IDEARIO ECONOMICO DEL ABOGADO JAVERIANO · El Derecho Financiero y Bancario. El Derecho Financiero...

IDEARIO ECONOMICO DEL ABOGADO JAVERIANO

KLAUS KOCH SALDARRIAGA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS

ABRIL 2004

TABLA DE CONTENIDO

Título I. A Guisa Introductoria.

1. Búsqueda de una estructura eficiente para aproximarse a lo jurídico.

2. Ideario subyacente al interior de la estructura formativa del Abogado

Javeriano.

3. Traspasando las fronteras de los apuntes de clase.

4. De la forma de realización y estructuración del presente trabajo.

Título II. Propuesta justificatoria del presente trabajo de grado

1. El Derecho como parte comunicativa de las ciencias de la acción.

2. Un ideario económico más allá del Derecho.

3. Descubriendo un ideario jurídico-económico en la formación de la escuela

Javeriana del Derecho

Título III. Objetivos.

1. Objetivo general.

2. Objetivos específicos.

Título IV. Descubriendo el ideario económico del abogado Javeriano.

1. Interdisciplinaridad e integración científica de la acción social.

1.1. Ideario interdisciplinario de conocimientos.

1.3. Aproximaciones teóricas entre el Derecho y la Economía.

1.3.1. Criterio integracionista.

1.3.2. Derecho Económico.

1.3.3. El Derecho por una parte, y por la otra la Economía.

1.4. Conclusiones sobre la interdisciplinaridad.

1.5. El ideario económico como fruto de la integración científica. Iuseconomía como

criterio fundante.

2. Relaciones simétricas institucionales del Derecho y la Economía.

2.1. El punto de llegada de la Economía y el punto de llegada del Derecho.

2.2. Exclusión e imbricación entre el Derecho y la Economía: toda una simetría

sistémica

2.2.1. Simetría multidisciplinaria.

2.2.2. Simetría integracionista.

2.2.3. Simetría desde una preponderancia del Derecho.

2.2.4. Simetría desde el Estado como elemento unificador.

2.2.5. Simetría desde el análisis económico del Derecho.

2.3. Conclusiones relativas a la simetría institucional.

3. Sinopsis sobre Derecho Económico.

3.1. Enfoque conceptual.

3.2. El punto de llegada del Derecho Económico.

3.3. Objeto del Derecho Económico.

3.4. Conclusiones sobre el Derecho Económico

4. Estructura en sentido económico del Ideario Conceptual.

4.1. Integración metodológica.

4.2. Observación social.

4.3. Concepción integral de la Ciencia Jurídica.

4.4. Instrumentalidad al servicio del hombre social.

4.5. Aproximación a la definición de “Ideario económico”.

Título V. Institucionalización del Ideario económico del Abogado Javeriano.

1. Análisis institucional de la llamada Iuseconomía. Relaciones transversales

en las diferentes temáticas académicas integradas.

1.1. La constitución económica, y el intervencionismo estatal.

1.1.1. El intervencionismo socio-político del Estado.

1.1.2. La planeación económica y social.

1.1.3. Principios y las normas sobre el presupuesto nacional y territorial.

1.1.4. El monopolio.

1.1.5. Principios constitucionales del Orden Tributario.

1.1.6. La actividad de control como contrapeso instrumental jurídico.

1.1.7. Régimen económico de los recursos naturales.

1.2. Organización del sistema económico y sus agentes a partir del imperativo

jurídico.

1.3. La política económica como elemento vinculante del Derecho y la Economía.

1.4. La microeconomía, el mercado y la competencia.

1.5. La Hacienda Pública como herramienta jurídico-económica.

1.6. La actividad financiera y aseguradora como punto de imbricación.

1.7. Concepto de eficiencia y eficacia del Derecho a partir de la economía

2. La formación académica en Derecho con énfasis en Economía.

2.1. Ideario formativo de la comunidad Jesuita.

2.1.1. Apostolado Intelectual como modelo educativo

2.1.2. Los principios ingancianos bandera del compromiso con la educación

2.1.3. Convergencia entre el mensaje Jesuita y lo económico

2.1.4. Legado Jesuita en el Ideario Económico del abogado Javeriano.

2.2. Ideario formativo de la Universidad Javeriana.

2.3. Los Abogados Javerianos y la formación de su ideario económico.

2.3.1. Personalidad económica dentro de la Facultad de Derecho en la

Universidad

Javeriana: elemento propio de una identidad determinada

2.3.2. El ideario económico y la formación académica en Derecho.

2.3.2.1. Breve historia del influjo económico en dentro de la Facultad.

2.3.2.2. Breve revisión del currículo académico.

2.3.3. Identidad jurídico-económica, valor agregado del abogado Javeriano.

3. Composición institucional del ideario Económico del Abogado Javeriano.

3.1. Conciencia ius-económica del alumno de Derecho en la Javeriana.

3.1.1. Plataforma jurídica de los agentes económicos.

3.1.2. Breve ejemplo del contenido económico del Derecho Civil de

responsabilidad.

3.1.3. Concepción integral de los bienes desde lo jurídico y desde lo económico.

3.1.4. El Derecho comercial y algunos componentes económicos.

3.1.5. El sistema contractual y su atisbo económico.

3.1.6. El Derecho laboral y su derivada relación jurídica

APÉNDICE: Modelo experimental del desarrollo conceptual que conforma el Ideario

económico del abogado Javeriano.

I. Microeconomía, Macroeconomía y teoría de la competencia.

La Micro economía y la macroeconomía como componentes del Ideario

Económico.

II. La Hacienda Pública y el Derecho Tributario.

La Hacienda Pública y el Derecho Tributario como componentes del Ideario

Económico.

III. El Comercio Exterior y el mercado cambiario.

El Comercio Exterior como componente del Ideario Económico.

IV. El Derecho comercial de los seguros.

El Derecho comercial de los seguros como componente del ideario

económico

V. El Derecho del petróleo y las minas.

El Derecho del petróleo como escuela en el Ideario Económico.

VI. El Derecho Financiero y Bancario.

El Derecho Financiero y Bancario como componente del ideario económico.

Conclusiones y epílogo.

Bibliografía

Descubriendo la ius-economía como criterio fundante del “Ideario Económico del Abogado Javeriano”.

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I. A GUISA INTRODUCTORIA

1. Búsqueda de una estructura eficiente para aproximarse a lo jurídico.

El nacimiento del presente trabajo, tiene lugar de manera original y sui géneris. Empezó

como la aventura de un estudiante de Derecho, al enfrentarse a la metodología de

aprendizaje consistente en los tradicionales “apuntes de clase” de todas las materias de la

carrera, al desprenderse de una especie de tradición que ya existía en la facultad desde

antiguo, en que los alumnos con diversas fortunas al hacerlo, toman los apuntes de sus

profesores, generalmente de manera mecánica sin someterlos a ningún tipo de revisión

oficial ni aún gramatical y menos de confrontarlos con las leyes, ni con la realidad jurídica o

social de su entorno. Enfrentándose además la realidad según la cual, el estudiante de

leyes aprende al tiempo que aprehende, un extenso y muy complejo inventario de ideas, de

estructuras conceptuales que se convierten en la base del conocimiento propio que se tiene

del Derecho; de manera que se construye un personal “subespacio del espacio

comunicativo”1 a partir de las posibilidades teóricas que lo jurídico ofrece.

En ese orden, aposté por el intento de organizar lógica y sistemáticamente mi propia

estructura cognitiva; la aventura consistió en construir durante los cinco años de

carrera, un sistema de aprendizaje2 del Derecho a partir de la formación tradicional

en las ciencias jurídicas, con un componente agregado de profundidad académica,

extensión temática, sensibilidad frente al entrono social y con el objetivo último de

“poder expresarse en lenguaje comprensible con los necesarios tecnicismos de los

conceptos institucionales, pero con los términos de un amplio y adecuado entendimiento”3,

para acceder al mundo de lo jurídico con un material que proporcionara mayor calidad y

claridad en mi transcurso formativo.

La resultante del proceso, todo un integral teórico en cinco tomos (uno por cada año)

estructurado con fundamento en tres piedras angulares:

1 SERRANO SEBASTIÁ, La semiótica. Una introducción a la teoría de los signos, Montesinos, Barcelona. 1988. 2 SEGÚN BUNGE MARIO, La Ciencia, su método y su filosofía, Editorial Panamericana, Bogotá, 1996. 3 LÓPEZ MIGUEL, El lenguaje Jurídico, Concordancias, Cigro, México D.F., 1996.


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___________________________________________________________________________________ 1. Organización, fusión y desarrollo del programa de las diferentes cátedras.

2. Síntesis jurisprudenciales y doctrinales a nivel nacional y foráneo.

3. Análisis jurídico de algunas temáticas de interés.

Con ese material en la mano, encontré en la persona de quien éste trabajo dirige, el interés

por convertir esa ópera prima de un joven estudiante en dos cosas: primera, un elemento

de posibilidad de transmisión de conocimientos a otros de mis compañeros en la facultad. Y

segunda -que es la más importante-, descubrir qué había detrás de los apuntes, cuál era la

idea que les daba forma, el hilo conductor que los convertía en cuerpo orgánico.

2. Ideario subyacente al interior de la estructura formativa del Abogado Javeriano.

Esas representaciones cognitivas que se derivan de los apuntes o del sistema de

aprendizaje que se menciona, al ser expuestas de una manera particular en el proceso

pedagógico, constituyen un conjunto de principios e instituciones que caracterizan la

identidad de de una verdadera escuela. Llegue a encontrar, que detrás de los apuntes, se

encierra todo un Ideario formativo contentivo de un pensamiento, de una filosofía, de una

manera particular de percibir lo jurídico. Descubrí un elemento de identidad que

caracteriza al Abogado Javeriano: su inminente vocación multidisciplinaria por lo

jurídico y lo económico.

A partir de los apuntes y esa forma particular de aprender el Derecho, encontré que la

Iuseconomía era el criterio fundante que perneaba lo que me enseñaron en la Facultad de

Ciencias Jurídicas. Y que ese criterio fundante, se armoniosa perfectamente en la

integración de los puntos institucionales o temáticos yuxtapuestos entre el Derecho y la

Economía como Ciencias Sociales, constituyendo las unidades que caracterizan el bagaje

cognitivo del Abogado Javeriano, brindándole una más eficiente y mejor herramienta

profesional que la formación tradicional aislada puede ofrecerle. Esta forma de estudiar el

Derecho coincide además, con la teoría y la visión de la compañía de Jesús sobre la

universidad, la sociedad y el mundo.


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Como ciertamente el esfuerzo es original, la facultad dentro del sistema de su propia

sabiduría y tradición, deicidio en el Consejo Académico, privilegiar el segundo aspecto, que

es el descubrimiento y la expresión del criterio fundante de nuestro pénsum y nuestra

tradición. Ahí, radica el norte de esta propuesta académica; Descubrir el Ideario

económico del Abogado Javeriano a partir del trabajo resultante de la compilación

que se menciona como estructura de aprendizaje del Derecho durante la carrera.

3. Traspasando las fronteras de los apuntes de clases.

Sin caer en el simplismo de considerar que una toma de apuntes puede cumplir los

exigentes requisitos que se nos demandan para el grado en Derecho, éstos son, sin

embargo, el punto de partida de mi reflexión sobre el “Ideario Económico del Abogado

Javeriano”. Escogí los apuntes de las materias bajo la orientación del pénsum económico

que en su momento brindó la Facultad, porque fue en su estudio, donde experimenté el

proceso de pensamiento que me condujo a descubrir el ideario y los criterios fundantes de

la existencia de nuestra facultad. De manera que al final de este trabajo, se ofrece a los

interesados un aparte en forma de apéndice de los apuntes4 del área económica, cortados

en el año académico correspondiente y que obviamente como cualquiera obra, parodiando

el lenguaje editorial, podría quedar desactualizada el día de su publicación.

Como quedó expuesto, ésta estructura sistémica conceptual, va más allá de los simples

apuntes tomados en el desarrollo del programa de cada una de las unidades académicas.

Es un proceso científico que supone la investigación y la profundización en cada uno de

los contenidos que la cátedra ofrece. Si bien los apuntes son la columna vertebral, éstos se

complementan y se extienden al combinarse con síntesis doctrinales, jurisprudencia, y

análisis temático, lo que supone un verdadero ejercicio de edición jurídica en el más

integral sentido del término.

Parra Quijano, refiriéndose al apunte escribió lo que sigue “Desde un punto de vista

imparcial, pero didáctico, los apuntes son en realidad nocivos. Puedo afirmar rotundamente

4 En sentido amplio, según la estructura que se explica contentiva de los elementos de profundidad académica, extensión temática, sensibilidad frente al entrono social.


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que no hay profesor capaz de transmitir y exponer sus conocimientos con la nitidez y

precisión de un libro. La mayoría usa al tratar de transmitir sus ideas, palabras y locuciones

innecesarias, en repeticiones; omite a menudo los nombres de los autores a quien

pertenecen las ideas fundamentales que explica, o mejor, con el fin de que el estudiante no

se adelante, no dice el nombre de la obra consultada. No puede ser de otra manera, pues

la exposición oral tiene, naturalmente mucho de improvisación, sino en las ideas miañas, sí

en la manera de exponerlas”5. Precisamente, el objetivo del sistema consintió en no

quedarse con las ideas miañas a las que Quijano se refiere, por el contrario, la finalidad del

trabajo no fue otra que la ampliación del conocimiento jurídico y la inevitable profundización

temática; atenuado desde el punto de vista didáctico y pedagógico las limitaciones del

escueto apunte.

Los elementos del ideario formativo derivado de los apuntes, constituyen pues la

extensión, amplificación, la profundidad, la actualidad y la claridad del conocimiento jurídico

recibido en la formación universitaria en Derecho con inclinación económica. La palabra

“Ideario”, precisamente encierra los valores agregados que lo diferencian de lo que es un

criterio común; es un descubrir de ideas que se van vigorizando mediante la apertura

cognitiva y la profundización hacia otras ciencias como la económica. Parra Quijano,

explicando las ventajas de ir más allá de las fronteras del mero apunte hacia los textos

doctrinales escribió “Un estudiante que con la previa explicación del profesor se dedique a

leer un libro va encontrando ideas, conceptos que levemente entiende, pero que con un

poco de esfuerzo resultarán de más provecho, e inclusive me atrevo a sostener que

retendrá en la memoria por mucho más tiempo la solución por el encontrada”6.

El ideario conceptual traspasa las fronteras del apunte para convertirse en una herramienta

útil para el desarrollo profesional del abogado y como elemento dinámico en su proceso

formativo. Dinámico en el sentido de salirse del tradicional encerramiento conceptual de lo

jurídico, y propendiendo por la multidiciplinaridad como política académica de aprendizaje.

5 BOTERO BORDA CARLOS, De la Gerencia de los asuntos jurídicos, Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez, Bogotá, 2003 6 PARRA QUIJANO JAIRO, Las facultades de derecho por dentro, Rodríguez, Quito, 1985


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___________________________________________________________________________________ De esa concepción teórica, se desprende como se verá, el germen que constituye la

identidad del Abogado Javeriano.

4. De la forma de realización y estructuración del presente trabajo

Como quedo expuesto, el material primario fueron los apuntes de las materias del área

económica, con ellos en la mano, el descubrimiento del ideario conceptual y criterio

fundante de nuestra facultad a partir de su confrontación con el pensamiento de Jesús y el

proyecto educativo de nuestra universidad. De su carácter sui géneris, se desprende la

originalidad del trabajo, acudiendo en gran parte del trabajo a mi propia experiencia

educativa. Sin embargo se intenta una aproximación bibliográfica como referencia en

asuntos teóricos.

Así, esta disertación, encuentra como pretensión última advertir, identificar y ubicar los

aquellos hilos conductores que fundamentan el vínculo de la formación jurídica del abogado

Javeriano con la Ciencia económica, y cómo al unísono, en un todo multidisciplinario e

integral al que he denominado “Ideario económico del Abogado Javeriano”, se convierten

en una herramienta potencialísima y en una ventaja competitiva para el desempeño

instrumental de la abogacía al servicio de la sociedad.

