo especifico, se utiliza para caracterizar el riesgo de un individuo O grupo de individuos expuestos. Con relación a las sustancias cancerígenas: según el Instituto de Higiene y Seguridad de España, “La existencia de agentes cancerígenos supone de por sí que la evaluación se desarrolle a un nivel de máxima profundización (evaluación detallada según normas técnicas NTP406). Es aconsejable así mismo, similar procedimiento cuando se trata de agentes sensibilizantes. Ambos tipos de tóxicos pueden producir efectos aunque las dosis absorbidas sean pequeñas, por lo que el contacto físico entre el agente y el individuo debe ser mínimo o nulo.”23 El Centro Internacional de Investigaciones sobre el Cáncer (IARC según siglas en Ingles) de la OMS ha clasificado 107 sustancias, mezclas, y situaciones de exposición como carcinógenas para el hombre. La lista abarca todas las formas de amianto, varios productos hallados en el medio como el benceno, el arsénico en el agua, el cadmio, el óxido de etileno, el benzo[a]pireno y la sílice, radiaciones ionizantes como las emitidas por el radón, las radiaciones ultravioletas, incluidas las cabinas de bronceado, los procesos de producción de aluminio y carbón, las fundiciones de hierro y acero, y la industria de fabricación de caucho24 21 MINISTERIO DE TRABAJO.Guía técnica para el análisis de exposición a factores de riesgo ocupacional 22 http://www.inchem.org/documents/ehc/ehc/ehc214.htm#PartNumber:1 23 MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL, Instituto Nacional de higiene y Seguridad- España 24 ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD, nota descriptiva 350, Cánceres de origen ambiental y ocupacional

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Para el caso de radiaciones ionizantes el Instituto de Higiene y Seguridad de España llama exposición al hecho de que una persona este sometida a la acción y los efectos de las radiaciones ionizantes. Igualmente, Colombia, para este agente de riesgo cuenta con un marco legal de referencia que debe tenerse en cuenta para fines de la definición de criterios de exposición en esta guía Por otra parte, es importante tener en consideración el Decreto 1477 del 2014 por el que se expide la tabla de enfermedades laborales donde se establecen los cuadros de correlación entre los factores de riesgo y las actividades económicas donde esta presentes. Dicha norma permite una primera aproximación a la identificación de las actividades con exposición a sustancias comprobadamente cancerígenas y a radiaciones ionizantes. B.3.Trabajos que impliquen la exposición a altas temperaturas, por encima de los valores límites permisibles, determinados por las normas técnicas de salud de salud ocupacional. Es claro también, que tal como lo establece el Decreto 2090, La Definicion de estos trabajos incluye como factor condicionante que su nivel se encuentre por encima del valor límite permisible siguiendo lo establecido por la AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST ACGIH según lo establecido en la reso lucion 2400 de 1979 Por lo tanto, se considera importante dedicarle un aparte a la definición y concepto de organismos internacionales sobre los valores límites permisibles y el significado de estos límites de exposición ocupacional Límite de Exposición Ocupacional Límite de exposición ocupacional es el nivel de exposición definido por una autoridad competente, o por algún otro organismo reconocido, como, por ejemplo, una agrupación profesional, cuyo valor indica el nivel máximo al que pueden exponerse los trabajadores sin sufrir lesiones graves. Este término tiene un uso genérico y abarca las diversas expresiones utilizadas en los repertorios nacionales, como «concentración máxima admisible», «valor límite del umbral de seguridad», «nivel máximo permisible», «valor límite», «límite de exposición permisible», «límites de exposición en el trabajo», etc La AMERICAN INDUSTRIAL HYGIENE ASSOCIATION (AHIA) en su estrategia para el manejo de la exposición ocupacional establece que cuando se evalúa el riesgo a la salud de los trabajadores y la organización, se debe recordar que los programas no solo están relacionados o deben ser ajustados a los requisitos de la tecnología actual sino también para la futura. Por ello, no es suficiente limitar la pregunta a: ¿Se encuentra el nivel de exposición debajo de los límites establecidos? Hoy en día debe asegurarse que la exposición ha sido bien caracterizada y controlada para mantener los riesgos presentes

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dentro de los límites aceptados y conducir a la organización a la adecuada posición de generar futuros riesgos.25 Cada día se recolecta más información toxicológica y epidemiológica. Ello significa que nuevos límites de exposición se generarán para agentes ambientales que no existían en el pasado y que muchos de los existentes en la actualidad cambiarán. La experiencia nos ha demostrado que la mayoría de los límites de exposición disminuyen cuando son actualizados y no existe evidencia que indique lo contrario o que dicha tendencia cambia. Desafortunadamente, cuando se fijan nuevos límites o cambian los existentes, existe una población de trabajadores que ha estado expuesta, por un tiempo determinado, a valores o niveles por encima de los nuevos límites. El Higienista Industrial en la actualidad debe estar enfocado en posicionar los Programas de la mejor manera posible para gerencia los cambios y minimizar el impacto de futuros riesgos. Por ejemplo, teniendo una base histórica de datos de todas las exposiciones le permitirá identificar a los empleados que estuvieron expuestos por encima del mínimo límite de exposición y le permitirá también estimar la amplitud o extensión de pasadas sobre- exposiciones. Según la AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST ACGIH: “los TLV (Valores Limites Permisibles) representan condiciones bajo las cuales se cree que la mayoría de los trabajadores pueden estar expuestos sin que se produzcan efectos adversos para la salud y no son valores que definan los límites de exposición entre las exposiciones seguras y peligrosas”26. (14) La AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST ACGIH no cree que los Valores limites Permisibles deban adoptarse como estándares sin incluir otros factores necesarios para tomar las decisiones adecuadas para la gestión del riesgo. Los Valores Limites Permisibles son lineamientos para ser utilizados por los profesionales de la higiene industrial, pretenden únicamente ser utilizados como guías o recomendaciones para ayudar en las evaluaciones y el control de riesgos potenciales De hecho, los no representan una línea definida que divide un ambiente laboral sano de uno no sano o el punto en el cual pueda ocurrir un deterioro de la salud.

