H. C. E. y otros c/ Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires s/ AMPARO,

EXPTE. N A 3727-2015/0 Ciudad de Buenos Aires, de abril de 2015.

Y VISTOS; CONSIDERANDO: I. C. E. H. y N. P. G., en representacin de su hijo menor S. H., con el

patrocinio letrado de la Dra. Mara de la Paz Dellatorre, iniciaron la presente accin de amparo

contra la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires (en adelante, ObSBA) con el objeto que se

reconozcan en favor de su hijo, quien sufre trastornos especficos del desarrollo del habla y del

lenguaje trastornos generalizados del desarrollo (v. fs. 1), las prestaciones prescriptas en la orden

mdica extendida por la Dra. V. E.: a) terapia ocupacional, 3 sesiones semanales (Lic. D. M.); b)

psicopedagoga, 5 sesiones semanales (Lic. M. L. O.); c) fonoudiologa, (Lic. M. F. A.) ; d) mdulo de

apoyo a la integracin escolar, 20 horas semanales (Lic. M. H.) y e) gastos de escolaridad en el

Instituto Divina Providencia (matrcula y cuotas mensuales). Asimismo, requirieron que se

ordene a la ObSBA que reintegre las prestaciones que ya fueron costeadas por ellos y otorgue una

cobertura efectiva y al 100% del valor de las prestaciones solicitadas. Indicaron que su hijo S. H.

cuenta con un certificado de discapacidad - emitido por autoridad competente- y que se

encuentra afiliado a la ObSBA bajo el nmero 0040199612. Explicaron que desde que S. cumpli

los dieciocho meses de vida, comenzaron a advertir una involucin con relacin a su desarrollo y a

sus habilidades. A raz de ello consultaron a distintos profesionales especialistas hasta que llegaron

a la Dra. V. E. (especialista en pediatra del desarrollo), quin inici un proceso de evaluacin de su

hijo que incluy la realizacin del Test de CAT/CLAMS, Test de ADOS y evaluacin del

neurodesarrollo y le diagnostic retraso mixto del lenguaje, dificultades en el procesamiento

sensorial y dificultades en la interaccin social (confr. fs. 2). Detallaron el contenido del referido

diagnstico, especificando que la especialista recomend la exposicin a pares con desarrollo

tpico a travs de la asistencia a grupos de juego, jardn de infantes o actividades semejantes y un

abordaje teraputico integral (psicopedagoga especialista en trastornos del desarrollo y terapista

ocupacional especialista en integracin sensorial). Researon que ante el diagnstico y las

recomendaciones realizadas por la Dra. E., decidieron con un gran esfuerzo econmico y con

ayuda de familiares, efectuar las erogaciones necesarias para que S. comience cuanto antes con su

tratamiento. En tal sentido, indicaron que en el mes de mayo de 2014 S. comenz con las sesiones

de terapia ocupacional con la Lic. D.M. y de psicopedagoga con la Lic. M. L. O. y que en diciembre

de 2014 fue matriculado en el Instituto Divina Providencia para el Ciclo lectivo 2015, revistiendo

actualmente el carcter de alumno regular. Agregaron que la Dra. E. indic la necesidad de que su

hijo contara con una maestra integradora, en la modalidad de 20 horas semanales para el ciclo

marzo-junio 2015 y que el pedido de autorizacin a tal efecto ante la ObSBA fue realizado el 13 de

febrero de este ao. Destacaron que recin en septiembre de 2014, el Instituto de Rehabilitacin

de Vicente Lpez expidi el certificado de discapacidad de S., en el que consta el diagnstico de

Trastorno especfico del desarrollo del habla y del lenguaje y Trastorno generalizado del

desarrollo (TGD) y que se presentaron con la documentacin pertinente ante la OBSBA a fin de

tramitar la cobertura de los tratamientos necesarios para S. Remarcaron que como consecuencia

de ello, la Unidad de Atencin al Afiliado con Capacidades Especiales de la OBSBA resolvi el 18 de

octubre de 2014 otorgar las prestaciones de terapia ocupacional (3 sesiones semanales con la Lic.

D. M.) y psicopedagoga (5 sesiones semanales con la Lic. M. L. O.) para el perodo de octubre a

diciembre de 2014. Asimismo, sealaron que el 21 de enero de 2015 la OBSBA autoriz hasta 10

sesiones por semana de las prestaciones de terapia ocupacional (Lic. D. M.), fonoaudiologa (Lic.