No pretende el ideario conceptual económico desvirtuar la enseñanza de otras formas de

percibir el Derecho. Ni coartar la libertad de los educandos para escoger las áreas en que

más cómodos y afines se sientan. Lo que ocurre es que, existe una forma inconsciente de

pensamiento que constituye el ideario, y que reciben los estudiantes, al pemear el análisis

de prácticamente cualquier problema jurídico a la luz de los postulados del análisis

económico del Derecho. Y eso es lo que precisamente, nos particulariza, distingue y lo que

define nuestro perfil, y lo que expresa un ideario jurídico económico y social, que pone en

ejecución el sistema educativo de la compañía de Jesús, eminentemente practico que

conduce de la reflexión a la acción y que distingue nuestra escuela de Derecho de otras

igualmente validas, pero con menos tendencia ala resolución de problemas concretos de

contenido económico-político y con mas tendencia a una forma clásica de entender y

ejercer el Derecho.


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___________________________________________________________________________________ En ese orden, el trabajo se divide en dos grandes fragmentos: el primero constituye un

intento por descubrir el ideario económico del Abogado Javeriano, para lo cual se enfatiza

en el arquetipo de ideario económico, estableciendo los fundamentos de la teoría

integracionista y de la multidiciplinaridad de la ciencia como piedras angulares. Seguido de

una aproximación teórica del Derecho Económico y del análisis económico del Derecho,

igual que de la autonomía e interactividad del Derecho como Ciencia desde la perspectiva

universitaria.

El segundo se refiere a la concepción de la estructura institucional jurídico-económica como

un todo integral. De manera que se expongan los elementos contentivos del aspecto

multidisciplinario del ideario económico del abogado Javeriano. Se exponen los contenidos

temático-económicos de las diferentes cátedras económicas y la integración transversal

cognitiva que de ellos pueda derivarse. Lo anterior, acompañado de una serie de

entrevistas con profesionales de amplio reconocimiento nacional que son o han sido

profesores de facultad y en cuyas personas el ideario se hace carne y les conduce a una

forma de actuar pero sobre todo de ser lo que la gente espera que sean como Abogados

Javerianos “pensamiento traducido en acción”.

De manera que se obtenga un punto de llegada del que pueda identificarse, que en

los profesionales egresados de nuestra Facultad se hace realidad el lema de nuestra

Universidad que no de lejos se formula por casualidad, pues nuestro Ideario recoge

el espíritu del santo y el sabio inmenso cuyo carisma se prolonga hoy en nuestros

maestros y que les permite decir que en nuestra educación existe un lineamiento

integral y multidisciplinario para formar “hombres y mujeres de ciencia al servicio

del país”.


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TÍTULO II. OBJETIVOS

1. Objetivo general

Identificar los elementos e instituciones académicas y cognitivas de carácter especial,

derivados del proceso de formación profesional en la ciencia jurídica, que constituyen el

“ideario económico del Abogado Javeriano”. Con el fin de integrar transversalmente los

contenidos para obtener un todo orgánico y sistemático que demuestre la esencia

económica en el pensamiento del jurista Javeriano.

2. Objetivos específicos

Reivindicar el papel de la teoría interdisciplinaria del saber y de la Ciencias de la acción

social para actuar como un todo en procura del interés social amén de convertirse en

instrumento para la solución de conflictos.

Procurar un acercamiento de la nueva realidad jurídica, a partir de los servicios auxiliares

que la economía pueda brindar al Derecho. Obteniendo así un instrumento de asimilación

de la realidad de las conductas sociales a partir de la coadyuvancia científica entre ambas.

Apelar al contexto cognitivo del ideario Javeriano, para establecer características de

identidad en la formación jurídica de la escuela Javeriana del derecho. De manera que se

establezcan criterios de paralelismo cognitivo en el ideario del Abogado Javeriano.

Demostrar cómo la sistematización extra muros del pensamiento y las ideas (esto es, más

allá de la esfera intrasubjetiva del Derecho), constituyen en lo jurídico el arte de la profesión

del abogado para responder a los requerimientos y responsabilidades sociales.


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TÍTULO III. PROPUESTA JUSTIFICATORIA DEL PRESENTE TRABAJO DE GRADO

1. El Derecho como parte comunicativa de las ciencias de la acción7.

JÜRGEN HABERMAS, comprende los valores normativos de lo contemporáneo, como una

amalgama de esferas: objetiva, social y en especial intrasubjetiva. Donde en la primera se

imprime la verdad, en la segunda la norma y en la tercera la conciencia de si mismo, la

autodeterminación. Los valores normativos sólo pueden ser comprendidos a través de una

lectura de la autenticidad. El conjunto unido de las esferas, debe comprenderse como una

acción comunicativa, denominando “Ciencias de la acción”, a la norma, a las ciencias

sociales, al derecho y al papel del abogado como motor de la sociedad.

Así, el presupuesto del Derecho, debe entenderse como “una situación comunicativa ideal

que, mediante el diálogo y el lenguaje puro o ideal, conlleve al total entendimiento del que

emane la verdad”8. Situación comunicativa que se aprecia desde un punto de vista

multidisciplinario de la Ciencia Social; pues para la realización ideal de las finalidades

científicas, es menester para lo jurídico, salirse del estancamiento metodológico y aceptar

los vasos comunicantes con otras disciplinas como la económica. A los valores normativos

de lo contemporáneo, sólo se puede acceder a partir de una verdadera mixtura de los

diversos lenguajes científicos.

Se concluye de lo anterior que, el principal obstáculo del Derecho es “El lenguaje que utiliza

en cada uno de los preceptos normativos, ya que el lenguaje por sí mismo no es capaz de

resolver o de determinar, por lo menos con un criterio preciso, sobre lo que constituye la

verdad y lo que es real en las relaciones sociales; dificultad que se manifiesta desde el

mismo instante que pretende darle una plena definición al concepto de Derecho”9. El

derecho requiere de variantes alternativas que coadyuven en la construcción de un

lenguaje jurídico menos abstracto y más cercano a la realidad social objetivada que regula.

7 Lo que se quiere significar en este punto, es que existe una comunicatividad entre las diferentes esferas científicas de lo social, de manera que no pueden actuar cada una independiente de la otra. Se trata aquí, de justificar la necesidad de entender el Derecho desde el contexto de las Ciencias Sociales. 8 HABERLAS JURGEN, Teoría de la Acción Comunicativa. Volumen I. Madrid. Taurus. 1987. 9 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002


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HABERMAS logra darle un giro a las Ciencias Sociales10, lo que pretende en últimas es una

conciliación de las diferentes formas de ver la realidad epistemológica de las Ciencias

Sociales. Al mejor estilo de HABERMAS, el Abogado Javeriano encuentra en su formación de

lo jurídico una integral lectura de las Ciencias de lo social. Ese el sustento de su Ideario

Económico al decir que existe una verdadera acción comunicativa iuseconómica. Este

trabajo encuentra su razón de ser en descubrir en la Ius-economía, el criterio fundante de

dicho Ideario Económico formativo de la escuela Javeriana del Derecho.

2. Un ideario económico más allá del Derecho.

A partir de la experiencia de construcción y diseño del ideario, pude establecer que,

aunque el pensamiento jurídico “crea el lenguaje y lo decanta, y la ciencia del derecho

perfecciona la palabra”11, la metodología conceptual y pura del Derecho, no es suficiente

para alcanzar soluciones en la realidad y mucho menos, si su construcción no tiene en

cuenta una apreciación de las cosas que son. El abogado debe contar con un bagaje

cognitivo más amplio para que de manera integral pueda establecer metodologías de

observación de los fenómenos sociales12 que le permita hacerse a soluciones que

respondan eficientemente a los problemas de la realidad fáctica. Una actividad

multidisciplinaría que le permita a la Ciencia Jurídica, funcionar como un todo con un

carácter instrumental para proponer verdaderas soluciones a los conflictos sociales.

Se propone adentrarse en los contenidos institucionales y en los principios cardinales

donde ambas ciencias se encuentran o interrelacionan, de manera que pueda identificarse,

que de la resultante de dicha integración científica, se obtenga el hilo conductor de nuestra

formación como abogados a partir de la iuseconomía; pudiendo descubrir de ese modo, el

“Ideario Económico del Abogado Javeriano”.

10 El giro se fundamenta en aceptar los vasos comunicantes de las Ciencias sociales y la interdisciplinariedad de la acción social. Con trabajo “Ideario conceptual” se demuestra que en la formación académica, el abogado Javeriano se matricula tanto con lo jurídico como con lo económico. 11 Martínez Jesús, Derechos humanos y poder del lenguaje, Instituto Bartolomé de las Casas, Madrid 1999 12 Véase: FRANÇOIS GENY , La necesidad del derecho natural, nuevo examen crítico del positivismo jurídico. Universitas Ciencias Jurídicas y Socioeconómicas No. 12 p. 221-264


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3. Descubriendo un ideario jurídico-económico en la formación de la escuela

Javeriana del Derecho

Se fue decantando en la formación experimentada en la carrera, la verdad que establece

que Derecho no puede estudiarse de manera aislada, en compartimentos estancos y

autónomamente independientes de la esfera universal de las Ciencias Sociales y sobre

todo de la Economía.

Se percibió en nuestra formación un espíritu económico como valor agregado en la

formación académica del abogado Javeriano, de manera que fundamentara el Ideario de la

escuela de Derecho a la cual pertenecía. Y fue posible a partir de las materias de contenido

económico, de los modelos de pensamiento a partir de la racionalidad, de la lógica

económica para construir respuestas profesionales más cercanas a la realidad y del

análisis económico del Derecho como presupuesto de una política educativa.

Es palmaria, a pesar de su autonomía metodológica y científica, la dependencia que el

Derecho ha alcanzado con respecto a las Ciencias Económicas. Dependencia que queda

demostrada “al actuar de manera coordinada, integrando una dupla instrumental, cuyos

elementos se concentran en obtener los beneficios que requieren las comunidades y las

personas que la componen13”. El pleno conocimiento social es el fundamento para solución

a los requerimientos y conflictos que propone la sociedad, tanto la economía como el

derecho se nutren una de la otra para acceder a tal nivel cognitivo y poder intervenir cada

uno desde sus principios, fundamentos y posibilidades. Durante la etapa formativa del

abogado Javeriano se percibe esa metodología científica, el objetivo último de éste trabajo,

es descubrirla.

La integración metodológica de las dos Ciencias Sociales de la mano de la

observación de la conducta humana, permiten un cúmulo fantástico de posibilidades

y alternativas de acción, que mediante la interdisciplinaridad y la integración, llevan

al establecimiento de un marco o ideario que tiene como punto de llegada ofrecer

13 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002.


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una visión más amplia de la realidad sociológica. El Conjunto de conceptos, principios,

normatividad, codificación etc., visto desde ambas perspectivas, genera un aporte integral

en la formación, que lleva necesariamente a que el Abogado con énfasis socio-económico,

pueda responder en mejor medida a la responsabilidad social que su profesión implica.

La formación jurídica del Abogado Javeriano se matricula en una estructura

conceptual de doctrinas socio-económicas integradas, para construir un ideario

fundamentado en un modelo múltiple e interdisciplinario, que hace que el ejercicio de

su actividad profesional pueda desenvolverse en un ámbito de “acción

comunicativa” del Derecho más amplia que las demás aproximaciones y cercana a la

solución de los conflictos.

Un bagaje conceptual sin fronteras entre las ciencias que se mencionan, genera una

actividad integrada que circunscribe la idea o el ideal del abogado como un profesional

eficiente y eficaz, capaz de responder socialmente al aportar a los conflictos, una

asimilación más certera y ajustada a la realidad.

El aspecto relacional del derecho con la socio-economía, le permite una metodología que

amplia el horizonte científico ofreciendo un mayor análisis experimental, desarrollando

hábitos más críticos y reflexivos que le permiten tomar decisiones acertadas en el

desarrollo profesional. Así lo entiende el proyecto educativo de la Universidad, al decir

“Esta Formación Integral, busca superar las visiones yuxtapuestas de las diversas ciencias,

culturas y técnicas, tomar conciencia de los nexos entre las especializaciones y la

dimensión global, y dar sentido a todo el proceso de la vida humana”14.

El trabajo encuentra su razón última de ser, en lograr sensibilizar a la comunidad educativa

sobre la existencia de una realidad idearía, conceptual e histórica imperante en nuestra

formación; de manera que las futuras decisiones institucionales tengan en cuenta los

pilares de nuestra identidad y procuren su moldura de acuerdo a lo que como escuela

jurídica, hemos sido, somos y seremos en épocas futuras.

14 Proyecto Educativo Pontificia Universidad Javeriana, Estatutos.


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TÍTULO IV. DESCUBRIENDO EL “IDEARIO ECONÓMICO” DEL ABOGADO JAVERIANO.

1. Interdisciplinaridad e integración científica de la acción social.

Don Ángel Osorio y Gallardo15, se refrió alguna vez a la formación del abogado de la

siguiente manera. “La Universidad preside una formación científica... cuando la preside. En

nuestra carrera ni siquiera se sirve de eso. De la Facultad se sale sabiendo poner

garbanzos de pega en los rieles del tranvía, acosar modistas, jugar al monte, organizar

huelgas, apedrear escaparates, discutir sobre política, imitar en las aulas al gallo y al burro,

abrir las puertas a empujones, destrozar los bancos con el cortaplumas, condensar el

vademécum en los puños de la camisa, triunfar en los bailes de máscaras y otra porción de

conocimientos tan varios como interesantes. El bagaje cultural del alumno más

aprovechado no pasa de saber decir de veinticinco maneras el concepto de Derecho, la

idea del Estado, la importancia de nuestra asignatura, la razón del método. De ahí para

adelante nada”16. Nuestro deber para con la ética abogacil, en tratando de evitar el

advenimiento de esa “nada”, radica en no oficiar como simples abogados, nuestra

exigencia está en la convertirnos en verdaderos licenciados del Derecho; para lo cual es

preciso hacernos a una formación integral con fugas al unísono en un solo concierto

interdisciplinario.

El profesional de la disciplina Jurídica es producto de una formación académica y de una

estructura formativa cerrada, aislada de la realidad psico-social del mundo. El Derecho es

dependiente de las Ciencias Sociales para asimilar el comportamiento social, pero las más

de las veces el aislamiento científico, lo lleva a un grado tal de plenitud de su autonomía,

que se convierte por si mismo en precario instrumento para el desarrollo de la función

social piedra angular de su responsabilidad. A continuación se presenta una breve reseña

de la interdisciplinariedad entre lo económico y lo jurídico y las diferentes maneras de

aproximarse a una noción integral de las ciencias sociales.

15 OSORIO Y GALLARDO ÁNGEL, El Alma de la toga, editorial Dike, Argentina 1994 16 Recuérdese que don Ángel Osorio, escribió su obra clásica en 1923, en España en un contexto del mundo y del Derecho radicalmente distinto al de hoy, sin embargo su pensamiento sirve como punto de partida del que aspira realizar una reflexión como la que nos interesa en éste caso.


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___________________________________________________________________________________ 1.1. Ideario interdisciplinario de conocimientos

La formación académica no puede partir de concebir la idea de Derecho como una

disección anatómica del ethos social, sino una concepción de la Ciencia Jurídica como una

estructura o ideario interdisciplinario de conocimientos que haga las veces de punto de

partida para convertirse en verdadera herramienta para la transformación de la sociedad.

Uno de los aportes del proceso formativo en la Facultad de Ciencias Jurídicas de la

Universidad Javeriana, consiste precisamente en esa filosofía, el proporcionar una

metodología que reúna ínter-disciplinariamente el derecho con los aportes que la Economía

pueda ofrecerle.

En ese orden de ideas, el educando se enfrenta a una perspectiva que en su profesión

tiene un valor agregado: la posibilidad de estudiar múltiples fenómenos del comportamiento

humano desde las diferentes alternativas que le brinda el conocimiento integrado. Así, por

una parte – desde el derecho-, encuentra la regulación formal de la conducta a través de un

entramado normativo vinculante; por el otro a partir de la economía-, desarrolla las

aptitudes para construir modelos e hipótesis que motivan la generación de líneas de

diagnóstico, evaluación prevención, y estrategias. Logrando así, una mejor metodología

que dé respuestas que partan de la realidad de los conflictos humanos y males sociales.