25 A Strategy for Assessing and Managing Occupational Exposures, 4th edition AIHA

26 AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST. TLV 2014

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Los Valores Limites Permisibles VLP no protegen adecuadamente a todos los trabajadores. Algunos individuos podrían experimentar malestar o incluso efectos adversos más severos a la salud al ser expuestos a una sustancia química a concentraciones iguales al valor de su TLV o incluso por debajo de éste y no deben ser utilizadas por personas que no estén entrenadas en la disciplina de la higiene industrial. En cuanto a la exposición a altas temperaturas la AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST ACGIH expresa que el objetivo de este valor Limite Permisible es mantener la temperatura interna corporal dentro de +/-1ºC de la temperatura corporal (37ºC), el cual puede excederse bajo ciertas condiciones con poblaciones seleccionadas aclimatadas, monitoreo fisiológico, ambiental y otros controles. Los riesgos potenciales dependen de los factores fisiológicos que llevan a un rango de susceptibilidad dependiendo del nivel de aclimatación. Por lo tanto, el juicio profesional es de especial importancia en la evaluación de los niveles de estrés térmico y tensión térmica. Por lo tanto, para efectos de evaluación de la exposición a altas temperaturas y de la presente guía se adopta el valor límite de referencia de la AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST ACGIH según lo establecido en la resolución 2400 de 1979. Se espera que esta GUIA contribuya a la identificación de actividades de alto riesgo según decreto 2090 del 2003

2. GUÍA PARA LA IDENTIFICACIÓN DE EMPRESAS Y TRABAJADORES DE ALTO

RIESGO SEGÚN DECRETO 2090 DEL 2003 1. ALCANCE La presente guía aplica a las actividades establecidos en el Decreto 2090 de 2003 y a las empresas y trabajadores que laboran en dichas actividades. 2. OBJETIVOS DE LA GUIA Establecer los elementos necesarios que deben considerarse para la identificación las actividades de alto riesgo definidas en el decreto 2090 que se realicen con dedicación permanente. 3. DEFINICIONES & CONCEPTOS 3.1. Actividades de alto riesgo

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Según Decreto 2090, son aquellas en las cuales la labor desempeñada implique la disminución de la expectativa de vida saludable o la necesidad del retiro de las funciones laborales que ejecuta, con ocasión de su trabajo. Tal como se especificaba anteriormente, para fines de esta guía se clasifican en categoria A :oficios de alto riesgo y categoria B: agentes de alto riesgo. VER CUADRO # 3.2. EXPOSICION La exposición es definida como el contacto en el tiempo y en el espacio entre una persona y uno o más agentes de riesgo físicos, químicos o biológicos. Es definida como el contacto a través de alguna parte del cuerpo humano27. 3.3. CONCENTRACION DE LA EXPOSICION Es la cantidad del agente en el medio que lo transporta hasta el punto de contacto con el cuerpo. Es esta concentración o nivel la que se compara con los valores límites permisibles. 3.4. DEDICACION EN FORMA PERMANENTE Se entiende que hay “dedicación en forma permanente cuando la labor se efectúa de forma “continua, estable, constante, y en consecuencia si la labor se efectúa de forma inconstante, temporal, transitoria o variable, dicha actividad no se considera de carácter permanente” Constante: durable, reiterado o persistente Estable: que se mantiene firme. Continuo: Que se repite con frecuencia.

3.5 DEDICACION PERMANENTE EN OFICIOS DE ALTORIESGO Para fines de esta guia, se entiende por exposicion permanente en oficios de alto riesgo en funcion de la actividad realizada y su dedicacion en forma permanente, tal como se describe a continuacion Dedicacion permanente en actividad minera: se encuentra exposición siempre que el oficio involucre realización de la labor de extracción de minerales o metales, mantenimiento y transporte en socavones o subterráneos y otras que impliquen trabajo subterraneo Y SU PERMANENCIA SE ASOCIA A LAS FUNCIONES DE SU CARGO, siempre y cuando estas se realicen de forma continua,estable y constante.