M. F. A.) y psicopedagoga (Lic. M. L. O.), reintegrndoles recin el 7 de abril de 2015 la suma de

dos mil cuatrocientos cuarenta y nueve pesos con cuarenta y cuatro centavos ($2449,44) sin

aclarar a que prestaciones se imputaba. Al respecto, alegaron que dicho monto no guarda relacin

alguna con las erogaciones reales que representan los tratamientos de S., los que ascienden a la

suma de diecisis mil pesos ($16000) mensuales. En tal sentido, indicaron que el 25 de marzo le

remitieron a la demandada una carta documento intimndola a que les reintegre la suma de

treinta y un mil doscientos cincuenta pesos con sesenta y cuatro centavos ($31250,64), sin recibir

respuesta alguna. Destacaron que ante el silencio de la ObSBA respecto de la autorizacin que

solicitaron para los mdulos de maestra integradora y educacin y que, pese a haber autorizado

algunas prestaciones, slo se les reintegr la suma de dos mil cuatrocientos cuarenta y nueve

pesos con cuarenta y cuatro centavos ($2449,44) del total de treinta y un mil doscientos cincuenta

pesos con sesenta y cuatro centavos ($31250,64), por lo que se vieron obligados a recurrir a esta

va judicial. Informaron que actualmente C. E. H. se desempea como docente en el Gobierno de la

Ciudad, percibiendo un salario mensual de catorce mil pesos ($14000) con el que apenas pueden

solventar los gastos cotidianos y que N. P. G. ha dejado de trabajar para avocarse al cuidado de S.

y de su hermano. Solicitaron, como medida cautelar, que se ordene a la demandada la prestacin

de las prcticas prescriptas hasta tanto se dicte sentencia definitiva. Finalmente, fundaron en

derecho, ofrecieron prueba, citaron jurisprudencia y efectuaron la reserva del caso federal. II. La

admisibilidad de una medida cautelar presupone la constatacin de dos requisitos: la existencia de

un derecho verosmil, es decir, un estado de cosas o situacin potencialmente garantizado por el

ordenamiento jurdico y un peligro en la demora, originado por la duracin del proceso, que

conllevara a la frustracin de su finalidad si no se acta preventivamente. Esto se traduce en un

inters jurdico tutelable cautelarmente. En ese sentido en el artculo 15, de la ley 2.145, se

dispone, en lo que aqu interesa, que: En la accin de amparo, como accesorio al principal, con

criterio excepcional son admisibles las medidas cautelares que resulten necesarias para asegurar

los efectos prcticos de la sentencia definitiva, y que: En las acciones de amparo contra

autoridades pblicas son requisitos necesarios para el otorgamiento de toda cautelar la

acreditacin simultnea de los siguientes presupuestos: a) Verosimilitud del derecho; b) Peligro en

la demora; c) No frustracin del inters pblico; d) Contracautela.... III. Para resolver la cuestin

es menester sealar que la vida de las personas y su proteccin -en particular, el derecho a la

salud- constituyen un bien fundamental. Ms que un derecho no enumerado -en los trminos del

artculo 33 de la Constitucin nacional- el derecho a la vida es un valor implcito, toda vez que el

ejercicio de los dems derechos que el ordenamiento jurdico reconoce en forma expresa requiere

necesariamente de l y, por tanto, lo supone. A su vez, el derecho a la salud se encuentra

ntimamente relacionado con el derecho a la vida y el principio de la autonoma personal (confr.

Cmara del fuero, Sala I, Lazzari, Sandra I. c/ OSBA s/ otros procesos incidentales, EXP 4452/1 y

Tognola Karina Mnica c/ Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires s/ amparo [art. 14, CCABA],

EXP 42.249/0, del 26/12/12; CSJN, Asociacin Benghalensis y otras c/ Estado Nacional, 06/01/00,

Fallos: 323:1339; del dictamen del Procurador General de la Nacin, compartido por el Tribunal,

Cambiaso Pres de Nealn, Celia Mara Ana y otros c/ Centro de Educacin Mdica e

Investigaciones Mdicas, 28/08/07, Fallos: 330:3725 y, en especial, el dictamen Procuradora

Fiscal ante la Corte Suprema del 13/04/2011 y que la CSJN hace suyo en los autos Quinteros,

Virginia s/su presentacin, del 23/02/12). Tambin se encuentra reconocido en los tratados

internacionales con rango constitucional (art. 75, inc. 22, CN), entre ellos, el Pacto Internacional de

Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12, inc. c), la Convencin sobre Derechos

Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica- (arts. 4 y 5) y el Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos (art. 6, inc. 1). La Declaracin de los Derechos de las Personas con

Discapacidad (Naciones Unidas, res. A-61/106, firmada por Argentina el 30/03/07) establece que,

cualesquiera que sean el origen, la naturaleza o la gravedad de sus discapacidades, las personas

tienen derecho a que se respete su dignidad y a disfrutar de una vida plena. Asimismo, en el

Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad (Naciones Unidas, res. A-37/51)

se enfatiz sobre el derecho de toda persona discapacitada a la participacin e igualdad plena. Lo

que significa igualdad de oportunidades y una participacin equitativa en el mejoramiento de las

condiciones de vida resultantes del desarrollo social y econmico. Pueden aadirse tambin, los

artculos pertinentes de la Convencin sobre los Derechos del Nio; la Convencin Interamericana

para la Eliminacin de todas las formas de discriminacin por razones de discapacidad y las

normas uniformes para la Igualdad de Oportunidades para personas con Discapacidad. Estas

normas garantizan que nios, jvenes y adultos con algn tipo de discapacidad puedan gozar de

los mismos derechos y deberes. Estos instrumentos, para ser realmente efectivos, deben

traducirse en leyes, regulaciones, polticas pblicas, planes y programas. IV. Conforme lo dispuesto

en el artculo 2, incisos c) y d), de la ley 472, la demandada, ente pblico no estatal, se rige, entre

otras normas, por la Ley Bsica de Salud y por las leyes 23.660 y 23.661. Adems, la obra social

conforme el artculo 3 tiene por objeto la prestacin de servicios de salud que contengan

acciones colectivas e individuales de promocin, prevencin, atencin, recuperacin y

rehabilitacin. En el artculo 9 de la ley 23.660, se previ que ...tambin [quedan] incluidos en

calidad de beneficiarios: a) Los grupos familiares primarios de las categoras indicadas en el

artculo anterior. Se entiende por grupo familiar primario el integrado por () los hijos solteros

hasta los veintin aos. A su vez, en el artculo 2 de la ley 24.901 se prescribi que [l]as obras

sociales () tendrn a su cargo con carcter obligatorio, la cobertura total de las prestaciones

bsicas enunciadas en la presente ley, que necesiten las personas con discapacidad afiliadas a las

mismas. El captulo IV de la ley aludida en el prrafo precedente incluye entre las prestaciones

bsicas, las de rehabilitacin, las teraputicas educativas y las educativas. Las prestaciones de

rehabilitacin son aquellas que mediante el desarrollo de un proceso continuo y coordinado de

metodologas y tcnicas especficas, instrumentado por un equipo multidisciplinario, tienen por

objeto la adquisicin y/o restauracin de aptitudes e intereses para que un persona con

discapacidad, alcance el nivel psicofsico y social ms adecuado para lograr su integracin social; a

travs de la recuperacin de todas o la mayor parte posible de las capacidades motoras,

sensoriales, mentales y/o viscerales, alteradas total o parcialmente por una o ms afecciones, sean

estas de origen congnito o adquirido (traumticas, neurolgicas, reumticas, infecciosas, mixtas o

de otra ndole), utilizando para ello todos los recursos humanos y tcnicos necesarios (confr. art.

15 de la ley n 24901). Las prestaciones teraputicas educativas aquellas que implementan

acciones de atencin tendientes a promover la restauracin de conductas desajustadas,

adquisicin de adecuados niveles de autovalimiento e independencia, e incorporacin de nuevos

modelos de interaccin, mediante el desarollo coordinado de metodologas y tcnicas de mbito

teraputico-pedaggico y recreativo (confr. art. 16 de la ley n 24901). Las prestaciones

educativas aquellas que desarrollan acciones de enseanzaaprendizaje mediante una

programacin sistemtica especficamente diseada, para realizarlas en un perodo

predeterminado e implementarlas segn requerimientos de cada tipo de discapacidad (confr. art.