El Derecho concurre como batuta principal en la objetivación del comportamiento humano y

la codificación de la conducta y de las relaciones derivadas de la misma. Se centra en

principios y premisas fundantes de obligatoria observancia con miras a la justicia y la

equidad. La economía, edifica hipótesis, propone modelos buscando la maximización de

las actividades productivas en función de la adecuada utilización eficiente de los recursos

limitados.

Ambos, el Derecho y la Economía propenden por la satisfacción de las necesidades

colectivas. Las dos esferas de la ciencia actuando autónomamente, proporcionan un

acercamiento plano a la realidad, las dos ciencias vistas en comunión como una sola

esfera, proporcionan un sólido, ajustado y mucho más fiel análisis de la realidad.


20

___________________________________________________________________________________

Las dos hacen que el bienestar social y la maximización de la riqueza coexistan, aportando

el primero la eficacia normativa y la segunda, la eficiencia instrumental.

Otro punto de vista para percibir la convergencia entre lo económico y lo jurídico, radica en

la función principal del Estado: el bien común. Ambas ciencias, aportan en gran medida

para la consecución estatal que se menciona. El Derecho, alcanzando su finalidad en la

justicia, y la economía en la satisfacción de necesidades. Unidas las dos finalidades se

alcanza el bien común, pues tanto la justicia como la satisfacción de intereses colectivos

constituyen el contenido de ese bien común al que nos referimos. Así, el fin del Estado

jurídico y económico, constituye el bien común “esto es, la satisfacción de las aspiraciones

colectivas y permanentes de la comunidad”17. Jurídico, pues la satisfacción tiene que ser

justa para toda la comunidad, y económico, pues la satisfacción de necesidades humanas

es un elemento propio de su ciencia.

La razón le atiende a RUDOLF STAMMLER18 al defender la teoría de la integracionista entre el

Derecho y la Economía “Aunque se observen diversos aspectos o formas de fenómenos en

la vida social; éstos se encuentran yuxtapuestos o coordinados y, sobre ellos, está la

unidad de la existencia social humana. Así, Derecho y economía están en una relación de

forma y materia”. Hay un complemento, una relación simbiótica entre sí, son especie del

género social y de la telaraña de relaciones comunitarias de integración.

Una complementación tan consistente, que una disciplina autónoma no podría lograr sus

finalidades sin los aportes de la otra. Un entorno19 económico sin el ducto regulatorio se

convertiría para los agentes económicos en un pugilato, una permanente hostilidad y un

estado arbitrario. El Derecho sin los valiosos aportes de la Ciencia Económica, en un

conjunto cerrado, “pétreo e inmutable” de normas prohibitivas, ordenadoras e imperativas,

carente de legitimidad, pues no puede regular la conducta humana sin analizar

integralmente el hombre y su comportamiento.

17 NARANJO VLADIMIRO, Teoría Constitucional e instituciones políticas, Editorial Temis, Bogotá, 1997 18 STAMMLER RUDOLF, Tratado de filosofía del derecho, editorial Nacional, México, 1980 19 Entorno económico se refiere a las variables que integran la ciencia económica pero que no forman parte de su esencia científica.


21

___________________________________________________________________________________

1.2. Aproximaciones teóricas entre el Derecho y la Economía

En este estadio de las Ciencias sociales, son muchas las teorías que enmarcan las

relaciones funcionales o disfuncionales entre las dos ciencias que se mencionan, son

muchas las metodologías de reunión multidisciplinaría, y no es para menos cuando es tan

amplio el orbe de acción científica que abarcan tanto el Derecho como la economía.

Un tratamiento integral amén de la imposibilidad de exposición por las obvias limitaciones,

sería irresponsable de tratar. Sin embargo, se propone a continuación ubicar

conceptualmente la temática integral desde los diferentes ángulos de vista y de posición.

Sin perjuicio de un análisis más profundo en capítulos siguientes.

1.2.1. Criterio integracionista

Una primera temática encierra en un todo metodológico la actividad multidisciplinara entre

las dos ciencias bajo la el manto de los criterios integracionistas que llevan insitas las

relaciones sociales. La relación social20 es una, la conducta es una y el comportamiento

humano es uno solo.

La economía y el derecho con puntos de partida disímiles, se apoyan en la

interinstitucionalidad para ofrecer una carta de soluciones que tiende al mismo punto de

llegada: la satisfacción de las necesidades humanas. “La economía tiene su campo propio

de desarrollo que puede canalizarse a través del derecho, en su característica de técnica

jurídica. Es tan complejo el campo de la economía, que acabaría por llamarse Derecho

económico, a cualquiera que sea la rama de metodología económica”21.

Así, la norma jurídica debe ser el resultado del análisis económico de los supuestos de

hecho, debe llevar implícito un criterio económico. Se unifican elementos de ambas

ciencias con el ánimo de hacerse a una instrumentación armónica y coherente que

fundamentada en una apreciación, en un discernimiento y en una comprensión sistémica

de la realidad que le permite ofrecer mejores posibilidades y líneas de acción.

20 Relación social, en el sentido de la libre decisión humana de unirse a otras voluntades con fines específicos que ellas mismas establecen, de modo que actúan de común acuerdo. 21 SERRA ANDRÉS, Derecho económico, Editorial Porrúa México D.F, 1990.


22

___________________________________________________________________________________

1.2.2. Derecho económico

Una segunda concepción, parte de una perspectiva analítica; una unificación de las

diferentes disciplinas en un todo cognitivo social, bajo el presupuesto del individualismo

metodológico. Esto es, una sola estructura formal cuyo móvil es la existencia de un solo

método científico. Partir del la manera como el individuo maximiza su utilidad valiéndose de

reglas de conducta construyendo modelos a partir de las relaciones y situaciones

empíricas. Así, RICHARD POSNER en su intento por desmitificar la autonomía del Derecho, ha

identificado desde lo empírico la piedra angular del problema legal, explica como "la

economía es una poderosa herramienta de análisis de un amplio campo de cuestiones de

interpretación de la ley"22; convirtiéndose en la ciencia de elección humana.

La economía muestra la manera como la sociedad puede ser manejada, el mercado es el

artífice en la conformación de las decisiones, se convierte en el modelo teórico a seguir

como fuente normativa. Luego la función del Derecho es la adopción de las leyes propias

del mercado, para concluir que la “existencia del Derecho como Ciencia autónoma no tiene

razón de ser”23. Desaparece el Derecho como Ciencia autónoma, para convertirse en

enclave de una nueva realidad jurídica donde la economía adquiere atisbos protagónicos

de mayor trascendencia.

1.2.3. El Derecho por una parte, y por la otra la Economía.

Una tercera visión en ésta temática integral, plantea la autonomía e independencia tanto

del Derecho como de la Economía a nivel científico y metodológico. Cada una adelanta de

manera independiente su función al interior del tejido social, pero coexistiendo entre sí sin

que necesariamente se excluyen. Se interrelacionan pudiendo coadyuvar entre ambas

como una sola herramienta integrada de metodologías disímiles, de principios contrarios

pero actuando de consuno en el análisis y la investigación para obtener resultados en

bienestar de la sociedad.

22 POSNER RICHARD, Economic Analysis of law, Aspen Law & Business, New York, 1998. 23 Ob. Cit.


23

___________________________________________________________________________________

1.3. Conclusiones sobre interdisciplinaridad

Se concluye, asumiendo la defensa de una sola de las teorías antes expuestas cualquiera

sea el límite integracionista de la temática jurídico-económica, que no es posible abordar el

estudio de la conducta del hombre en su entrono social, desde una única perspectiva como

sería lo jurídico. Autónomo o no el Derecho, debe siempre integrarse, coexistir o por lo

menos aceptar influencia científica circundante. Así lo entiende el juez Richard Posner en

sus ensayos sobre Derecho y economía “Para mí, el aspecto más interesante del

movimiento del derecho y la economía ha sido su aspiración a colocar el estudio del

Derecho sobre una base científica, con una teoría coherente, con hipótesis precisas

deducidas de la teoría, y verificaciones empíricas de las hipótesis. El Derecho es una

institución social de enorme antigüedad e importancia, y no puedo ver ninguna razón para

que no sea susceptible al estudio científico. La Economía es las más avanzada de las

ciencias sociales, y el sistema legal contiene muchos paralelos y se traslapa con los

sistemas que los economistas han estudiado con éxito”24. La comunión desde donde quiera

verse, resulta ventajosa para el estudio y aplicación de las Ciencias sociales y sobre todo

de mucha utilidad para las escuelas de formación como la Javeriana del Derecho.

Las relaciones, los conflictos, los modelos, los análisis, las investigaciones, se ven

imperiosamente en conexidad conceptual y epistemológica de otra esfera científica. La

autonomía plena del derecho, puede convertirse en la fuente para obtener resultados y

soluciones parciales e incompletas. Es así que “Para el funcionamiento armonioso de

cualquier sistema económico se requiere un cierto número de normas que aseguren la

adquisición y el uso de los factores de producción, de los productos o de los servicios: por

otra parte, todo orden jurídico tiene repercusiones que enmarcan, rigen o normativizan el

sistema económico de cada país. Hay una influencia recíproca”25. El Derecho no puede

estudiarse como una ciencia cuyo fin esencial radica en la creación, interpretación y

modificación de normas jurídicas; junto a la ciencia jurídica deben interactuar modelos

24 POSNER RICHARD, Economic Analysis of law, Aspen Law & Business, New York,1998. En: COOTER ROBERT Y ULEN THOMAS, Derecho y Economía México, Fondo de Cultura Económica, 1998. 25 Aproximación conceptual al derecho económico y de los negocios en Constitución económica colombiana. Navegante editores. Citado por Leguizamon en Derecho económico. Op. Cit.


24

___________________________________________________________________________________ hipotéticos, planeación normativa, interactividad experimental, maximización de la

eficiencia, en fin, un sin número de componentes económicos que lo lleven asimilar la

realidad social y que lo conviertan en un verdadero instrumento social.

1.4. El ideario como fruto de la integración científica. Iuseconomía como criterio

fundante.

Dentro de la integración científica que se propone, surge un sistema de ideario

conceptual que de manera coherente, permite establecer las bases de la unidad de la

acción social integrada. Así, nos enfrentamos ante un nueva realidad jurídica al

tiempo que económica, donde las dos se auto incluyen para conformar un nuevo

contexto científico al que se ha denominado Iuseconomía “como una nueva ciencia

interdisciplinaria que nos permite adoptar un nuevo marco de conceptos y de

principios con una visión más amplia, en donde la objetividad prima sobre cualquier

otro factor de análisis. Abordar su estudio, implica por lo tanto, la necesidad de

aceptar las limitaciones individuales que poseemos como abogados y como

economistas, para acatar una metodología que integra definiciones y conceptos.

Acercando al hombre a una realidad en todo diferente a la que está acostumbrado.

Consiste en agrandar el marco conceptual de los conocimientos adquiridos bajo el imperio

de cualquiera de las dos ciencias autónomas e independientes para integrarlos

metodológicamente y poder adquirir metas y objetivos de mayor trascendencia… Nuevos

métodos de estudio de los problemas y los fenómenos internos, los cuales propenden por

un acercamiento más certero y ajustado a la realidad… convirtiéndose en verdaderas

enseñanzas interactivas que se relacionan entre sí y que actúan en estrecha colaboración

para el cumplimiento de fines primordiales como lograr el máximo de la riqueza y el

bienestar social, que es promover la prosperidad general y el mejoramiento de la calidad de

vid de la comunidad”26.

Esta integración científica de la acción social, constituye la piedra angular de la formación

del Abogado Javeriano. El espectro en la ilustración interdisciplinar que recibe el discípulo

en nuestra universidad, amplia la cosmogonía tradicional propia de la autonomía jurídica, 26 LEGUIZAMÓN ACOSTA WILLIAM, Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 2002.


25

___________________________________________________________________________________

erradicando cualquiera limitación individual y pudiendo asimilar la metodología económica,

integrándola como auxiliar en el desempeño profesional. La fuente epistemológica del

abogado Javeriano, radica en la apropiación de un Ideario Conceptual con un

contexto más profundo e interactivo permitiendo hacerse a elementos o instituciones

académicas y cognitivas de carácter especial con contenido económico. No necesita

“aceptar limitaciones”, ni “agrandar el marco conceptual de los conocimientos

adquiridos” como tampoco “integrarlos metodológicamente”. Son inherentes en su

proceso académico y constituyen una ventaja competitiva. Tal vez el profesional

Javeriano no sepa “decir de veinticinco maneras el concepto de Derecho”27, pero

obtiene de su formación las herramientas propias de la integración de la acción social. El

Ideario se construye con una integral red de conocimientos jurídicos vistos desde lo

económico, ampliando el margen de acción del derecho.

2. Relaciones institucionales simétricas entre el Derecho y la economía.

De éste vínculo entre el Derecho y la Economía se logra alcanzar una aproximación

armónica e integral, una adecuación instrumental recíproca siempre que se examine desde

la órbita del conocimiento multidisciplinario y simétrico. Por el contrario puede obtenerse

una relación excluyente, esto es, divergente cuando de la comparación institucional

resultan contradictorios sus fundamentos y principios. El cúmulo de alternativas

relacionales parte del tratamiento diferencial que cada una de las disciplinas en estudio

posee según los principios y metodologías que le son propias.

Son múltiples las teorías que explican las relaciones entre estos dos componentes de la

Ciencia Social, y mi pretensión no radica en exponerlas o cubrirlas todas. La estrategia a

seguir es lograr establecer relaciones entre el Derecho y la Economía para abordar la

simetría temática contentiva de la formación jurídica del abogado.

Me he matriculado dentro de una concepción interdisciplinaria siguiendo un enfoque

tradicional-institucional del análisis económico del Derecho28. Dentro de la metodología que

27 Como predicaba Don Ángel Osorio en ya lejano tiempo 28 COOTER ROBERT Y ULEN THOMAS, Derecho y Economía México, Fondo de Cultura Económica, 1998.


26

___________________________________________________________________________________

se propone, se estudian los módulos específicos implícitos en el Derecho y la economía

para mediante la simetría establecer la interdependencia y multidisciplinariedad.

2.1. El punto de llegada del Derecho y el punto de llegada de la Economía.

El comportamiento del hombre y su relación con los valores sociales, parte de la relación

de correspondencia que sobre él, establece el sistema económico al tiempo que el jurídico;

constituyen un punto de llegada. Las conductas económicas tienden a la maximización de

los resultados para la satisfacción de necesidades individuales. En ese sentido, todas las

acciones humanas de carácter material tienen contenido económico pues se establecen

con la máxima de la utilidad, según la cual, se consigue la mayor satisfacción de las

necesidades, con el mínimo de esfuerzo individual.

La economía tradicional conduce hacia el beneficio personal guiado por cierto

egocentrismo; lo que lleva a ubicar la tendencia individualista de la Ciencia económica

(agentes movidos por sus intereses en el mercado o fuera de él). El derecho finca sus

ideales en la equidad, la igualdad y la justicia mediante su dinámica normativa e imperante,

que envuelve una utilidad común de interés público.

2.2. Exclusión e imbricación entre el Derecho y la Economía: toda una simetría

sistémica29.

Las dos disciplinas de estudio de la naturaleza social del hombre son contradictorias en sí

mismas, excluyentes, pero coexisten en una necesaria imbricación de entre ambas; la

existencia de la una pende de la otra. “El economista estudia el mundo social que lo rodea,

partiendo de la perspectiva y del principio de la maximización de las utilidades y de la

productividad como objetivo principal; en cumplimiento de sus funciones, procura la

satisfacción material de las necesidades del hombre. Mientras que el Derecho, amparado

por un contenido eminentemente subjetivo, organiza sus objetivos y principios bajo un

enfoque encaminado hacia la búsqueda de la justicia y de la equidad, como premisa

principal del fundamento de las relaciones sociales”30. Una simetría sistémica entre las

29 Simetría como una proporción de las partes o elementos de un todo sistémico. 30 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002


27

___________________________________________________________________________________

funciones científicas propias de las metodologías de cada disciplina, permite al individuo

social una mejor apreciación de su propio entorno, y una estructura de la realidad que

ofrece verdaderas alternativas de solución.