(8).http://www.inchem.org/documents/ehc/ehc/ehc214.htm#PartNumber:1

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Para este caso se toma como referencia el reglamento en labores mineras, Decreto 1886 del 21 de Septiembre del 2015 donde se establece en su articulo 11 la obligatoriedad de cumplir con el Sistema de gestion en seguridad y salud en el trabajo, el cual a su vez establece que en la identificacion de peligros, evaluacion y valoracion de los riesgos debe identificarse las actividades de alto riesgo contempladas en el Decreto 2090 del 2003 Dedicacion permanente en controladores de tránsito aéreo con licencia expedida o reconocida por la oficina de registro de la UAEAC, siempre que cumplan con esta función y estén contratados específicamente en el cargo Debe tomarse como referencia la Resolucion 605 DE 2015 MANUAL DE FUNCIONES Y DE COMPETENCIAS LABORALES de la Aerocivil, entendiendose asi que quien realice las funciones descritas para controlador aéreo y tenga la licencia esta considerado en esta categoria Dedicacion permanente en los Cuerpos de Bomberos: específicamente para quienes desempeñen cargos que involucre la función de actuar en operaciones de extinción de incendios. Se debe considerar como referencia la Resolucion 798 del 2011de la Alcaldia Mayor de Bogota mediante la cual se establece manual de funciones y competencias Laborales de la Unidad Administrativa especial cuerpo Oficial de Bomberos, entendiendose asi que quien realice las funciones descritas para Bomberos que actúan en extinción de incendios esta considerado en esta categoria Dedicacion permanente en el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, Inpec, la actividad del personal dedicado a la custodia y vigilancia de los internos en los centros de reclusión carcelaria, durante el tiempo en el que ejecuten dicha labor. Así mismo, el personal que labore en las actividades antes señaladas en otros establecimientos carcelarios, con excepción de aquellos administrados por la fuerza pública. Debe tomarse como referencia la Resolucion 003168 del 21 de Octubre del 2013 del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, mediante la cual se modifica el profesiograma, perfil profesiografico e inhabilidades medicas para el empleo de Dragoneante del cuerpo de custodia y vigilancia del INPEC. En dicha resolución se hace referencia al documento sobre “construcción de profesiogramas, perfiles de cargo e inhabilidades medicas para el cuerpo de custodia y vigilancia del INPEC” donde se describen las tareas, responsabilidades, particularidades físicas y ambientales requeridas. Entendiendose asi que quien realice las funciones descritas esta considerado en esta categoria 3.6. EXPOSICION Y DEDICACION PERMANENTE A AGENTES DE ALTO RIESGO Según el Decreto 1072 del 2015, las empresas en su sistema de gestion en seguridad y salud en el trabajo en lo conserniente a la identificacion de peligros, debe identificar las actividades de alto riesgo según

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Decreto 2090 del 2013. Por lo tanto, cualquiera sea la metodologia utilizada, la empresa debe identificar como minimo:

1. Agente de alto riesgo (sustancia comprobadamente cancerigena o radiacion ionizante) con procesos, areas u operacion

2. Caracterizacion del agente de riesgo 3. Personal expuesto y cargo 4. Valoracion del riesgo según la metodologia seleccionada 5. Evaluacion de la exposicion en el caso de altas temperaturas 6. Sistemas de Control 7. Exposicion constante, continua y estable en razon de las funciones o tareas de su cargo

Esta informacion debe ser complementada por el formato 1- anexo 1

4. GUIA PARA IDENTIFICAR LAS ACTIVIDADES DE LA CLASIFICACION A(oficios de alto riesgo): Numerales 1, 5, 6, y 7 del artículo 2 decreto 2090. 4.1. IDENTIFICACION DE EMPRESAS Y TRABAJADORES CON ACTIVIDADES DE CLASIFICACION A (oficios de alto riesgo)

identificacion

del agente de

riesgo y

trabajadores

potencialmente

expuestos

caracterizacion

del agente de

riesgo

Valoracion del

riesgo

Definicion de la

exposicion

permanente

Documentacion

de sistemas de

control

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Las empresas de las actividades de Minería Subterranea o de socavón, la Aeronautica civil, los Cuerpos de bomberos, el INPEC y otras Instituciones carcelrias, estan obligadas a definir en su sistema de gestion en seguridad y salud en el trabajo según lo establecido en el Decreto 1072 del 2015 y en la identificacion de peligros, evaluacion y valoracion de riesgos, los oficios de alto riesgo establecidos en el Decreto 2090 del 2003 y segun las definiciones de la presente guía 4.2. IDENTIFICACION DE EXPOSICION Y DEDICACION PERMANENTE A LAS ACTIVIDADES DE CLASIFICACION A Los empleadores son los directos responsables de suministrar la informacion necesaria para el reconocimiento y pago de la cotizacion de pension anticipada para actividades de alto riesgo, establecidas en el Decreto Ley 2090 del 2003. En la identificacion de peligros, evaluacion y valoracion de riesgos establecida según Decreto 1072 del 2015 debe identificarse los trabajadores expuestos y que tienen dedicación permanente,describiendo lo siguiente: 4.2.1. DEFINICIÓN DE CARGO, HISTORIA LABORAL, FUNCIONES Y LUGAR DE TRABAJO Las empresas deben identificar los cargos, historia laboral, funciones y lugar de trabajo de los trabajadores que corresponden a las actividades definidas en la categoria A de la presente guia 4.2.2. DEDICACION PERMANENTE Las empresas identifican la dedicación permanente de los trabajadores establecidos en el numeral anterior, según la definición correspondiente de la presente guía dada en el numeral 3.5 4.2.3. DISPONIBILIDAD DE INFORMACION Las empresas deben tener disponible para las autoridades e Instituciones competentes (Gobierno Nacional, Ministerio del Trabajo,Colpensiones, Procuraduria General de la Nacion, entre otras) que lo soliciten, la información descrita en los numerales 4.1 y 4.2 y sobre la cual asumirán el pago de la cotización a pension especial de acuerdo a lo establecido en Decreto 2090 del 2003 4.3. TRABAJADORES CON RECLAMACIONES EN COLPENSIONES Para las reclamaciones que actualmente se tienen en Colpensiones, esta Entidad solicitara la información anterior a la empresa o empresas en la que labora o ha laborado el trabajador Así mismo solicitara al trabajador un resumen de su historia laboral y dependiendo de los años trabajados en cada una, se solicitara la informacion a las distintas empresas donde el trabajador ha laborado.