17 de la ley n 24901). V. De la documentacin acompaada se desprende que S. tiene tres (3)

aos, que padece, entre otras cosas, un retraso mixto del lenguaje, dificultades en el

procesamiento sensorial y dificultades en la interaccin social y que segn prescripcin mdica

suscripta por la Dra. Enseat resulta importante realizar un abordaje teraputico integral

combinado que incluya estrategias relacionaless, de comunicacin y modelacin de la conducta

adems de realizar terapia ocupacional con integracin sensorial con el fin de estimular su

lenguaje, juego y socializacin (v. fs. 37, 58 y 75). De las constancias de fs. 59 y 60, resulta que el

nio es alumno regular del Instituto Divina Providencia y que la directora de dicha institucin

acept el plan de integracin y adaptacin curricular para S. durante la jornada escolar. Asimismo,

resulta que es afiliado de ObSBA (v. fs. 34/35). A su vez, de las piezas obrantes a fs. 33 se

desprende que el Sr. H. ha intimado a la ObSBA para que autorice distintas prestaciones mdicas

para su hijo y para que reintegre distintos gastos costeados por la familia. A fs. 39, 69 y 70 obran

las rdenes mdicas suscriptas por la Dra. E. en las que se solicitan diversas prestaciones para el

nio. En este contexto, no debe perderse de vista que el objeto de la ObSBA consiste en la

prestacin de servicios de salud que contengan acciones colectivas e individuales de promocin,

prevencin, atencin, recuperacin y rehabilitacin (confr. art. 3 de la ley n 472). De ello se

desprende que su misin tiende a proteger las garantas a la vida, salud, seguridad e integridad de

las personas afiliadas y que adquiere un compromiso que excede o trasciende el mero plano de

solidaridad propio del rgimen que la crea (confr. doctrina CSJN; Fallos 327:5373). Lo hasta aqu

expuesto constituye un sustento vlido para afirmar, prima facie, la obligacin de la ObSBA de

brindar a el nio S. la cobertura del 100% de las prestaciones de rehabilitacin, teraputicas

educativas y educativas que necesita. La decisin adoptada reafirma su contenido si se tiene en

cuenta que la dilacin en el tiempo de las prestaciones prescriptas podran conllevar un riesgo

para la salud del nio, ya que sus padres no podran costear los gastos que demandan esas

prestaciones. En tales condiciones, teniendo en cuenta lo previsto en el plexo normativo reseado,

el dictado de la cautelar solicitada no ocasiona un grave perjuicio a la demandada, pero s se

podra evitar, en cambio, un posible agravamiento en el estado de salud de S. al garantizarle las

prestaciones mdicas y asistenciales necesarias. As las cosas, atento lo expuesto

precedentemente, y la jerarqua de los valores que se hallan en juego, se impone como solucin

cautelar que la obra social demandada arbitre los medios necesarios para otorgarle de manera

efectiva y cierta el 100% de la cobertura de las prestaciones mdicas, educativas y asistenciales

necesarias, hasta tanto se dicte sentencia definitiva. Por las razones expuestas, RESUELVO: 1.

Hacer lugar a la medida cautelar solicitada por C. E. H. y N. P. G. en el carcter invocado y, en

consecuencia, ordenar a la Obra Social de Buenos Aires que, en el plazo de dos (2) das, arbitre los

medios necesarios a fin de abonar el 100% de las prestaciones mdicas, educativas y asistenciales

que necesita el nio S. H.: a) terapia ocupacional, 3 sesiones semanales (Lic. D. M.); b)

psicopedagoga, 5 sesiones semanales (Lic. M. L. O.); c) fonoudiologa, (Lic. M. F. A.) ; d) mdulo de

apoyo a la integracin escolar, 20 horas semanales (Lic. M. H.); e) gastos de escolaridad en el

Instituto Divina Providencia (matrcula y cuotas mensuales), bajo apercibimiento de aplicar

astreintes de mil pesos ($1000), en cabeza del Presidente, Vicepresidente y Directores de la

ObSBA. 2. Tener por prestada la caucin juratoria de la actora, la que se estima contracautela

suficiente y ajustada a derecho teniendo en cuenta la urgencia y las circunstancias del caso. 3.

Regstrese, notifquese en con carcter urgente, a la actora por Secretara y a la demandada,

junto con el traslado de la demanda que se corre por el plazo de 10 das, a la que se debe agregar

las copias anejadas al escrito de inicio (art. 11, ley 2.145). 4. Hgase saber que las notificaciones a

los directivos citados en el punto 1 recaen en cabeza de la parte actora y que los instrumentos

dirigidos a los ltimos deben efectuarse en forma personal. 5. Cumplidas las notificaciones del

punto, remtanse las actuaciones a la Asesora Tutelar. 6. Con el objeto de notificar lo dispuesto

precedentemente, desgnese oficial notificador ad hoc a las Seoras Florencia Bianco (DNI

31.421.xxx) y Carolina Paoli (DNI 29.907.xxx) para diligenciar las cdulas en cuestin.