El Derecho instrumenta a partir de la norma, convirtiéndose en catalizador del mercado; se

impone para la consecución equitativa de los recursos aplicando imperativos de justicia

dirigiendo a la sociedad a la maximización de las utilidades logrando una eficiente pero

justa distribución de los ingresos, la riqueza y los recursos. De la mano de Leguizamon “la

economía propenderá a producir la –torta- mas grande que sea posible con los recursos

disponibles, de acuerdo con los principios de eficiencia que la caracterizan; y al derecho le

corresponderá hacer la mejor distribución posible dentro de los modelos de justicia y

equidad, inherentes a su concepción filosófica”31. La observación y las reflexiones

investigativas que la ciencia social aborda, tiene que partir de el influjo directo que

proporciona la formación jurídica al tiempo que el sistema económico en una

interdependencia que genere un bienestar colectivo.

El utilitarismo social32, esto es donde aumenta la satisfacción del individuo, al tiempo que

se logre una mayor prosperidad del cuerpo social; se logra únicamente con el

establecimiento de un sistema legal que brinde una respuesta satisfactoria a cada uno de

los agentes implicados. Si los utilitarios miden el valor de una conducta por la satisfacción

que les genera, “el objetivo de maximizar la utilidad total constituye un criterio para la

evaluación de las reglas… cada una de las disputas podría resolverse con argumentos

utilitarios de la sociedad en su conjunto”33; el Derecho debe construirse de manera que se

produzca una mayor utilidad o satisfacción individual sin disminuir la utilidad del otro o del

todo visto desde la colectividad. Se encuentra así un elemento unificador.

Se exponen ahora aproximaciones teóricas a la simetría relacional entre las dos disciplinas

científicas.

31 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Op. Cit. 32 BENTHAM JEREMY, Escritos económicos, Fondo de Cultura Económica, México, 1965 33 COOTER ROBERT Y ULEN THOMAS, Derecho y Economía México, Fondo de Cultura Económica, 1998.


28

___________________________________________________________________________________

2.2.1. Simetría multidisciplinaria.

Dentro de una perspectiva con tendencia multidisciplinaria, la relación entre el Derecho y la

economía, se concibe como una moldura orgánica integrante de las dos ciencias, que

permite concebirlas como una sola disciplina institucional. Se demuestra, cómo la

actividad jurídica está motivada por relaciones económicas de fácto. Si el Derecho es

regulador de la conducta humana, todas las conductas están motivadas por

elementos institucionales de carácter económico. “Existe entre las Ciencias del derecho

y la Economía, una estrecha relación de carácter institucional, de tal manera que todos los

aspectos reglados o regulados por el Estado, forman parte complementaria… partiendo del

análisis de las instituciones normativas establecidas por el Estado, para la regulación de

todas sus actividades, se puede llegar a explicar el origen y los alcances de todos los

fenómenos y problemas sociales que la aquejan y con ellos estudiar la realidad del mundo

jurídico-económico, con el compromiso de participar en la búsqueda de las alternativas de

solución que sean necesarias”34. Así, la realidad socio-económica, debe ser consultada

por el derecho para el formal diseño institucional del cuerpo jurídico normativo.

2.2.2. Simetría integracionista.

Otro punto de vista para concebir la simetría institucional, y como se esbozó atrás (No.

1.3.1 Título IV) es el criterio Integracionista institucional, según la cual, entre las dos

entidades economía y Derecho-, hay una conexión de causa-efecto, constituyendo un

bloque coherente de normas que llevan inscritos todos los criterios económicos, formando

una unidad. Preservando la autonomía científica propia de sus principios, funciones y

metodologías, encuentran puntos de convergencia científica al configurarse la economía

como la sustancia y el Derecho como la forma. Stammler entendió “la Economía como una

entidad que coopera en la satisfacción de las necesidades de la sociedad, pero que actúa

condicionada al conjunto de preceptos y normas expedidas por el ordenamiento jurídico”35.

El estudio integrado, permite alcanzar para ambas ciencias objetivos afines que no

alcanzarían si actuaran autónomamente. Permite además una visión integral del

34 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002 35 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002.


29

___________________________________________________________________________________

comportamiento humano del cual penden los análisis e hipótesis económicas, al tiempo

que la estructuración eficiente de la normatividad propia del Derecho.

Se establecen vínculos valorativos, de manera que se intercomuniquen en la misma acción,

nociones como eficiencia y eficacia en las relaciones de justicia y en la búsqueda de la

equidad. En la misma línea, vínculos sociológicos con fundamentos metajurídicos que

parten de la realidad fáctica muchas veces relegada en el proceso formativo y formular del

precepto jurídico; situación en la cual el resultado científico económico es el supuesto de

hecho de la norma jurídica.

2.2.3. Simetría desde una preponderancia del Derecho.

Distinto enfoque parte de comprender que las relaciones económicas, carecen de

capacidad para regularse a si mismas, acudiendo al Derecho como conductor normativo de

las leyes naturales del mercado. En esa línea, “la economía puede encontrar en él –lo

jurídico-, un asiento y una seguridad que facilite la realización de la actividad económica

mediante un conjunto de reglas de Derecho. Es fácil colegir que, de esta sindéresis se

desprende una valoración mas completa del ordenamiento jurídico por sí mismo como del

Derecho, como “bien económico”, ya que muestra su vocación para organizar la actividad

económica tanto en su aspecto de ser cauce para la circulación de los bienes y para la

creación de riqueza como para establecer las reglas del juego, para que no se lesionen

entre sí los intereses contrapuestos entre los hombres y los grupos sociales”36. La función

del Derecho en ese sentido, no es otra diferente a la de reintegración y coordinación

del hecho económico dentro del mercado, “el Mercado como tal es un modelo teórico,

en el que existen leyes que explican relaciones causales cuasi necesarias, que el Derecho

debe seguir”37. La norma jurídica se convierte en el dispositivo amplificador de la conducta

y contentivo de todos propios de aquella, es producto de la realidad y como tal va mas allá

al subsumirse dentro de su ínter-estructura la escala de valores e instituciones de todas las

esferas humanas.

36 RODRÍGUEZ-ARIAS LINO, Artículo: Necesidad de un retorno a la filosofía. Facultad de Derecho Universidad de Los Andes, 2001. 37 STIGLER GEORGE JOSEPH, El economista como predicador y otros ensayos ,Orbis, Barcelona, 1986. y The theory of economic regulation, Bell Journal of economics, 1971


30

___________________________________________________________________________________

2.2.4. Simetría desde el Estado como elemento unificador.

Postrimera aproximación, gravita en el rol del Estado social como director de la realidad

jurídico-económica de los pueblos y de la ciencia política como elemento unificador. Así, es

menester para el Estado hacerse a un contexto integracionista de lo jurídico-económico, lo

consigue a través de la regulación de la actividad económica, al lado del llamado

intervencionismo económico estatal con la norma jurídica como herramienta cardinal. Así,

“se unen de manera coherente y sistemática estas disciplinas –Derecho y Economía-, con

el fin de servirle a los fines del Estado y a formar las instituciones que de modo coordinado

permitan el correcto funcionamiento del Estado”38.

Pueden identificarse como funciones económicas del Estado, dependientes de la

actividad jurídica, por ejemplo las siguientes: la función reguladora, la estabilizadora

dentro de la teoría compensatoria de la hacienda pública, la proveedora de bienes y

servicios. Las decisiones políticas estatales deben concurrir a la moldura jurídica-

institucional, que sea consecuente con la realidad socio económica imperante. Se concluye

que la Ciencia política para el cumplimento funcional de su deber social, acude a las

ciencias sociales del Derecho y de la Economía, en un todo integrador: la visión

interdisciplinaria es el principal componente de lo político.

2.2.5. Simetría desde el análisis económico del Derecho.

La economía genera la posibilidad para el Derecho de hacerse a un modelo científico del

comportamiento o de la conducta humana. “La economía ofrece una teoría del

comportamiento para pronosticar cómo responderán los individuos ante los cambios de las

leyes”39, El derecho encuentra en la base científica de lo económico un escenario para

exponer el modo de operatividad del sistema legal. La economía ofrece desde su

razonamiento científico un camino más tangible para la apreciación del Derecho.

El Doctor Hernando Gutiérrez, expone cómo la base común para concretar una

aproximación económica al Derecho, es la racionalidad de la conducta humana que se

38 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002. 39 COOTER ROBERT Y ULEN THOMAS, Derecho y Economía México, Fondo de Cultura Económica, 1998


31

___________________________________________________________________________________

encuentra encasillada dentro de la teoría económica. “las conductas de quienes participan

en los diversos procedimientos legales, pueden ser explicadas desde la racionalidad

económica: criminales, las partes de un contrato, conductores de automóviles, abogados y

todas aquellas personas cuya actuación está sometida a las reglas legales, se comportan

de tal modo ante el sistema legal, que pueden ser comprendidas como inteligentes

maximizadotes de sus satisfacciones”40. Existe un efecto sobre los valores sociales

normativos producto de las decisiones económicas de los agentes envueltos en la realidad

del Derecho.

Así, la metodología económica incide directamente en el diseño y aplicación de los

sistemas legales. La simetría se establece en la proporción económica contentiva en el

todo sistémico del Derecho.

2.3. Conclusiones relativas a la simetría institucional

Se concluye que tanto la Economía como el Derecho apuntan a un grado tal de

interactividad en su operación, que se presenta una simetría institucional múltiple desde los

diferentes enfoques con que quieran observarse estas ciencias sociales. Sin el Derecho la

economía de ningún modo podría conseguir su propósito científico. Igualmente, el Derecho

de suyo, sería en todo ineficaz, insuficiente e improductivo, si no se hiciera a una

perspectiva económica de las conductas que regula41.

3. Sinopsis corta sobre Derecho Económico

De la metodología integracionista entre el Derecho y la economía, surge una visión

sistémica de carácter científico interdisciplinario pero autónoma, como una forma para

comprender y explicar los fenómenos sociales derivados de las relaciones jurídico-

económicas.

40 GUTIÉRREZ HERNANDO, El análisis económico del derecho. Perspectivas para el desarrollo del Derecho Económico. Premio al XII concurso José Ignacio de Márquez”, Universitas 100, 2000. 41 Puede consultarse obras de reconocido tratamiento sobre el tema: BERND HANS SCHAFER, OTT KLAUS, Manual de análisis económico del derecho civil, Tecnos, Madrid, 1991. ROEMER ANDRÉS, Introducción al análisis económico del Derecho, Fondo de cultura económica, México D.F., 1994.

http://unicornio.javeriana.edu.co/uhtbin/cgisirsi/gKAmM7f46V/154390095/18/X245/XTITLE/Manual+de+analisis+economico+del+derecho+civil+%5e2F


32

___________________________________________________________________________________

Un conjunto unitario del conocimiento que opera como el umbral donde confluyen los

principios directrices tanto del Derecho como de la Economía. Se ha denominado a esta

concepción, Derecho económico o Derecho de la Economía; el profesor Leguizamon la

entiende como “un sistema integral de normas jurídicas organizadas y dispuestas desde

una perspectiva económica, para el servicio del Estado y de los particulares en común, con

las cuales regular y dirigir las actividades productivas de los agentes económicos y con el

fin de facilitar la intervención estatal en la corrección de las fallas del mercado”42

(Negritas fuera del texto). Se concibe pues, como un conjunto normativo organizado

sistemáticamente con una naturaleza concreta y autónoma. Sin embargo, no es fácil de

percibir científicamente pues la normatividad que lo integra se encuentra dispersa en todo

el ordenamiento jurídico; se utilizan criterios económicos en la aplicación de instituciones

legales. No existe una naturaleza claramente autónoma y delimitada del ordenamiento

jurídico-económico, se desprende desde todo el ordenamiento percibido en conjunto.

Las leyes económicas resultantes tienen una especial connotación derivada de la compleja

yuxtaposición de lo jurídico sobre lo económico o viceversa; pero constituye un todo

funcional en la ordenación de las relaciones convergentes entre ambas ciencias sociales.

3.1. Enfoque conceptual

Por la dinámica de los elementos que integran el derecho económico, no existe una única

orientación sobre el tema; al punto de limitar o ampliar su ámbito de acción. Las múltiples

perspectivas propias de la mutualidad de los fenómenos sociales que se regulan, hacen del

análisis institucional un todo complejo. Muchos son los autores y las doctrinas existentes

sobre el tema43, preceptúan diversos enfoques conceptuales sobre el tema, a continuación

un breviario conceptual. Desde una óptica realista de la economía política, Hademán

establece que el Derecho Económico, “es el ordenamiento jurídico fundado sobre

consideraciones y motivaciones de naturaleza actual” 44.

42 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002 43 Entre otras, las más abarcativas: Colección de Derecho económico, Universidad Externado de Colombia, Bogotá. 2000. 44 Tanto las doctrinas como los autores que se aluden a continuación, se extraen de las citas que para el efecto realiza el Profesor Leguizamon en su obra Derecho Económico, Ediciones doctrina y ley, Págs. 145 y ss. Obra que servido de guía estructural en la conformación de este trabajo.


33

___________________________________________________________________________________

Por su parte Jacquemin y Schirans lo entienden en este sentido “El Derecho económico es

una calificación del Derecho, es el Derecho considerado en sus consecuencias

económicas“.

Otra línea constituye la múltiple definición que Roberto Savy estructura “Se considera al

Derecho económico como el conjunto de las reglas que tienden a asegurar, en un momento

y en una sociedad dadas, un equilibrio entre los intereses particulares de los agentes

económicos privados o públicos” (negrita fuera del texto).

Todas las definiciones con alcances disímiles llegan a un punto común, y es la

existencia de una relación directa entre el supuesto económico y el acto jurídico,

relación que se concreta en la norma reguladora de la conducta social; esa la fuente

del Derecho Económico.

3.2. El punto de llegada del Derecho Económico.

La finalidad del Derecho económico se encuentra en lograr objetivos y soluciones sociales,

aportando la mecánica necesaria para encausar las equivalencias cognitivas o científicas

del Derecho y de la economía, instrumentándolas en un todo concreto. Así, es el elemento

unificador del subjetivismo propio de lo económico con el objetivismo de lo jurídico, del

individualismo de la primera y la generalidad del segundo. El Derecho económico,

encausa los principios de la justicia, la igualdad y la equidad de manera que

cohabiten armónicamente con la maximización de los beneficios o la función

productividad en la búsqueda de la satisfacción de las necesidades colectivas y

sociales. Se pone a disposición del Derecho el sentido de la utilidad, las demandas del

mercado, los factores de producción, la empresa, el circuito de la renta al tiempo que sus

componentes, el ánimo de lucro, la competencia etc., para que éste – el Derecho-, formule

una acción coordinada entre los agentes incorporados.

La ciencia jurídica hace uso de su estructura sistémica a partir de componentes como la

regulación, la intervención, la distribución equitativa, la función estabilizadora, la planeación


34

___________________________________________________________________________________

entre otros. De la combinación resulta el objeto central de este modelo de Derecho

Económico.

Por una parte, la economía se sirve del derecho como herramienta para concretar las

situaciones hipotéticas que establece a partir de la observación científica. El análisis

económico parte de los hechos, del examen empírico de la conducta humana y de las

relaciones fácticas sociales, se cuantifica a partir de la teorización de modelos

convirtiéndose en principios hipotéticos para la solución eficiente de problemas. Sin

embargo, la economía entendida desde lo descriptivo45, por si sola, carece de

coerción para imponer sus formulaciones. Requiere del elemento jurídico imperativo

para aplicar sus principios. En síntesis, la aplicación de un modelo económico, requiere

de un instrumento capaz de poner en marcha el diseño teórico resultante de su análisis; y

lo encuentra en los elementos normativos, regulatorios y legales propios del derecho.

Por la otra, el Derecho hace extensiva de la economía a su radio de acción para lograr una

percepción del mundo y del hombre social más cercana a la realidad, de manera que los

valores normativos que establece constituyan un principio de eficacia en su acatamiento y

observancia. Las normas son componentes autónomos que cumplen per se una

determinada función; sin embargo, constituyen un mundo complejo de modelos que hasta

pueden devenir en imperativos paradójicos frente a la realidad. No cuenta el Derecho en si

mismo, con un mecanismo que le permita establecer la eficacia o eficiencia normativo a

posteriori de su expedición. Los componentes que le brinda lo económico, permiten un

mejor acercamiento a los problemas sociales a partir de la lógica, de los modelos y de las

hipótesis, a partir de los cuales puede diseñar el ordenamiento legal normas que

correspondan a verdaderas necesidades sociales.