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Con base en la informacion suministrada por la empresa y la suministrada por el trabajador, Colpensiones tomara la decision de reconocimiento y pago de la Pension. 5. GUIA PARA LA IDENTIFICACION DE EXPOSICION A LAS ACTIVIDADES DE LA CLASIFICACION B (agentes de alto riesgo): SUSTANCIAS COMPROBADAMENTE CANCERIGENAS, RADIACIONES IONIZANTES Y ALTAS TEMPERATURAS (numerales 2, 3, 4 del artículo 2 decreto 2090 del 2003) Los empleadores son los directos responsables de suministrar la informacion necesaria para el reconocimiento y pago de la cotizacion de pension anticipada para actividades de alto riesgo, establecidas en el Decreto Ley 2090 del 2003 5.1.DISPONIBILIDAD DE INFORMACION SOBRE EXPOSICION CON DEDICACION PERMANENTE A SUSTANCIAS COMPROBADAMENTE CANCERIGENAS Y RADIACIONES IONIZANTES Según lo establecido en el articulo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015, sobre Identificación de peligros, evaluación y valoración de los riesgos, que señala la obligatoriedad de la empresa de identificar y relacionar en el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo los trabajadores que se dediquen en forma permanente a las actividades de alto riesgo a las que hace referencia el Decreto 2090 de 2003, o la norma que lo modifique o sustituya, las empresas deben tener la información disponible sobre la exposición a sustancias comrobadamente cancerígenas y radiaciones ionizantes. Por lo anterior, En el diagrama 1 se define la informacion minima necesaria para identificar la exposicion a sustancias comprobadamente cancerigenas y radiaciones ionizantes Para fines de esta guia, en cuanto a sustancias comprobadamente cancerigenas se utilizara igualmente la clasificacion de la International Agency For Research on Cancer IARC( Agencia Internacional para la Investigacion del cancer) en el grupo 1 definido cuando: "El agente (o mezcla) es carcinógeno para el ser humano. Las condiciones de la exposición conllevan exposiciones carcinógenas para el ser humano." "Esta categoría se aplica cuando existen pruebas suficientes de carcinogenicidad en humanos. Excepcionalmente, un agente (o mezcla), puede ser incluido en esta categoría si las pruebas en humanos no son suficientes, pero sí lo son en animales de experimentación, y existen pruebas contundentes en humanos expuestos que el agente (o mezcla) actúa mediante mecanismos relevantes para la carcinogenicidad."28

28 ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD: Agencia internacional para la investigacion del cancer. Guía básica de la

clasificación de carcinógenos de la IARC

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DIAGRAMA 1: INFORMACION MINIMA NECESARIA PARA LA IDENTIFICACION DE LA EXPOSICION A SUSTANCIAS COMPROBADAMENTE CANCERIGENAS Y RADIACIONES IONIZANTES CON DEDICACION PERMANENTE

5.1.1. IDENTIFICACION DEL RIESGO DEFINICION DE MATERIAS PRIMAS Definir las materias primas (PRODUCTOS, SUBPRODUCTOS) sustancia pura, como componente de mezcla, como subproducto intermedio o producto final que, como consecuencia de las prácticas de trabajo, condiciones de trabajo y circunstancias de exposición se reconozca como una sustancia comprobadamente cancerígena y los procesos que involucran exposición a radiaciones ionizantes

DIAGRAMA 1

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DESCRIPCIÓN GENERAL DE LOS PROCESOS En este aparte debe hacerse una descripción general de los procesos de la empresa y específicamente los que involucran el agente de alto riesgo, definiendo las características en que se encuentra en el ambiente y la fuente generadora. En esta descripción se deben definir los equipos, materiales, herramientas y recurso humano que participa en cada uno, identificando los cargos involucrados. ANÁLISIS DE RIESGOS POR PROCESO Contar con la identificación de peligros, evaluación y valoracion de riesgos por proceso según lo descrito en el Decreto 1072 del 2015 definiendo la metodologia utilizada. DEFINICION DE TRABAJADORES EXPUESTOS Definir los trabajadores expuestos a sustancias comprobadamente cancerigenas y a radiaciones ionizantes de acuerdo a la informacion anterior y definiendo cargo, funciones, jornada de trabajo, lugar de trabajo, antiguedad 5.1.2. CARACTERIZACION DE LA DEDICACION PERMANENTE Definir los cargos con exposicion, describiendo sus funciones, la jornada de trabajo diaria, semanal o mensual según las caracteristicas del cargo. La permanencia está en función de si la exposición a ese agente de riesgo es constante, estable y continua según su cargo y no solo de la exposición diaria en cada jornada En cuanto a las condiciones de trabajo hace relación a las características de la exposición en su ambiente de trabajo. Las circunstancias de modo y tiempo se refieren a los procesos en los que se encuentra presente el agente de riesgo y las condiciones bajo las que se da, y el tiempo que dura el proceso durante la jornada laboral. La información recolectada debe ser complementada con el diligenciamiento del formato 2 consignado en el anexo 2. 5.1.3 Definicion de Sistemas de Control Definir los sistemas de control establecidos según Decreto 1072 del 2015 5.1.4 ASESORIA DE LAS ADMINISTRADORAS DE RIESGOS LABORALES ARL