Es así, por su eminente valoración objetiva y abstracta de la realidad. El derecho concebido

de manera aislada, se convierte en un sistema anodino, inocuo frente al componente social

de que depende. La estructura normativa, a pesar de la corrección de la conducta por

45 Mayor información en: SAMUELSON PAUL - NORDHAUS WILLIAM, Macroeconomía, McGraw Hill, Madrid, 1996. FROYEN, RICHARD, Macroeconomía: Teoría y políticas, McGraw Hill, Buenos Aires, 2001.


35

___________________________________________________________________________________ medio de su objetivación, no es garantía de efectividad; la simbología normativa, amén del

código axiológico que envuelve, debe también integrar el análisis descriptivo que la

economía le proporciona acercarse a la realidad social de una manera más eficiente.

El Derecho Económico ofrece un elemento unificador de las metodologías científicas de

ambas disciplinas, de manera que las finalidades propias de cada una adquiera un mayor

campo de acción. Se establece como el elemento compendiador de las posibilidades

multidisciplinarias, interrelacionándolas y adecuándolas en un todo ordenado, de manera

que amplia las posibilidades sociales de las mismas.

Una sola estructura orgánica que reúne el carácter dual de los principios y orientaciones

científicas del Derecho y de la Economía. De esta unidad, resulta una Ciencia jurídica más

flexible y menos dogmática, esto es, poseedora de una mayor capacidad de adaptación a

la realidad; y un sistema económico que presenta una metodología mas concreta en la

obtención de resultados. De la naturaleza propia del Derecho Económico, se obtienen

nuevos métodos de investigación jurídica y nuevas metodologías de análisis

económico.

3.3. Objeto del Derecho Económico

El objeto del Derecho Económico parte de la función complementaria que constituye su

finalidad. La función instrumental de ésta conjunción, hace posible el papel de la política

económica de la sociedad o del Estado. El derecho económico se convierte en últimas en

bastión de los fines y objetivos estatales, se coloca en posición de servicio para el Estado y

la sociedad al asimilar la convergencia de las ciencias sociales jurídicas o económicas.

El Derecho Económico, pone en un solo contexto social los principios y las finalidades

jurídicas y económicas de manera que el objeto propio de esta visión se establece en

función de “lograr la efectividad y la eficiencia en la aplicación de las normas jurídicas (…),

vincular los principios fundamentales del derecho y de la economía para que actúen como

una actividad interdisciplinaria (…), construir un nuevo enfoque estructural y doctrinal del

Derecho y de la economía, (…) integración efectiva de los métodos de investigación de la


36

___________________________________________________________________________________

economía y del Derecho, como objetivo propio del Derecho Económico”46. La vinculación

científica que resulta entonces del Derecho Económico, se establece desde la aplicación

simultánea de los principios, condiciones, hipótesis y efectos tanto del aspecto jurídico

como del económico, de manera que tiene un alcance interinstitucional.

La validez del derecho Económico, se sustenta en la idoneidad con que los fenómenos

puedan apreciarse en la práctica, esto es, que las soluciones devenidas del carácter

multidisciplinario, lleven a la consecución de efectivas respuestas sociales para la

comunidad.

Este proceso integrado de conocimientos aprecia el mundo desde un contexto más amplio,

ofreciendo mayores posibilidades que separadamente tanto el Derecho como la economía

no hubiesen logrado estructurar. Depura el sistema normativo del ensimismamiento y a la

ciencia económica le aporta gestión concreta.

3.4. Conclusiones sobre el Derecho Económico

Una concepción economicista del Derecho, trae consigo en últimas, un nuevo concepto

teórico de lo jurídico, capaz de cumplir en mejor medida con las finalidades propias de su

ciencia. La vinculación interdependiente que resulta, genera para las ciencias sociales la

adecuación de un verdadero bienestar general, una prosperidad más universal, una más

eficiente utilización de los recursos y satisfacción amplía de necesidades.

4. Estructura en sentido económico del ideario conceptual.

Establecidos como están los lazos entre el derecho y la Economía, y la eminente acción

social integradora en la escuela del Abogado Javeriano, se exteriorizan a continuación en

concreto los elementos que constituyen el Ideario económico del abogado Javeriano.

4.1. Integración metodológica

Un primer elemento, lo establecen las significaciones metodológicas empleadas por cada

una de las ciencias. De manera que se abra la posibilidad para delimitar e identificar de

46 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002


37

___________________________________________________________________________________

cada uno de las articulaciones tanto del Derecho como de la Economía. El estudiante que

desea ser Abogado Javeriano se adentra en el cosmos institucional de la economía,

asimilando las bases conceptuales esenciales. Se hace al conocimiento fundamental

de la organización del sistema económico.

Los abogados integrales “tratan de preparar y alcanzar la creación del Derecho y la

interpretación y aplicación de reglas jurídicas para tener debidamente en cuenta y adquirir

una visión más inteligente de los hechos sociales sobre los cuales el Derecho debe actuar

y a los cuales debe aplicarse”47. El abogado debe ampliar el espectro de lo jurídico hacia un

modelo sistémico o “ideario” del conocimiento, de donde pueda derivarse, además de lo

meramente jurídico, el agregado conexo que le suministran las ciencias sociales, y en

especial la economía. Este tejido científico, que le proporciona al estudioso del Derecho

una convergencia mucho más efectiva pudiendo hacerse a una mejor eficacia al sistema

jurídico.

4.2. Observación social

De la amplitud conceptual conjunta, se deriva un segundo componente, que establece una

nueva perspectiva científica; flexibilizando el Derecho -propenso a una rígida inmutabilidad

teórica-, a la mutualidad de los fenómenos contentivos de la realidad.

El abogado se convierte en un investigador de la realidad socio-económica, percibe la

información de la conducta, la examina obteniendo del resultado de su análisis integral, una

concepción más amplia en un contexto científico de múltiples e ilimitadas alternativas de

solución.

Adquiere la capacidad de proponer hipótesis, formular supuestos y diseñar modelos de

procedimiento profesional. “Se utiliza el método general de investigación científica:

observación, abstracción, experimentación, deducción o inducción; parte de lo concreto e

intangible ofrecido por a economía y llega a la solución abstracta que ofrece la norma

47 COMMAGER HENRY, The American mind: and interpretation of American thought character since the 1880's, Yale University Press, New Haven, 1950


38

___________________________________________________________________________________

jurídica y de esta nuevamente a lo concreto, con el fin de confirmar los resultados

obtenidos; también puede partir de lo complejo a lo simple o de lo general a lo particular,

para desembocar en conceptos teóricos, los cuales son sometidos a confrontación ente el

supuesto de hecho con la posibilidad real, para llegar de nuevo a un hecho concreto, que

no es lo propuesto inicialmente, sino una nueva concepción; es decir, a un nuevo

conocimiento científico”48. De lo anterior se concluye, que su intervención con el

conocimiento social yuxtapuesto, genera una amplitud en los elementos de juicio, en la

interpretación y por ende, líneas de acción profesional más sólidas, armónicas y

coherentes.

4.3. Concepción integral de la Ciencia Jurídica.

Se exterioriza un enfoque diferente del Derecho, ensanchando su perímetro de gestión

científica al tiempo que los componentes intersubjetivos propios de su identidad. Según lo

primero, el estudiante de leyes adopta nuevos sectores de análisis y razonamiento

logrando asimilar la dimensión real y auténtica de las Ciencias Jurídicas. Frente a lo

segundo, el concepto de Derecho se solidifica al estudiarlo armónicamente y no en

compartimentos estancos del conocimiento. Parte de la idea, según la cual, Derecho no se

encasilla, no se encierra en una misma unidad epistemológica. Se abarcan diferentes

esferas de lo cognitivo en lo jurídico, integrado en un tejido de unidades con funciones

integradoras y multidisciplinarias con la economía.

Se escenifica en el inconsciente colectivo49 del Abogado Javeriano, la realidad utilitaria que

implica agotar al máximo la capacidad de que dispone lo jurídico para llevar a cabo la

investigación científica de los fenómenos sociales. La misión integradora del Derecho

Económico adquiere la función esencial de ubicar la concordancia y coordinación que lo

jurídico precisa para legitimar su propio contenido social. Supera la condición individualista

del derecho, colocándolo en una situación sistémica de la ciencia, que rompe el

encerramiento conceptual sin negar su autonomía.

48 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002 49 Inconsciente colectivo en el sentido De imágenes reales o no, generalmente arquetípicas, aceptadas por todos y transmitidas de forma poco razonable por la cultura. Imágenes que se convierten en consciente una vez se produce el efecto formativo en la aplicación práctica del conocimiento.


39

___________________________________________________________________________________

4.4. Instrumentalidad al servicio del hombre social.

El abogado Javeriano no se queda simplemente en el razonamiento abstracto del deber ser

de la conducta. La mixtura científica del proceso formativo con énfasis en las Ciencias de la

socio-economía, le permite ampliar las barreras que trae consigo la atomización cognitiva

de lo legal como instrumento-respuesta encaminada al servicio del hombre.

La pluricomposición académica que encierra el conjunto de principios de carácter híbrido

con la economía, tiene como resultado proporcionar diferentes alternativas o vías de

afrontar los requerimientos sociales que satisfagan las necesidades colectivas de interés

general. De este proceso, se logra la composición de un ideario conceptual que contiene

los elementos, mecanismos, procesos e instituciones que den la pauta para comprender la

complejidad del conflicto social visto desde periplos diferentes que integrados

circunnvengan en una aplicación práctica en la búsqueda de alternativas para los

problemas del hombre social.

El abogado Javeriano en su proceso formativo, aprende a aprehender un extenso

conocimiento de lo social económico –al que denomino ideario económico-, otorgándole la

posibilidad de realizar un mejor examen de la realidad. Aprehende procedimientos que se

enmarcan mas allá de lo judicial, para adentrarse en la esfera sociológica de lo económico,

incorporando en su haber, métodos de análisis del Derecho que complementados con la

investigación científica, forjen en él un instrumento maximizador de la eficiencia para la

solución de contrariedades que resultan de la aplicación de la justicia y el sistema

normativo.

4.5. Aproximación a la definición de “Ideario económico”.

Establecidos como han quedado los elementos integrantes de la finalidad del Ideario

Conceptual económico, –que son: integración metodológica, observación social,

concepción integral de la Ciencia Jurídica, e instrumentalidad al servicio del hombre social-

es preciso alcanzar una aproximación a lo que constituye el “ideario conceptual económico”

Lo que comenzó como una metodología propia de aprendizaje desde la teoría de la


40

___________________________________________________________________________________

información jurídica, se transformó científicamente en la “imagen o representación que del

objeto percibido queda en el alma”50, en la fidedigna representación material del

entendimiento jurídico que no se limita al simple conocimiento del Derecho, sino que lo

integra en el pensamiento económico en un todo.

Si la idea es la representación de la realidad que el individuo realiza en el

entendimiento por el que éste se aproxima al conocimiento, el ideario se concibe

como una serie de ideas que caracterizan el pensamiento de una escuela. Como un

fenómeno cognitivo en un espíritu determinado.

En últimas, un conjunto representaciones cognitivas que de manera análoga y

coherente sirviera de fundamento epistemológico de los principios e instituciones

que el Abogado Javeriano interioriza como fruto de la formación académica que ha

recibido.

Ese marco de represtaciones cognitivas, es privativo de una única formación que se

circunscribe a la escuela Javeriana del Derecho, cuya ideología privilegia una tendencia a

la fusión integradora de lo jurídico con lo económico como fenómeno sociológico del

entendimiento. Esa categoría especial del conocimiento que experimenta la comunión

de lo jurídico con lo económico es lo que constituye la identidad formativa del

Abogado Javeriano.

La sustancia idearia cognitiva que se plantea, aunque determinable, no es fácilmente

identificable, en tanto que en la imbricada relación someramente expuesta en este trabajo

del fenómeno socio-jurídico-económico, dificulta una posible labor determinista. Sin

embargo, partiendo de la autonomía institucional de ambas ciencias, pueden encontrarse

espacios de identificación. El propósito final de este ejercicio académico, es identificar esa

sustancia adicional que constituye el “Ideario Económico” fundamento de la identidad del

abogado Javeriano.

50 Diccionario de la Real académica de la lengua española 21ª edición 1992 Madrid.


41

___________________________________________________________________________________

TÍTULO V. ANÁLISIS INTERDISCIPLINARIO INSTITUCIONAL DEL IDEARIO ECONÓMICO DEL ABOGADO

JAVERIANO.

1. Análisis institucional de la llamada Iuseconomía51. Relaciones transversales en las

diferentes temáticas académicas integradas

Se trata ahora, de ubicar los espacios de identificación que constituye sustancialmente el

ideario económico. El objetivo consiste en situar conceptualmente el conjunto de

instituciones jurídicas que conforman las temáticas académicas de las cátedras de Derecho

con contenido económico en la Universidad, y que de su relación directa con la Ciencia

Económica, establecen los puntos convergentes o yuxtapuestos que constituyen las ideas

seriadas fuente del Ideario Económico del Abogado Javeriano.

De la combinación e integración de la estructura jurídico-económica expuesta en capítulos

anteriores, se obtiene una superestructura institucional constituida por las relaciones de los

fenómenos sociales que el Derecho Económico estudia.

El Ideario se convierte por esa línea, en la serie de ideas o representaciones

epistemológicas que exteriorizan los principios materiales básicos del conocimiento

profesional del Abogado Javeriano.

He denominado a este razonamiento integrado, análisis institucional de la ius-economía; es

fruto del vínculo transversal tanto de los postulados jurídicos, como de los económicos. Por

integración transversal, quiero significar un reconocimiento metódico de carácter dual

desde dos perspectivas científicas. Un proceso de identificación de la imbricación temática

que coexiste entre los postulados del universo jurídico, y de los fundamentos económicos,

los cuales se complementan en un todo ideario. Lo anterior, con el objetivo de establecer

esa identidad formativa de la escuela Javeriana del Derecho. Esta comunicación

transversal, constituye un marco de posibilidades y alternativas para el profesional, que

51 Iuseconomía como el conjunto de los puntos de imbricación o yuxtaposición entre el Derecho y la Economía, que constituyen el marco de conceptos de una sola ciencia interdisciplinaria


42

___________________________________________________________________________________

aplicada a la conducta humana y a las relaciones sociales, es una herramienta más

efectiva y óptima en la solución de conflictos en la práctica jurídica52.

Parto de concebir metodológicamente las unidades académicas específicas para identificar

la convergencia relacional entre el Derecho y la economía. Esas unidades institucionales se

conciben como reglas o restricciones que el hombre eleva imperativamente para el

desarrollo de sus relaciones sociales.

Se parte de una concepción institucional del análisis económico del Derecho para explicar

esa trayectoria transversal “Existe entre las ciencias del Derecho la Economía una estrecha

interrelación de carácter institucional. De tal manera que todos los aspectos reglados o

regulados por el Estado, forman parte de manera complementaria y unifican los conceptos

que se tienen del Derecho Económico. Se parte del análisis de las instituciones normativas

establecidas por el Estado para la regulación de todas sus actividades, para explicar el

origen y los alcances de todos los fenómenos y problemas sociales que lo aquejan con

ellos estudiar la realidad del mundo jurídico-económico, con el compromiso de participar en

la búsqueda de alternativas de solución que sean necesarias.

“El Derecho y la economía se pueden estudiar desde el punto de vista institucional; ello

permite una mejor comprensión las funciones integradas que evolucionan en beneficio del

a investigación de los problemas que aquejan a la sociedad; se adelanta todo este proceso

con base en los principios y fundamentos conceptuales de cada materia, los cuales, a

pesar de las contradicciones y de los conflictos que suscitan, dan paso a una importante

labor en conjunto… “El Derecho Económico, en consecuencia, también puede ser

estudiado desde el punto de vista institucional y como una ciencia puesta al servicio

exclusivo de la sociedad, desempeña funciones que se coordinan con las actividades

propias del Estado, de las entidades privadas, de la sociedad en general y de los individuos

en particular, con el fin de obtener los mayores beneficios posibles por cada una de estas

instituciones”53.