48


Las Administradoras de riesgos laborales ARL según los artículos 35 y 80 del Decreto 1295 de 1994, circular Unificada en Salud ocupacional del 2004 y art 11 de la Ley 1562 de 2012, tienen la obligación de asesorar a las empresas en el cumplimiento del parágrafo 4 del artículo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015, sobre Identificación de peligros, evaluación y valoración de los riesgos, que señala la obligatoriedad de la empresa de identificar y relacionar en el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo los trabajadores que se dediquen en forma permanente a las actividades de alto riesgo a las que hace referencia el Decreto 2090 de 2003, o la norma que lo modifique o sustituya Sin embargo, es el empleador el responsable directo de suministrar la informacion establecida en la presente guia 5.1.5 RECLAMACIONES ACTUALES ANTE COLPENSIONES En los casos de reclamaciones de trabajadores que ya hayan llegado a Colpensiones, esta institucion solicitara la información definida anteriormente a las empresas que pertenezcan los trabajadores con reclamacion. Así mismo, solicitara al trabajador un resumen de su historia laboral y dependiendo de los años trabajados en las empresas relacionadas, solicitara la informacion correspondiente a cada una de ellas 5.2. GUIA PARA IDENTIFICAR LA EXPOSICION A ALTAS TEMPERATURAS POR ENCIMA DEL VALOR LIMITE PERMISIBLE 5.2.1 DISPONIBILIDAD DE INFORMACION SOBRE EXPOSICION CON DEDICACION PERMANENTE A ALTAS TEMPERATURAS POR ENCIMA DEL VALOR LIMITE PERMISIBLE Según el articulo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015, sobre Identificación de peligros, evaluación y valoración de los riesgos, que señala la obligatoriedad de la empresa de identificar y relacionar en el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo los trabajadores que se dediquen en forma permanente a las actividades de alto riesgo a las que hace referencia el Decreto 2090 de 2003, o la norma que lo modifique o sustituya, las empresas tienen la obligación de tener la información sobre la exposición a altas temperaturas por encima del valor limite permisible y según el articulo 2.2.4.6.12. numeral 13del Decreto 1072 del 2015 deben tener documentadas las mediciones ambientales

En el diagrama 3 SOBRE “IDENTIFICACION DE EXPOSICION A ALTAS TEMPERATURAS POR ENCIMA DEL VALOR LIMITE PERMISIBLE” se define la informacion minima necesaria para identificar la exposicion a altas temperaturas por encima del valor limite permisible

49


5.2.2.DIAGRAMA 2: INFORMACION MINIMA NECESARIA PARA LA IDENTIFICACION DE EXPOSICION A ALTAS TEMPERATURAS POR ENCIMA DEL VALOR LIMITE PERMISIBLE

Los empleadores son los directos responsables de suministrar la informacion necesaria para el reconocimiento y pago de la cotizacion de pension anticipada para actividades de alto riesgo, establecidas en el Decreto 2090 5.2.2.1 IDENTIFICACION DEL RIESGO Definir los procesos que involucran exposición a altas temperaturas.

DIAGRAMA 2

50


DESCRIPCIÓN GENERAL DE LOS PROCESOS En este aparte debe hacerse una descripción general de los procesos de la empresa con exposicion a altas temperaturas, definiendo las características de la exposicion y la fuente generadora. En esta descripción se deben definir los equipos, materiales, herramientas y recurso humano que participa en cada uno, identificando los cargos involucrados. DEFINICION DE TRABAJADORES EXPUESTOS Definir los trabajadores expuestos por proceso de acuerdo a la informacion anterior 5.2.2.2 CARACTERIZACION DEL RIESGO Definir las características del lugar de trabajo, de la permanencia de los trabajadores, las condiciones de trabajo y las circunstancias de modo y tiempo en que se da la exposición al factor de riesgo. La permanencia está en función de si la exposición a ese agente de riesgo es constante, estable y continua de acuerdo a las funciones de su argo En cuanto a las condiciones de trabajo hace relación a las características del ambiente de trabajo con exposición a altas temperaturas Las circunstancias de modo y tiempo se refieren a los procesos en los que se encuentra presente el agente de riesgo y las condiciones bajo las que se da, y el tiempo que dura el proceso durante la jornada laboral 5.2.2.3 EVALUACION DE LA EXPOSICION A hoy con el marco del Decreto 2090 del 2003 este es un Ítem de obligatorio cumplimiento para el caso de exposición a temperaturas altas. Según el Decreto 1072 del 2015 las empresas deben tener disponible las evaluaciones ambientales de la exposicion temperaturas altas y para fines de la pension anticipada la documentación de evaluación de la exposición corresponde a un periodo no menor al del trabajador con más tiempo expuesto al riesgo, considerando para el caso de temperaturas altas el índice Temperatura de Globo de bulbo humedo WBGT y los valores límites permisibles establecidos por la Conferencia Americana de Higienistas industriales ACGIH, como lo establece la Resolucion 2400 de 1979. DEFINICIÓN DE GRUPOS EXPOSICIÓN SIMILAR (OPCIONAL) Y/O IDENTIFICACION DE TRABAJADORES CON EXPOSICION PERMANENTE Conformación de los grupos de exposición similar por medio de la observación y por agentes de riesgo. Si no se cuenta con grupos de exposicion similar conformados, se debe identificar los trabajadores con exposicion permanente al factor de riesgo incluiyendo nombre, identificación y antigüedad de los