52 SANTINI GERARDO, Ensayo de economía del Derecho, Ariel, Barcelona, 1988 53 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002


43

___________________________________________________________________________________

Este paralelismo institucional permite la coordinación funcional entre las dos ciencias, de

manera que las actividades que adelantan tanto el Derecho como la economía puedan

concretar en la práctica sus concepciones teóricas, ampliando para ambas su alcance

social.

Se esboza a continuación la línea transversal académica que constituye el Ideario

Económico de la Escuela Javeriana del derecho; para lo cual, se establecen de manera

enunciativa las relaciones convergentes de las unidades académicas como sujetos del

“Ideario”. Esto es, donde se cruzan el Derecho y la economía, de manera que forjen un

Ideario iuseconómico en nuestra formación. En el capítulo siguiente se establece una

aproximación a la composición institucional, esto es el desarrollo profundo de cada

temática. Debe advertirse que ante la complejidad del fenómeno que se investiga, se torna

en imposible agotar todas y cada una de las relaciones que se puedan derivar, se exponen

algunas a manera de ejemplo:

1.1 . La constitución económica, y el intervencionismo estatal.

El elemento económico tiene especial consideración en el régimen constitucional

colombiano; de su orientación se desprende que la actividad económica y la iniciativa

privada son libres dentro de los límites del bien común. Sin embargo, a partir del margen de

libertad que se deposita en los particulares, pueden suscitarse abusos, irregularidades y

sobre todo injusticias, de manera que se faculta al Estado a través del otorgamiento de la

soberanía monetaria y de la dirección de la economía, para fijar el contenido del marco de

responsabilidades que el interés social exige.

Esa facultad se ejerce en el marco del ordenamiento jurídico. Así, la Constitución

establece en su Art. 334 “La dirección general de la economía estará a cargo del Estado.

Este intervendrá, por mandato de la ley, en la explotación de los recursos naturales, en el

uso del suelo, en la producción, distribución, utilización y consumo de los bienes, y en los

servicios públicos y privados, para racionalizar la economía con el fin de conseguir el

mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la distribución equitativa de las


44

___________________________________________________________________________________

oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un ambiente sano. El

Estado, de manera especial, intervendrá para dar pleno empleo a los recursos humanos y

asegurar que todas las personas, en particular las de menores ingresos, tengan acceso

efectivo a los bienes y servicios básicos. También para promover la productividad y la

competitividad y el desarrollo armónico de las regiones”. Para efectos de ampliar la visión

cognoscitiva del tema, puede consultarse el capítulo de intervensionismo en la unidad de

Hacienda Pública en este Ideario.

En ese orden de ideas, se identifica con meridiana claridad, cómo los elementos jurídicos

son los que modulan los objetivos económicos del Estado. El pleno empleo de los recursos

humanos y naturales, el aseguramiento a todas las personas y en especial a los de

menores ingresos al acceso efectivo a los bienes y servicios básicos, la erradicación de la

pobreza y la miseria, la reducción de la inflación, la contracción de las fluctuaciones cíclicas

de la producción, los niveles adecuados de ahorro y de inversión, y en fin, todos los

objetivos del sistema económico, parten de la sujeción a los criterios jurídicos propios de la

dirección económica del Estado que se concreta a partir de las leyes de intervención

económica.

El ordenamiento jurídico logra encausar la actividad económica aplicando mecanismos

propios del Derecho que se enmarcan en la determinación legal de modelos, en la

adopción de medidas de control - contracción, y en el establecimiento de funciones o

competencias específicas, para los agentes económicos54.

Dentro de la integración transversal, encontramos un cúmulo institucional de herramientas

de que se vale lo jurídico, y que han sido adoptadas como temáticas académicas de las

diferentes cátedras en la carrera de Derecho. Más adelante el “sistema Ideario Conceptual

Económico” se desarrolla en profundidad cada una. Dentro de ellas están:

54 Véase: COSSIO JOSÉ RAMON, Estado Social y Derechos de Prestación, Centro de estudios constitucionales, Madrid, 1989.


45

___________________________________________________________________________________ 1.1.1. El intervencionismo socio-político del Estado.

Se expresa constitucionalmente la relación transversal entre el fundamento jurídico y el

supuesto hipotético de la economía, al establecer que la iniciativa únicamente radica en

cabeza del Congreso, mediante la expedición de las leyes. La dirección general de la

economía se fundamenta precisamente en el establecimiento de normas de derecho sobre

las estructuras del sistema económico, estableciendo los aspectos que influyen

directamente en el comportamiento económico llevando al Estado a formular leyes de

intervención para el desarrollo económico y social de la comunidad.

1.1.2. La planeación económica y social.

Es un eminente elemento integrador al establecer como componentes de suyo, el

conocimiento racional del proceso socioeconómico y la ley; de manera que al unísono

puedan ordenar los diferentes sectores de la economía. No podría existir, o por lo menos

no tendría sentido social la planeación, sin el análisis o el diagnóstico económico del

comportamiento social de los agentes involucrados; al tiempo que sería nugatoria su

eficiencia sin el establecimiento de leyes aprobatorias del plan de desarrollo de inversiones

públicas.

1.1.3. Principios y las normas sobre el presupuesto nacional y territorial

Como instrumento jurídico al tiempo que económico del mismo se desprende un principio

de confluencia entre ambas disciplinas. El gasto es un componente macroeconómico de

primera línea, sin su canalización a través de una ley anual del presupuesto no podría

llevarse a la práctica. La ley anual autoriza al gobierno la determinación del compendio de

gastos que requiere luego de la observación socioeconómica.

1.1.4. El monopolio

Los monopolios son hostiles de un sistema económico sano, si la economía se encamina

de una manera regular, el establecimiento de monopolios es contrario a su

desenvolvimiento. Sin embargo, cuando median intereses superiores de orden rentístico

es menester para el Estado hacerse a su establecimiento.


46

___________________________________________________________________________________ El Art. 336 establece “ningún monopolio podrá establecerse sino como árbitro rentístico,

con una finalidad de interés público o social y en virtud de la ley”, el derecho vuelve a ser el

elemento que se vale la economía para encausar esa finalidad social.

1.1.5. Principios constitucionales del Orden Tributario

El impuesto es un agregado macroeconómico fundamental en el ciclo rentístico y esencial

para el funcionamiento del Estado. Sin embargo en el ejercicio del poder de imposición

(como un comportamiento económico natural y casi obligatorio), pueden devenir

situaciones arbitrarias y virulentas del propio sistema económico. De manera que ese

comportamiento de la economía debe aplicársele principios que orienten la filosofía a

tributación.

Los Arts. 150 No. 11 y 12, 300, 313 y 338 constitucionales señalan los principios generales

del Derecho Tributario. El Primero el de legalidad, que encuentra su sustento en que la

obligación de pagar tributos, tiene como única fuente la ley, no puede existir tributo sin ley

que lo establezca (un rango de simetría transversal indiscutible entre el Derecho y la

economía) Otro el de la igualdad que constituye un claro límite formal y material del poder

tributario, al poner coto a la arbitrariedad de los supuestos en que puede incurrir el poder

estatal en su actuar dentro del sistema económico. Otra manifestación del Derecho en el

impuesto es la progresividad al tener como función hacer más justo el sistema, de tal

manera que el legislador atienda la capacidad contributiva de las personas. Por último un

principio de reunión filosófica del Derecho y la economía lo constituye la eficiencia al

preceptuar que el ideal del sistema tributario es reducir los impuestos al menor costo

posible tanto para el Estado como para los contribuyentes.

1.1.6. La actividad de control como contrapeso instrumental jurídico

Del individualismo propio del sistema económico cuando otorga carta abierta a la actividad

económica de los particulares e igualmente a nivel público, se establece una tendencia en

favor de intereses individuales que entorpece la retribución la justicia que debe caracterizar

el sistema. Razón por la cual, se ha establecido una cortapisa a ese despropósito: la

activad de los órganos de control y supervisión. Así, existe una variedad de controles en


47

___________________________________________________________________________________ diferentes niveles con diferentes competencias y delegaturas; los hay político, fiscal, de

resultados, disciplinario, del sector real de la economía, del sector financiero – asegurador

y bursátil, cooperativo, societario y comercial, etc. Control general a todas las actividades

económicas para que funcionen según sus propósitos y objetivos sin desviación de sus

finalidades.

De lo jurídico emanan las competencias de las Superintendencias delegado la actividad de

supervisión para genera confianza y seguridad en las diferentes facetas económicas. Se

convierte en un potencial instrumento de intervención jurídico-político del Estado para

desarrollar los principios económicos de la competitividad, la efectividad y la eficiencia.

1.1.7. Régimen económico de los recursos naturales

Constituye un tema de interés general y por ende se deriva del mismo una protección

especial por parte del Estado. Contiene valores de interés común del público, en tanto que

a todos involucra el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales no renovables y

del medio ambiente. Estos acápites se relacionan directamente con la economía en función

del desarrollo sostenible, de la conservación, de la propiedad y porque constituyen reglones

importantes como sectores macroeconómicos y generadores de ingreso del Estado; un

ejemplo es la actividad petrolera. En ese sentido no es gratuito que el primero de los

artículos constitucionales del régimen económico se refiera el tema. Art. 332 “El Estado es

propietario del subsuelo y de los recursos no renovables”. El derecho en éste caso, fija una

política frente al tema y un marco de regulación para la exploración, producción y

distribución del material. Pero sobre todo, establece de quién es, cómo se dispone de él y

quién dispone. Se concluye que el papel del Derecho es vital para el eficiente manejo de

los recursos y de los beneficios que de él se puedan obtener.

1.2. Organización del sistema económico y sus agentes a partir del imperativo

jurídico.

Del capítulo anterior se desprende, que por conducto del Derecho puede establecerse el

modelo económico que al que el Estado decide inscribirse para el cumplimiento de sus

finalidades sociales. Como complemento de esa filosofía económica que el modelo


48

___________________________________________________________________________________ envuelve, para su cumplimiento imperativo se han establecido valores normativos de

carácter obligatorio a partir de la norma jurídica. Bajo amenaza en caso de no acatamiento

de una sanción legal determinada por el mismo ordenamiento. En síntesis, las normas

imperativas jurídicas, coaccionan los agentes económicos de manera que su

comportamiento se torne hacia un objetivo específico determinante de una función social.

Las normas jurídicas complementan los sistemas económicos organizándolos y

estructurando los efectos relacionales de los ciclos que presenta. Además, genera

un plus de seguridad jurídica y de confianza de los diferentes sectores y sujetos que

lo integran. La organización económica de la sociedad se establece en función de las

fuentes que el Derecho le proporciona: La constitución, las leyes estatutarias, las leyes

orgánicas, las leyes marco, las leyes de facultades extraordinarias, las leyes ordinarias, los

decretos ley, los decretos ordinarios, las resoluciones administrativas, las circulares, etc.,

constituyen el conducto por medio del cual fluyen los principios, los modelos, las hipótesis

económicas. Se estructura un orden económico determinante de las conductas sociales,

pudiendo cumplir conjuntamente, tanto el Derecho como la Economía sus fines individuales

de justicia, igualdad y equidad por una parte y de maximización de la utilidad, eficiencia

productiva y optimización de la producción por la otra.

Mediante un proceso de adecuación transversal, se obtiene del modo expuesto, una unidad

normativa de carácter especial: la ley económica. Cuya misión es el establecimiento del

orden económico dentro de los sistemas financiero, cambiario, comercial, mercantil

material, monetario, de capitales, entre otros. Además de mantener la disposición de

racionalidad económica que en el caso colombiano ordena la Constitución.

La composición del sistema económico se cimienta en las relaciones que establecen los

agentes y las actividades económicas. Así, el renta, el consumo, la inversión, el ahorro, el

gasto, los impuestos, la producción, la utilidad, el intercambio supranacional, la empresa,

los comerciantes, las instituciones financieras, el consumidor, las familias y el Estado entre

otros, conforman una red de relaciones sociales y económicas que deben encauzarse por

acequia del imperativo jurídico constituyéndose en elemento ordenador.


49

___________________________________________________________________________________

El Derecho se entrelaza con el sistema económico a través de la norma jurídica para

delinear el proceso de adecuación de los propósitos y finalidades de la economía

como ciencia. Un ejemplo puede clarificar esta relación: en una actividad típicamente

económica como es el ahorro dentro del subsistema económico de las finanzas, y la

consecuente utilización de ese recurso proveniente del ahorro por las instituciones

de crédito en la actividad de colocación. El ordenamiento jurídico protege el ahorro,

fundándose en criterios de interés general; para lo cual se expide el decreto de

cupos individuales de crédito con el propósito jurídico - económico de no concentrar

el riesgo, no concentrar los créditos y evitar el favorecimiento a ciertas personas de

modo que se genere conflictos de interés.

Queda explicada la adecuación transversal de la institución legal con los agregados

económicos, como una institución típicamente formal del proceso de aprendizaje del

abogado en la escuela Javeriana del Derecho; como una unidad serial del Ideario

Económico que se intenta establecer.

1.3. La política económica como elemento vinculante del Derecho y la Economía.

La sumatoria del sistema económico integrado y el desarrollo normativo y legal, da como

resultado la relación transversal que se ha denominado “política económica”. Es así pues

de la interrelación entre los objetivos y finalidades de los dos ordenamientos (algunas de

las veces contradictorios) se obtiene como punto de llegada un marco político de acción

(determinantes y lineamientos) que superando la diferencia de perspectiva científica y de

enfoque disciplinar, tiende al bienestar económico general de las comunidades, la

estabilidad en los precios, eficiencia en la asignación de recursos, equidad en la

distribución del ingreso y generación de empleo, crecimiento y desarrollo económico. Esa

sumatoria se ha denominado política económica.

El derecho se reencuentra con una función adicional cuando se incorpora en las

relaciones sociopolíticas y socioeconómicas. La función que emerge del Derecho,

permite al Estado tomar las decisiones en política económica de manera eficiente, al


50

___________________________________________________________________________________

tiempo que establece las bases de su aplicación; lo jurídico actúa como instrumento

del Estado para cumplir con los objetivos económicos precisados por la política

económica diseñada.

El derecho Económico se convierte en una de las instituciones al servicio del Estado para

la adopción de su política económica. “El desarrollo de políticas institucionales jurídico-

económicas es parte integrante de las funciones macroeconómicas que debe realizar el

Estado y que cumple por medio de mecanismos que se han establecido con base en las

facultades que la sociedad le ha conferido”55. De manera sistémica, el Derecho y la

Economía, encuentran en la política económica una relación transversal para el

desempeño efectivo de sus funciones. Un ejemplo específico es el desarrollo y el

crecimiento económico que se consigue distribuyendo equitativamente el ingreso nacional

entre los habitantes de un país (función del derecho) y el mejoramiento de su calidad de

vida y bienestar en un determinado período de tiempo (función económica).

El derecho y la economía se encuentran a partir de la manejo de ambos fenómenos en las

diferentes políticas económicas. Se puede instituir esta relación transversal del ideario

económico con un juego entre objetivos e instrumentos de la política económica; Objetivos

desde una línea económica e instrumentos desde una línea jurídica. Así:

En la política económica monetaria, el objetivo principal (de carácter económico) es un nivel

adecuado de dinero en la economía, en función del dinero como medio de cambio para

realizar sus transacciones inmediatas, y como depósito de valor o poder de compra. Los

instrumentos que utiliza (de carácter jurídico) son la emisión, Operaciones de mercado

abierto (OMA), encaje legal y tasa de redescuento.

En la política económica comercial exterior, el objetivo (de carácter económico) radica en

satisfacer el intercambio comercial con otras naciones para alcanzar o mantener la

estabilidad y una dinámica adecuada en las operaciones de un país con el resto del mundo,

para que no constituyan fuente de desequilibrio interno. Los instrumentos de que dispone



51

___________________________________________________________________________________ (de carácter jurídico) son los aranceles, las restricciones administrativas y los estímulos e

incentivos a las exportaciones.

En la política fiscal, se establece como objetivo económico redistribuir el ingreso, y afectar

la oferta y demanda agregada y como instrumentos jurídicos los impuestos, los gastos del

gobierno fruto de ley de apropiación y financiamiento del déficit mediante colocación de

bonos.