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trabajadores y descripción de la jornada (relación de turnos trabajo-descanso, jornada diaria, jornada semanal) ANÁLISIS DE PUESTOS DE TRABAJO POR GES Presentar el análisis de puestos de trabajo por los cargos que conformen cada Grupo de Exposicion Similar GES VIGILANCIA EPIDEMIOLOGICA OCUPACIONAL Presentar el sistema de Vigilancia Epidemiologica Ocupacional incluyendo aquí los monitoreos ambientales y biologicos con que cuenta la empresa a través de los años, considerando el uso de técnicas de análisis estadístico, dado que una sola medición no define la exposición. Para altas temperaturas según el artículo 64 de la Resolución 2400/1979 se debe realizar la evaluación de la exposición utilizando el índice WBGT (temperatura de globo de bulbo húmedo)y el índice de tensión térmica. Para fines del Decreto 2090 esta evaluación es de carácter obligatorio. Para todos los casos, se deben anexar los protocolos higiénicos La Vigilancia epidemiológica ocupacional deben incluir la vigilancia tanto del peligro como de las condiciones de salud de la población, así mismo se deben demostrar la implementación de acciones correctivas para controlar las exposiciones y el comportamiento de los indicadores en el tiempo que demuestren los impactos de la implementación de la vigilancia. 5.2.2.4.SISTEMAS DE CONTROL Identificar las medidas de intervención y control de ingeniería, los controles administrativos y los equipos de protección personal que se tengan documentados en su diseño, implementación, resultados y tiempo de aplicación con evidencia de su utilización de acuerdo a lo establecido en el Decreto 1072 del 2015 Artículo 2.2.4.6.24. 5.2.2.5 DEFINICION DE LA EXPOSICION Con base en la información obtenida en cada intem y conjugándolos en un análisis integral fundamentado en criterios técnicos se definirá la exposición a altas temperaturas por encima del valor límite permisible por parte de un higienista ocupacional. Con el riesgo de que esta guía sea reiterativa, en este punto se debe tener claro que el Decreto 2090 del 2003 solo para el caso de temperaturas altas define claramente que el criterio para este caso es que su nivel este por encima del valor límite permisible y considerando metodologías internacionales de evaluación

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que anteriormente se ha reseñado que sea las establecidas por la Conferencia Americana de Higienistas Industriales ACGIH29 mientras se emiten normas reglamentarias sobre el tema. Toda la informacion anterior debe ir complementada con el formato 1 del anexo 1. En el Anexo 3 se propone una metodologia para la evaluacion de la exposicion a altas temperaturas por encima del valor limite permisible mientras se expide el reglamento correspondiente En el Anexo 4 se encuentra el formato de compilacion de la informacion sobre exposicion a altas temperaturas por encima del valor limite permisible 5.2.2.6 ASESORIA DE LA ARL Las Administradoras de riesgos laborales ARL según los artículos 35 y 80 del Decreto 1295 de 1994, circular Unificada en S.O 2004 y art 11 de la Ley 1562 de 2012, tienen la obligación de asesorar a las empresas en el cumplimiento del parágrafo 4 del artículo 2.2.4.6.15 del Decreto 1072 de 2015, sobre Identificación de peligros, evaluación y valoración de los riesgos, que señala la obligatoriedad de la empresa de identificar y relacionar en el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo los trabajadores que se dediquen en forma permanente a las actividades de alto riesgo a las que hace referencia el Decreto 2090 de 2003, o la norma que lo modifique o sustituya Sin embargo, es el empleador el responsable directo de suministrar la informacion establecida en la presente guía 6.PROPUESTAS DE ACCIONES 6.1. Estudios de expectativa de vida: Se entiende por Expectativa de Vida Saludable (Ámbito Laboral): El promedio de años vividos con “perfecta salud” que previsiblemente vivirá una persona, teniendo en cuenta los años pasados en condiciones en que no se goza de plena salud debido a enfermedades y/o traumatismos. Considerando la anterior definición y lo establecido en el Articulo 1 del decreto 2090, se sugiere realizar estudios en las actividades de alto riesgo definidas en el decreto 2090 con el fin de establecer su continuidad y las condiciones técnicas bajo las cuales se debe definir la expectativa de vida por empresa o por actividad económica o por exposición a un peligro como sustancia comprobada carcinógena en humanos, radiaciones ionizantes, temperaturas extremas 6.2. Normas y reglamentos para oficios de alto riesgo.

29 AMERICAN CONFERENCE OF GOVERNMENTAL INDUSTRIAL HYGIENIST. TLV 2014

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Establecer normas y reglamentos técnicos sobre exposición a los factores de riesgo inherentes a las actividades definidos en el Decreto 2090. Para ello, además de identificar los peligros de cada actividad de alto riesgo, se deben establecer las normas para su evaluación y valoración. 7. PROCESOS ADMINISTRATIVOS PARA LA IDENTIFICACION Y VERIFICACION DE LA EXPOSICION 7.1. POR RECLAMACION DEL TRABAJADOR A COLPENSIONES

54


7.2. ACTUACION EMPRESA

55


ANEXO 1. FORMATO1 .IDENTIFICACIÓN DE OFICIOS DE ALTO RIESGO EN MINERÍA, CUERPO DE BOMBEROS, AERONÁUTICA CIVIL, INPEC

1. DEFINICIÓN DE OFICIOS

DESCRIPCIÓN DE FUNCIONES o TAREAS DEL CARGO QUE LO CARACTERIZAN COMO DE ALTO RIESGO

56


2. ANÁLISIS DE LOS RIESGOS POR OFICIO Y MEDIDAS DE PREVENCIÓN Y CONTROL

RIESGOS

CONTROLE S EN LA

FUENTE

CONTROLE S EN EL MEDIO

CONTROLE S EN LA PERSONA

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3. IDENTIFICACIÓN DE LOS TRABAJADORES

NOMBRE DEL TRABAJADOR

DOCUME NTO DE IDENTIDAD

CARGO U OFICIO ANTIGÜEDA D EN EL

CARGO U OFICIO

DESCRIPCIÓN DE LA JORNADA DE TRABAJO

(relación de turnos trabajo-descanso, jornada

diaria, jornada semanal)

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4. SISTEMA DE GESTIÓN EN SALUD Y SEGURIDAD EN EL TRABAJO (anexar el documento completo o el avance a la fecha)