Por último la política cambiaria tiene como objetivo económico controlar la imperfección y la

rigidez de los mercados, para evitar que se generen modificaciones en los precios y en las

respuestas de consumidores y productores. y como instrumento jurídico la posibilidad legal

o reglamentaria de establecer un sistema flexible o rígido de cambios.

Este sistema objetivo-instrumento, hace entrever la directa relación transversal entre las

temáticas objeto de estudio del estudiante de Derecho en la escuela Javeriana y constituye

un seriado de su estructura idearia conceptual en economía.

1.4. La microeconomía, el mercado y la competencia.

El mercado se compone en últimas de las reglas que dicta o económico y de las normas

legales que establece lo jurídico. De manera que la integración transversal entre ambos,

permite el óptimo funcionamiento del mercado y la tendencia hacia una competencia

perfecta.

La función del Derecho es el establecimiento de un entorno regulatorio que posibilite

el adecuado funcionamiento del mercado, identificando las desviaciones y los

condicionantes que hacen que la distribución de bienes o la cantidad de los mismos

sea improductiva e ineficiente. La función del derecho en ese sentido macroeconómico

radica en poner coto a las externalidades que distorsionan el mercado erradicando atisbos

de competencia imperfecta que genera el fenómeno económico del cartel, del monopolio

privado, de las prácticas restrictivas, del abuso de la posición de dominio entre otras.


52

___________________________________________________________________________________ Las normas jurídicas propenden por generar el equilibrio del mercado. Concepto traído de

la microeconomía y que resulta de un precio y una cantidad determinada que compensan o

contrarrestan las fuerzas de la oferta y la demanda.

A nivel económico las más de las veces, estas relaciones funcionan de manera natural. Sin

embargo, al Derecho le interesa el mantenimiento normal de dichas conductas

económicas, de manera que cualquiera anomalía, se corrige por intermedio suyo. Las

determinantes tanto de la oferta como de la demanda, las más de las veces, dependen de

lo jurídico.

A nivel de la oferta, el Derecho comercial la percibe como un negocio jurídico con identidad

generando validez o no de la propuesta que se realice si se observan determinadas

circunstancias. Un punto de integración transversal que afecta el concepto económico de

oferta.

Otro canal regulatorio es el establecimiento por parte del gobierno de precios mínimos

estimulando el fenómeno económico de la oferta, y máximos estimulando el fenómeno

jurídico de la demanda, igualmente los subsidios específicos y ad valorem como pagos que

el gobierno hace a los productores para que continúen con la producción de manera que

bajen los precios o se aumente la oferta (se produce una disminución en los costos de

producción como fenómeno económico).

1.5. La Hacienda Pública como herramienta jurídico-económica.

La Hacienda Pública, encuentra su basamento en las normas regulan la obtención de

recursos públicos por un lado, y por el otro en la debida inversión de los recursos para la

satisfacción de las necesidades públicas. De la bifurcación del los objetivos expuestos, se

encuentra una doble finalidad, la primera principalmente jurídica, la segunda

eminentemente económica.

Tres son los dispositivos con que cuenta esta disciplina para lograr sus objetivos:


53

___________________________________________________________________________________ 1. La asignación de recursos públicos: al permitir un acceso general a los individuos a

determinados bienes o servicios materiales y sociales. Imponiéndose a la exclusión y al

individualismo propio del mercado.

2. Distribución: propendiendo por la eficiente asignación.

3. Estabilización: corrección de desigualdades a partir de elementos como el pleno empleo,

grado razonable de provisiones estatales y solidez de las fuentes externas (recursos).

Una caótica interactividad de los dispositivos expuestos, genera un desajuste del sistema

económico. El elemento jurídico interactúa de manera que se consigan los ajustes

necesarios a partir de imperativos normativos que compensen –véase teoría de la

Hacienda Pública compensatoria más adelante- la relación entre el ingreso (asignación), el

gasto (distribución) y el presupuesto (estabilización). De este modo, la Hacienda pública se

convierte en otra enmaraña conceptual de los económico con lo jurídico.

1.6. La actividad financiera y aseguradora como punto de imbricación.

Se puede observar la actividad financiera desde la perspectiva económica a partir de su

finalidad intrínseca que radica en el incremento del ahorro nacional y su reasignación

oportuna y eficiente hacia la inversión productiva. Igualmente cumple con el objetivo

macroeconómico de movilización del ahorro para satisfacer los requerimientos de capital.

Igualmente, desde la perspectiva jurídica, la actividad financiera, bursátil y aseguradora al

manejar recursos de captación que son de interés público sólo pueden ejercerse cuando

medie autorización del Estado según lo dispone el Art. 335 Constitucional. A nivel jurídico

hay una única categoría normativa con respecto a la actividad financiera, es la ley.

Igualmente hay una potestad reglamentaria del ejecutivo Art. 150 No. 19 Constitucional:

Congreso de la República, dictar normas generales y fijar objetivos y criterios a los cuales

debe someterse el ejecutivo a los efectos de regular la actividad financiera. Además de lo

anterior, el Art. 189 No. 24 Constitucional le otorga potestades al ejecutivo (presidente), a

través del superintendente de inspección, vigilancia y control de la actividad financiera


54

___________________________________________________________________________________

(manejo de los recursos). En síntesis, jurídicamente hay frente a la actividad financiera una

potestad legislativa radicada en el Congreso, y una potestad reglamentaria de cuyo titular

es el gobierno.

Yuxtapuestas ambas perspectivas de enfoque que tiene la actividad financiera, se genera

un punto de imbricación donde el carácter de interés público de la actividad financiera es

una salvaguarda para el mejor establecimiento del componente macroeconómico del

ahorro. La autorización legal previa, es una garantía de la idoneidad, calidad y

profesionalismo de los operadores y agentes del sector económico.

1.7. Concepto de eficiencia56 y eficacia del Derecho a partir de la economía

Uno de los temas más polémicos y que innumerables discusiones se suscita es el

relacionado con la eficiencia y eficacia de la norma jurídica y en general del sistema legal.

Ha quedado expuesto en éste trabajo, que muchas de las veces, la norma no obedece a

criterios cercanos a la realidad de manera que su aplicación se torne en ineficaz desde la

óptica integral del derecho Económico.

Otra cuestión derivada de la eficiencia, es la de los efectos que pueden generar en el

comportamiento económico la observancia y aplicación de la normatividad, al convertirse

en menesterosa la imperativa subvención de costos de transacción en la actividad

económica, derivadas de la excesiva regulación del Derecho.

En el proceso de elaboración de la norma, se establece un fenómeno de obstrucción por

una contextualización meramente jurídica, dejando de lado considerandos económicos

como es la elaboración de un proceso de diagnóstico y observancia de modelos de la

realidad, para concluir si la norma cumple con satisfacer las necesidades sociales en que

se fundamenta su imperativo y el código de valores que debe contener.

56 Búsqueda de un resultado satisfactoria donde se aprovecha en mejor medida los recursos y las posibilidades.


55

___________________________________________________________________________________

Así, “sobre la eficiencia, analizará si al momento de aplicar la ley los individuos afectados

mantienen una estabilidad considerada normal, previamente determinada y sí, por lo

menos, uno de ellos mejora en sus condiciones, quedando en superioridad en relación con

los demás… Con la óptima de Pareto, el examen va encaminado a determinar si la norma

legal produce disminuciones en las condiciones normales de la sociedad, en por lo menos

uno de sus miembros… la eficiencia se logra cuando los ganadores que siempre los hay en

todas las leyes expedidas, compensan a los perdedores mediante mecanismos dispuestos

para ellos (concepto económico de la compensación potencial)”57. Se establecen criterios

de eficiencia normativa, traídos de la economía como punto transversal de identidad.

El concepto de Derecho no puede quedarse aislado con una concepción abstracta de

la justicia, si así fuere, en vez de objetivar una conducta, se encierra en

subjetivismos que contrarían su finalidad. Es menester hacerse a metodologías

propias de la ciencia económica, que lo acerquen a la realidad. Atendiéndose en

mejor forma a los elementos que constituyen el comportamiento del hombre social.

Ésta forma de ver lo social, está presente siempre en el Ideario conceptual del

Abogado Javeriano.

Por otro lado, estudiosos del análisis económico del Derecho, han desarrollado teorías

sobre el concepto de eficiencia a partir de la asignación de los recursos desde una

perspectiva de lo económico. Lo que se pretende es establecer si la norma legal produce

una disminución o no de las condiciones de los individuos y en sus relaciones sociales. En

ese sentido “existe una asignación de recursos óptima, según Pareto, si y sólo si cualquier

reasignación posterior de esos recursos puede mejorar el bienestar de una persona sólo a

expensas del bienestar de la otra. Una asignación de recursos, será superior, según el

mismo autor, respecto de otra alternativa de asignación, si y sólo si nadie es perjudicado

con la asignación y el bienestar de al menos una persona”58. El Dr. Gutiérrez citando a

Coleman, establece unos criterios importantes a tener en cuenta frente al tema, dentro de

los que se establecen la formulación del derecho para la promover la eficiencia en la

57 LEGUIZAMON ACOSTA WILLIAM. Derecho Económico, Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá 2002 58 GUTIÉRREZ HERNANDO, El análisis económico del derecho. Perspectivas para el desarrollo del Derecho Económico. Premio al XII concurso José Ignacio de Márquez”, Universitas 100, 2000.


56

___________________________________________________________________________________

asignación de los derechos, el tema del deber ser en la formulación del Derecho y la

eficiencia económica como finalidad del Derecho.

2. La formación académica en Derecho con énfasis en Economía.

2.1. Ideario formativo de la Compañía de Jesús

Jean Lacouture, refiriéndose a los Jesuitas nos dice que “pocas aventuras colectivas

habrán influido tan poderosamente en nuestra civilización actual como la de la Compañía

de Jesús: una aventura que se desarrolla durante casi medio milenio y que se despliega

por todo el planeta” 59. La afirmación es innegable pues desde el año 1551 se establece el

lazo que une a la Compañía de Jesús con el mundo académico y que constituye hasta

nuestros días un verdadero “legado jesuita” 60 en la sociedad contemporánea. Se propone

a continuación, partir del modelo formativo y filosófico de la Compañía de Jesús, con el

ánimo de derivar de éstos, vasos comunicantes que permitan identificar el posible legado

que tuviera la compañía en la concepción de un “Ideario” formativo al interior de la escuela

Javeriana del Derecho.

2.1.1. Apostolado Intelectual como modelo educativo

Este legado, parte del modelo educativo y de la formación académica fundamentada en la

filosofía del apostolado intelectual. Los Jesuitas encontraron en la universidad un escenario

dotado de una instrumentalidad tal que les permitía contribuir en mejor medida a la

búsqueda de soluciones en la configuración de una nueva sociedad. El modelo de

universidad Jesuita parte de concebir la ecuación no cerrada en si misma, sino abierta a las

realidades y al contexto social.

El modelo educativo puede comprenderse en cuatro razones básicas que lo caracterizan, la

primera de ellas radica en que “la educación jesuita es eminentemente práctica, y pretende

proporcionar a los estudiantes el conocimiento y las destrezas necesarias para sobresalir

en cualquier terreno que escojan-. Con otras palabras, la excelencia académica (…) La

59 LACOUTURE JEAN, Jesuitas: una Multibiographie, Du Seuil, Paris, 1992. 60 KOCH, LUDWIG, S.J., Jesuiten-Lexicon: Die gessellschaft Jesu einst und jetzt, Bonifacius-Druckerei, Paderborn, 1934.


57

___________________________________________________________________________________

segunda razón (…) -contribuir al recto gobierno de los asuntos públicos-. Esta breve frase

se convierte en (…) -la educación jesuita no es meramente práctica, sino que dice relación

con la cuestión de los valores, educando hombres y mujeres para que lleguen a ser buenos

ciudadanos y buenos dirigentes, preocupados por el bien común y capaces de poner su

educación al servicio de la fe y la promoción de la justicia-(…) la tercera dimensión de la

educación superior de la Compañía (…) la educación jesuita enaltece las enormes

potencialidades y los logros del intelecto humano, y afirma su confianza en la razón, no

como opuesta a la fe sino como su complemento necesario-. Por último (…) la educación

jesuita enfoca claramente todo su quehacer en la perspectiva cristiana de la persona

humana como criatura de Dios, cuyo último destino está más allá de lo humano-“61. En

síntesis un crisol donde convergen al mismo tiempo, la ciencia, el pensamiento y la realidad

del mundo para proponer soluciones a los dificultades sociales. Teniendo presente siempre

al educando como un potencial actor en la escenificación de las decisiones que orienten la

sociedad. El apostolado intelectual se materializa en el entendido de formar líderes que

hagan extensivo el mensaje socio-religioso que la compañía profesa.

2.1.2. Los principios ingancianos bandera del compromiso con la educación

La primera palabra de los ejercicios espirituales de Ignacio de Loyola se entiende como –el

ser humano ante la presencia de Dios-, se trata de una reivindicación del verdadero sentido

de la persona humana y su dimensión trascendente.

Una vez se adquiere el “sentido de la persona”, se asimila su circunscrita realidad de

manera que ésta (la persona), opte por un papel transformante. Una educación ignaciana,

parte de “enseñar a pensar, a discutir, a elegir rectamente”62. Si el discernimiento sobre la

realidad brota de los hechos, la dimensión humana permite transformarla pues se sitúa

fácilmente en la misma, en una concepción del individuo y de su colectividad.

61 KOLVENBACH S.J. PETER-HANS, La Universidad de la compañía de Jesús, a la luz del carisma ignaciano, Alocución del, R. P. Superior General de la Compañía de Jesús la Reunión Internacional de la Educación Superior de la Compañía Roma (Monte Cucco), 27 de mayo de 2001. 62 KOLVENBACH S.J. PETER-HANS. Op. Cit.


58

___________________________________________________________________________________

2.1.3. Convergencia entre el mensaje Jesuita y lo económico

De la concepción jesuita sobre lo humano y de su posibilidad de transformación a partir de

la realidad que brota de lo fáctico, puede desprenderse una relación perfecta de la manera

empírica como la economía construye los modelos económicos y como la doctrina jesuita

se vale de lo económico para alcanzar su misión apostólica.

La esencia del mensaje jesuita radica en alcanzar una realidad más cercana al reino de la

justicia y la solidaridad a partir de los evangelios, alcanzar “una sociedad donde toda

persona pueda acceder a los bienes y servicios que se merece por haber sido llamada a

compartir este camino común hacia Dios. No reclamamos la sociedad del bienestar, de las

satisfacciones materiales ilimitadas; sino una sociedad justa, donde nadie quede excluido

del trabajo y del acceso a bienes fundamentales para la realización personal, como la

educación, la nutrición, la salud, el hogar y la seguridad”63. La economía en tanto que

ciencia social, como se ha dicho en éste trabajo, propende por la satisfacción de las

necesidades humanas y la manera como la sociedad utiliza los recursos.

La convergencia entre ambas posiciones, parte de la condición humana y su realidad

envuelta en la injusticia, el absolutismo, el egoísmo, el materialismo, etc. Así, una vez se

supera esa poco noble visión de lo humano, al tiempo que se hace consciente esa

potencial transformación, la acción social percibe la realidad e intenta su transformación;

reivindicando la economía como pieza angular al decir “El único absoluto es Dios; y, en su

grado, la imagen de Dios, que es todo ser humano. No es el hombre para la economía, sino

la economía para el hombre”64.

La escuela jesuita encuentra en lo económico una aproximación a la realidad que pretende

transformar, lo económico permite establecer la manera como brota de los hechos la

realidad social.