OFICIO DE ALTO RIESGO

ACTIVIDADES DE PREVENCIÓN

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ANEXO 2

ANEXO 2. FORMATO 2. IDENTIFICACIÓN DE EXPOSICIÓN A SUSTANCIAS CANCERÍGENAS, RADIACIONES IONIZANTES Y ALTAS TEMPERATURAS

1. DESCRIPCIÓN DE INSUMOS Y MATERIAS PRIMAS

NOMBRE DE LA SUSTANCIA QUÍMICA

CAS

CLASE IARC

ESTADO (sólido, líquido,

gas o vapor)

FRECUENCIA DE

USO (diario, semanal, mensual,

ocasional)

CANTIDAD DE

USO (mL/g, L/Kg, m3/ton)

MSDS dispon ible (SI o NO)

Cumpl e NTC

4435 (SI oNO)

2. DESCRIPCIÓN GENERAL DE LOS PROCESOS

60


PROCESO (descripción)

EQUIPOS Y HERRAMIENTAS

UTILIZADAS

AGENTE DE RIESGO (sustancias cancerígenas,

radiaciones ionizantes o altas temperaturas)

FUENTE GENERADO RA DEL AGENTE

DE RIESGO

CARGOS INVOLUCRAD OS EN EL

PROCESO

3. CONTROLES DE INGENIERÍA Y ADMINISTRATIVOS

NOMBRE DEL GES

CONTROLES DE INGENIERÍA EXISTENTES

CONTROLES ADMINISTRATIVOS EXISTENTES

EVALUACIÓN DE LA EFECTIVIDAD DE LOS CONTROLES

61


4. EQUIPOS DE PROTECCIÓN PERSONAL

CARGO CON EXPOSICION

EQUIPO DE PROTECCIÓN PERSONAL -

PARTE DEL CUERPO

NORMAS QUE CUMPLE

ESPECIFICACIONES / CARACTERÍSTICAS

62


5. PLAN DE PREVENCIÓN ESPECÍFICO PARA LA CATEGORIA A

OFICIO DE ALTO RIESGO

PLAN DE PREVENCIÓN

PLAZO

63


6. PLAN DE PREVENCIÓN ESPECÍFICO PARA CATEGORIA B

AGENTE DE ALTO RIESGO

PLAN DE PREVENCIÓN

PLAZO

64


ANEXO 3

Guía reglamentaria para exposición a altas temperaturas. 6.3.1.1.Contexto Legal Las condiciones establecidas en el Numeral 2 del Artículo 2 del Decreto 2090 de 2003 establecen la inclusión de “trabajos que impliquen la exposición a altas temperaturas, por encima de los valores límites permisibles, determinados por las normas técnicas de salud ocupacional30”. En tal sentido el Artículo 64 de la Resolución 2400 de 1979 amplia en su parágrafo primero “Para realizar la evaluación del ambiente térmico se tendrá en cuenta el índice WBGT calculado con temperatura húmeda, temperatura de globo y temperatura seca; además se tendrá en cuenta para el cálculo del índice WBGT, la exposición promedia ocupacional. También se calculará el índice de tensión térmica, teniendo en cuenta el metabolismo, los cambios por convección y radiación expresados en kilocalorías por hora. Para el cálculo del índice de temperatura efectiva, se tendrá en cuenta la temperatura seca, la temperatura húmeda y velocidad del aire”31. Finalmente de acuerdo con el artículo 258 del Decreto 2222 de 1993 “Los trabajadores deberán estar protegidos por medios naturales o artificiales de las corrientes de aire, de los cambios bruscos de temperatura y de la humedad o sequedad excesiva. Cuando se presenten situaciones extremas de temperaturas bajas o altas que dificulten realizar las labores mineras en condiciones normales y éstas no puedan regularse por métodos convencionales, se tomarán las medidas necesarias tales como períodos de descanso o relevos periódicos, suministro de líquidos y uso de ropa adecuada con el fin de minimizar los efectos perjudiciales sobre la salud humana.” De acuerdo al Parágrafo 1º “El índice de temperatura de globo y bulbo húmedo (TGBH), se basa en la combinación de las temperaturas de globo y bulbo húmedo (que representan la carga de calor ambiental) con la carga de trabajo (que representa la carga de calor metabólico). Se tendrá en cuenta para el cálculo del índice TGBH la exposición promedia ocupacional. También se calculará la carga de trabajo que influye directamente en la tensión térmica y en la cantidad de calor metabólico producido32.” En función de los criterios expuestos amplia el decreto Valores Limite Permisibles por exposición a altas temperaturas para Minería a Cielo Abierto.

30 PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA, Decreto 2090 2003. Por el cual se definen las actividades de alto riesgo para la salud del trabajador y se modifican y señalan las condiciones, requisitos y beneficios del régimen de pensiones de los trabajadores que laboran en dichas actividades. Presidencia de la Republica 31 MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL, Resolución 2400 de 1979. Por la cual se establecen algunas disposiciones sobre vivienda, higiene y seguridad en los establecimientos de trabajo. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. 32 PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA, Decreto 2222 de 1983. Por el cual se expide el Reglamento de Higiene y Seguridad en las Labores Mineras a Cielo Abierto. Presidencia de la Republica.

65


En el ámbito legal con relación a altas temperaturas salvo el Decreto 2222 de 1993 con aplicación exclusiva a Minería a Cielo Abierto, no se establecen específicamente valores límite permisibles sugeridos por normativas nacionales en salud ocupacional. (ENFORCADO COMO A MINERIA Y LAS DEMAS ACTIVIDADES) 6.3.1.2.Contexto técnico Teniendo como referencia los elementos de análisis descritos en el contexto legal, y sustentados en el marco técnico de referencia, se encontraron valores de referencia para temperaturas siguiendo la metodología WBGT por la Conferencia Americana de Higienistas Industriales del Gobierno (ACGIH)33, de igual forma los valores propuestos por la ACGIH inducen a la selección de métodos más detallados de valoración de tensión térmica por calor o confortabilidad térmica siguiendo los criterios s de la Organización Internacional para la Estandarización (ISO)34 en caso de superarse o no los valores definidos para propósitos de tamizaje (WBGT). En este sentido la comparación inicial se realizara con los valores definidos por ACGIH y se requerirán estudios detallados de tensión térmica propuestos por ISO en el caso que se superen los valores de acción recomendados. 6.3.1.3.Identificación – Valoración Cualitativa de Exposición Potencial La estrategia recomendada para la identificación de la exposición potencial a altas temperaturas incluye la valoración cualitativa del agente a través de instrumentos estandarizados que permitan discriminar una condición de exposición potencial a altas temperaturas teniendo en cuenta el lugar de trabajo, las prácticas de trabajo y la fuerza de trabajo. En este sentido instrumentos como los detallados en la literatura disponible como la GTC 45 de 2012, Metodologías BOW-TIE, Método de Fine, entre otras, servirán como soporte de discriminación respecto a la presencia de una condición de trabajo asociada a circunstancias de exposición potencial a altas temperaturas. La discriminación de una condición de exposición potencial no establece la conclusión respecto al riesgo, los principios de caracterización básica deberán ampliarse en el dossier de caracterización de la exposición potencial a altas temperaturas. 6.3.1.4.Evaluación Cuantitativa Tamizaje Una vez discriminada la condición de exposición potencial y consistentes con lo definido en el contexto técnico legal de referencia, se documentara un estudio de estrés térmico por calor de acuerdo a las recomendaciones por la norma ISO 7243:1989 Ambientes Calurosos – Estimación de estrés térmico del hombre de trabaja basado en el índice WBGT (Temperatura de bulbo seco, húmedo y radiante) o la norma que modifique, actualice o sustituya, comparada con los valores límite permisibles definidos por la Conferencia Americana de Higienistas Industriales del Gobierno del año de vigencia del estudio.

33

Documentation to Establish TLVs to Heat stress and strain American Conference of Governmental Industrial Hygienists, ACGIH,

2015 34

ISO/TC 159/SC 5 - Ergonomics of the physical environment

66


El alcance de esta evaluación permitirá determinar si se trata de una condición de confortabilidad térmica por calor (en caso de no superarse los valores límite permisibles) o la existencia de una condición de riesgo potencial que requerirá un estudio detallado de Tensión Térmica por Calor (de superarse los límites admisibles), pasando a la evaluación detallada de la exposición. 6.3.1.5.Evaluación Detallada Cuantitativa de Exposición De superarse los limites admisibles o umbrales de acción se deberá conducir un estudio detallado de tensión térmica por calor apoyándose en la norma internacional ISO 7933: 2004 Ergonomía del ambiente térmico. Determinación analítica e interpretación del estrés térmico mediante el cálculo de la sobrecarga térmica estimada, o aquella que modifique, actualice o sustituya. Los resultados del proceso evaluativo de tensión térmica por calor se documentaran en el dossier de clasificación de actividad de alto riesgo a altas temperaturas. 6.3.1.6.Clasificación de Actividad de Alto Riesgo por Exposición a Altas Temperaturas En función de los resultados obtenidos de los tres niveles de caracterización se podrán llegar a las siguientes conclusiones:

1. Clasificación de actividad de alto riesgo sin exposición a altas temperaturas. 2. Clasificación de actividad de alto riesgo con exposición controlada a altas temperaturas. 3. Clasificación de actividad de alto riesgo sin exposición controlada a altas temperaturas.

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ANEXO 4. FORMATO 3. ANÁLISIS DE PUESTO DE TRABAJO PARA ALTAS TEMPERATURAS

DATOS DE LA EMPRESA:

NOMBRE: ACTIVIDAD ECONÓMICA:

DIRECCIÓN:

TIEMPO DE OPERACIÓN:

OBSERVACIONES

DATOS DEL TRABAJADOR:

NOMBRE: IDENTIFICACIÓN:

EDAD

SEXO

CARGO:

UBICACIÓN DEL PUESTO:

TIEMPO EN LA EMPRESA:

TIEMPO EN EL CARGO:

DATOS DEL PUESTO DE TRABAJO:

TURNOS POR DÍA:

HORAS POR TURNO:

HORAS POR SEMANA:

DIAS DE TRABAJO CONSECUTIVOS:

DIAS DE DESCANSO

CONSECUTIVOS:

OBSERVACIONES ACERCA DEL TURNO DE TRABAJO:

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OPERACIÓN/TAREA:

CARGA DE TRABAJO (Liviano, Moderado,

Pesado, Muy pesado)

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TEMPERATURA DEL AIRE

(°C):

HUMEDAD

DEL AIRE (%):

VELOCIDAD DEL

AIRE (m/s):

ROPA UTILIZADA (Descripción):

CONTROLES IMPLEMENTADOS Y EN FUNCIONAMIENTO

FUENTE MEDIO (Controles de

ingeniería) PERSONA (Elementos de

protección personal)

OTRAS OBSERVACIONES Los niveles de temperatura o de humedad o ambos son habitualmente altos?

Existe exposición a calor radiante?

Puede realizarse la labor a una mayor distancia?

Hay altos niveles de temperatura o de humedad o ambos cuando se trabaja con ropa de protección o a un ritmo intenso? Se utilizan EPP para otros agentes de riesgo que puedan incrementar el riesgo de estrés térmico? Cuáles? Existe ventilación general en el local?

Está disponible fácilmente hidratación (agua y bebidas hidratantes)?

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