63 Carta de los Provinciales Latinoamericanos de la Compañía de Jesús, México, D.F., 14 de noviembre de 1996 64 KOLVENBACH PETER-HANS, S.J.. El compromiso de la compañía de Jesús en el sector de la educación. Liceo de Gdynia, Polonia 10 de octubre de 1998


59

___________________________________________________________________________________

2.1.4. Legado Jesuita en el Ideario Económico del abogado Javeriano.

Si se estudia la historia de la Universidad Javeriana, puede establecerse que de la mano

con la restauración de la clausurada universidad, se atendió la voz de su Santidad con el

objeto de generar espacios universitarios alternativos a la educación carente de una

directriz religiosa. La Compañía de Jesús tuvo por iniciativa, y misión de su Universidad,

formar científica y cristianamente a la juventud colombiana65. No podía ser de otro modo,

pues la Iglesia tenía la imperiosa necesidad de combatir las ideas económicas marxistas

propias de la época, que negaban los valores sociales que ésta que profesaba. No en

vano, la iniciativa inicial hacía hincapié en hacerse a una unidad académica o programa

económico desde una perspectiva tolerante y democrática, diferente a una marxista idea,

según la cual, el hombre actúa por deseos humanos materiales con una naturaleza

individualista que lo lleva a maximizar su beneficio personal. Así, “nosotros también

trabajamos para mover el deseo humano. Nosotros lo hacemos en el sentido de San

Agustín: buscar a Dios. Nuestro trabajo quiere que la gente encuentre la raíz de su deseo

vital que el mercado oculta o manipula”66.

La primera unidad docente como facultad en la Universidad Javeriana, fue la de Ciencias

Económicas y jurídicas. El acta de fundación estableció que “cuando se tenga suficiente

desarrollo se dividirá en dos: la facultad de Ciencias económicas y la Facultad de Derecho”.

El objetivo inmediato eran los estudios de lo económico, de hecho la facultad se llamaba

primero económica y después jurídica67. Sin embargo, el desarrollo posterior desde 1931

hasta 1964, hizo que en los estudios y el plan académico primara la inclinación por lo

jurídico. Sin embargo nunca se desvinculó de las materias económicas pues constituían un

potencial instrumento para percibir la realidad fáctica cuyo contexto debía transformarse

según el modelo formativo jesuita.

65 Véase el acta de fundación y restauración de la Universidad Javeriana del 1ª de Octubre de 1931. 66 DE ROUX FRANCISCO, S.J, en el escrito el problema no son los instrumentos, el problema es el sentido y direccionamiento que tomen. 67 El devenir en la facultad, hizo que se conociera luego como Facultad de Ciencias Jurídicas y socio-económicas.


60

___________________________________________________________________________________

Ese propósito de encontrar en lo económico el instrumento para percibir cómo la

realidad brota de los hechos constituye el legado Jesuita en el Ideario económico del

abogado Javeriano. Se trata, a partir de lo económico, de “formar personas capaces de

preservar la primacía del ser humano en el mundo que compartimos; y dar a los alumnos la

preparación requerida para que entiendan la transformación de esta realidad y trabajen en

ella”68.

2.2. Ideario formativo de la Universidad Javeriana.

Universidad deviene de universo, universo conceptual. El fin de la universidad en su

sentido esencial y cardinal, es servir de escenario para acceder al universo de la sabiduría,

de la ciencia y el arte.

Los estatutos, la misión y el proyecto educativo de la Universidad Javeriana han

establecido que en ella “el fin específico es la formación integral del hombre y la

conservación, transmisión y desarrollo de la ciencia y de la cultura, trascendiendo lo

puramente informativo y técnico”69.

Esta formación integral, precisa superar las visiones yuxtapuestas de las diversas ciencias,

tomar conciencia de los nexos entre las dimensiones globales dando sentido a la

interdisciplinariedad.

Así pues, el ideario formativo dentro de la universidad Javeriana da vía libre a la

imbricación del bagaje cognitivo, al ofrecer como posibilidad acceder a un conocimiento

integral; formación integral es precisamente integración, percepción de la realidad desde

una perspectiva científica que no niegue las demás formas de ver el mundo social.

La formación de la Universidad Javeriana envuelve una apertura cognitiva, lo que genera a

partir de la multidisciplinariedad un cúmulo de posibilidades para percibir la realidad en

68 Universidad Javeriana, Estatutos, Proyecto educativo. 69 Estatutos 1978. Misión 1992 y Proyecto educativo 1992. Estatutos (6).


61

___________________________________________________________________________________

todas sus formas. En ese marco formativo se inscribe el Ideario económico del Abogado

Javeriano, es a partir de la propuesta educativa de la universidad como se estructura éste.

2.3. Los Abogados Javerianos y la conformación de su ideario económico.

Vistos como están los influjos de la formación jesuita y la plataforma que la universidad

establece al dar vía libre a los procesos de formación integral a través de la

multidisciplinariedad, se moldea a continuación la identidad del “ideario económico del

Abogado Javeriano”. No pretende generalizar de ninguna manera, ni negar la

existencia de unidades académicas adicionales al componente económico en la

formación del abogado Javeriano, simplemente se apela a un criterio experimental de

cinco años de estudios en la facultad y a un razonamiento de percepción personal, amén

de la aparente inclinación mayoritaria de los egresados de nuestra facultad por éste sector

de la Ciencia Económica, la abundante cantidad de unidades académicas propias del

departamento de Derecho económico y la intensificación económica propia del currículo

histórico de la Facultad.

2.3.1. Personalidad económica dentro de la Facultad de Derecho en la Universidad

Javeriana: elemento propio de una identidad determinada

El Dr. Botero Borda, ha establecido la importancia que para las facultades de Derecho

significa hacerse a programas precisos con univocidad de enfoque en determinado campo

del saber jurídico, generando unificación de criterios académicos. Así, “sería muy extraño

encontrar facultades sin programa preciso aprobado por el consejo académico. Los

diferentes programas en diversas facultades, son parte de una sana diversidad que hacen

que cada facultad tenga su propio y definido enfoque que la diferencia de las demás, lo que

no solo es válido sino conveniente”70. De lo establecido, resulta meridiano de claridad

absoluta que las facultades y en general las instituciones, tienen atributos propios de

una personalidad con una identidad establecida. Personalidad que evoluciona

dependiendo del tiempo, pero que la hace sempiterna a pesar de las personas.

70 BOTERO BORDA CARLOS, De la Gerencia de los asuntos jurídicos, Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez, Bogotá, 2003


62

___________________________________________________________________________________

Dentro de la personalidad de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Javeriana,

encontramos atributos que sobresalen y que la encausan por determinada orientación;

dentro de ellos el influjo histórico y científico de lo económico en los procesos formativos de

su escuela de Derecho. Lo tenía muy claro el Reverendo Padre Gabriel Giraldo, S.J. al

escribir en sus crónicas de la Facultad: “Desde su restauración y hasta el año 1964, la

Facultad llevaba el nombre de Ciencias Económicas y Jurídicas; por rara coincidencia,

cuando la nuestra dejaba ese nombre, diversas facultades, sobre todo en Francia lo

acogían. En el año citado, se juzgó necesario crear la Facultad de Economía, en forma

independiente, separando las dos carreras. No pareció, sin embargo útil privar a los

alumnos, el proporcionarles al lado del Derecho un acercamiento a las materias de

índole socioeconómica; la experiencia alcanzada, y la solicitud de habían cursado

conjuntamente las dos carreras, nos llevó a sostener la misma orientación”71(negritas

fuera del texto). Existió siempre en la facultad una orientación a las ciencias económicas

como una manera de acercarse en mejor manera a las realidades de la conducta humana.

Se esboza del argumento anterior, el tema de la posibilidad de encontrar un perfil propio

que diferencia al abogado Javeriano del conjunto de egresados de las diversas facultades

de leyes del país. Una forma de ser en el sentido de la creación de una forma de

pensamiento y aproximación de los problemas jurídicos que es diferente y particular frente

a las demás facultades de Derecho del país (diferente pues se sale del concepto

tradicional)72. Una aproximación metodológica diferente a los hechos (con el influjo

expuesto por la filosofía jesuita), partiendo de normas para todos iguales, pero que con

dicho contenido económico su aplicación e interpretación constituyen un principio de

eficiencia.

En el proceso formativo, transcurren una serie de ideas conceptuales (como se vio son la

estructura orgánica del Ideario) que forman una imbricación cognitiva vista desde la

71 GIRALDO GABRIEL S.J., Crónicas de la Facultad de Ciencias Jurídicas Pontificia Universidad Javeriana, al cumplirse 40 años de su fundación. 72 En ese sentido se respeta cualquiera otra forma de aproximación a la Ciencia Jurídica, simplemente se apela en este caso al concepto diferencial.


63

___________________________________________________________________________________

comunión de lo jurídico con lo económico es ahí donde se instituye la identidad formativa

del Abogado Javeriano.

2.3.2. El ideario económico y la formación académica en Derecho.

Esta labor de integración entre las ciencias jurídica y económica conforma una red de

tejidos cognitivos que logran un mejor conocimiento de la realidad, en la consolidación de

un mejor instrumento académico al servicio del complejo fenómeno de la conducta

humana.

Lo anterior justifica que en nuestra Facultad se establezca una inclinación académicamente

acertada para conseguir mejores y más amplios provechos profesionales. En su momento

el R. P. Gabriel Giraldo S. J. vislumbró la importancia de contar con este perfil profesional

dentro de la Facultad: “hoy, a quienes con capacidad y tiempo, aprueban los cursos

exigidos y los exámenes preparatorios de rigor, se les extiende el diploma de

especialización socioeconómica, y la experiencia nos demuestra ya, la acogida

favorable que encuentran en las empresas y en la industria, ya que el Derecho en

realidad agiliza su inteligencia para la comprensión de los problemas económicos y

les hace más humanos en su solución”73. La formación económica en Derecho, parte del

entendido de comprender el ordenamiento legal desde una perspectiva más abierta y

consecuente con la realidad. Un ejercicio académico propuesto en ese sentido, hace del

ejercicio de la abogacía, una metodología reflexiva y más sólida como propuesta de

solución a los conflictos. La realidad social cambia constantemente, ese fenómeno de

cambio se debe a la evolución económica del hombre y al progreso técnico en sus

relaciones; el Derecho debe adaptarse y lo logra absorbiendo de lo económico las

metodologías y los modelos de observación.

El conjunto normativo se ve permeado por el sustento que le brinda lo económico en casi

todos los matices, en otra parte de este trabajo, se expresó que, dentro de un concepto de

integración la una ciencia depende de la otra. Pues bien, aunque para algunos esa

73 GIRALDO GABRIEL S.J. Crónicas de la Facultad de Crónicas Jurídicas Universidad Javeriana, revista Universitas 39, Noviembre de 1970


64

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dependencia no está tan clara, se infiere aunque sea de manera sutil un efecto de un

ordenamiento sobre el otro; de todas formas son ciencias sociales en convergente relación.

Por ende, el mundo de lo académico no puede desconocer por lo menos la existencia de

vasos comunicantes, y es principal que las escuelas de Derecho comprendan unidades

económicas para garantizar en mejor forma el aprendizaje del Derecho. “La economía ha

cambiado la naturaleza de los estudios legales, el entendimiento común de las reglas y las

instituciones legales, e incluso la práctica del derecho. Como una prueba, consideremos

éstos indicadores del impacto de la economía sobre el Derecho. Para 1990, por lo menos

un economista se encontraba entre el personal docente de todas las escuelas de Derecho

de América del Norte y algunas de Europa occidental. En muchas universidades

promitentes existen programas conjuntos (un doctorado en economía y un grado

equivalente en Derecho). Ahora, la mayoría de los cursos de las escuelas de derecho

estadounidenses incluyen por lo menos un breve resumen del análisis económico del

Derecho”74, no es un invento original de la escuela Javeriana del Derecho, pero ésta si se

circunscribe en esa corriente pedagógica de la ciencia jurídica económica.

Son muchas y muy variadas las implicaciones que tiene para un programa institucional

hacerse a una inclinación en ese sentido. Esta formación apela al orden sociológico para

definir contenidos académicos que puedan servir como verdadero instrumento en la

aplicación del Derecho.

La formación del abogado se vigoriza haciendo del perfil profesional en el colegial de la

escuela Javeriana del Derecho, un abogado más integral y mejor preparado para

corresponder con la responsabilidad que se le encomienda. En ese sentido el R. P. Luis

Fernando Álvarez, actual Decano académico de nuestra facultad concibe la misión de la

enseñanza del Derecho partiendo de que “nuestras facultades de Derecho, como partes

de la Universidad, deben contribuir a la formación jurídica y económica del talento

humano encargado de coadyuvar en su desarrollo y en su consolidación. Los

estudiantes, profesionales y políticos, deben desarrollar un papel histórico frente a la

74 COOTER ROBERT Y ULEN THOMAS, Derecho y Economía México, Fondo de Cultura Económica, 1998


65

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liberación de las fronteras, ocuparse de las asimetrías existentes en el terreno económico y

político y asegurar que el Derecho garantice un bienestar común real en la vida de los

ciudadanos que son sus destinatarios”75. De la reflexión transcrita, se desprende la idea

según la cual, el ejercicio de la abogacía debe estar abierto y salirse del estanco

encerramiento del ordenamiento abstracto; una formación a partir de lo económico, tiene

como punto de llegada un nuevo espíritu en la ley que se fundamenta tanto en la realidad

objetiva como en la realidad material.

La tradición jurídica de la Universidad Javeriana, se ha enmarcado en esa apertura

cognitiva, en esa posibilidad de abordar lo jurídico desde la perspectiva metodológica de lo

económico. Así, lo concibe el entrevistado Dr. Juan Camilo Restrepo Salazar76 al decir:

“más que un ideario, lo que existe es un perfil de formación académica económica.

En el devenir de la escuela de Derecho dentro de nuestra facultad ha existido un influjo

socio-económico, que conjuntamente con lo jurídico, fue muy importante en su momento.

Una pequeña corriente que fundamentó nuestra formación”. Se refiere a un perfil formativo

claramente definido dentro del marco de la identidad propia del jurista Javeriano. El capital

intelectual fruto del proceso formativo de esta escuela del saber jurídico, no se limita a lo

meramente jurídico, abarca diferentes metodologías y modelos de aproximación al contexto

socio-cultural que estudia.

La formación que se establece, se compone de unidades que van más allá de la norma y

su abstracción, dispone de contenidos temáticos que estudian la compleja situación del

hombre de la manera más completa posible. Eso es así, pues “las teorías puras del

Derecho, a partir de Kelsen, adoptaron un criterio dualista según el cual, al lado del ser, de

la realidad objetiva o material, se encuentra el deber ser o mundo de las normas jurídicas,

sin más contenido que el que resulta de las normas impuestas al lado de la coacción. Esta

75 R. P. ÁLVAREZ LUIS FERNANDO S.J., alocución titulada “Derecho y globalización, los Abogados Javerianos y el país que queremos en el marco del Congreso de abogados Javerianos , Cali, Mayo de 1 – 3 de 2003 76 Entrevista sostenida con el Dr. JUAN CAMILO RESTREPO SALAZAR, destacado Abogado Javeriano en el sector económico como asesor de la Junta Monetaria del Banco de la República, Superintendente bancario, Presidente de la Comisión Nacional de Valores y ex ministro de Hacienda entre otros. Respondiendo a la pregunta sobre la existencia de un “Ideario Económico del Abogado Javeriano”.


66

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posición llevó al extremo de la ausencia de contenido en la formación de los juristas y la

tenencia de algunos académicos a liberar a las facultades de Derecho de todas aquellas

materias que desvíen el interés de los estudiantes hacia temas ajenos al sistema de

normas y su aplicación.

“Pero ocurre que el Derecho debe ocuparse, como ya ocurre en muchas latitudes y esa es

la tendencia entre nosotros, en concebir las normas que regulan la interacción de los

hombres en la sociedad en un contexto de libertad precedido por la justicia y

estrechamente vinculado a una realidad social que cambia a cada instante.

“Es claro que el mundo esta percibiendo que el Derecho tiene tres dimensiones

inseparables que deben prevalecer de tal forma en la mente de los juristas que fluyan

naturalmente en cada una de sus acciones, sin esfuerzo alguno para que ello ocurra: la

justicia, las normas y los hechos”77. Y en nuestra facultad nos han escenificado en nuestra

ideología como juristas Javerianos, que la justicia y las normas sin un clara asimilación de

los hechos se convierten en inocuas finalidades sin una clara asimilación del hecho facto

de la realidad. Éste último, se logra alcanzar desde una perspectiva del modelo económico

de percepción de la conducta social.

2.3.2.1. Breve historia del influjo económico en dentro de la Facultad.

Más arriba quedó claro el influjo de la tendencia histórica integracionista entre lo económico

con lo jurídico, derivada de la corriente Jesuita de la época, e igualmente del impulso

original que llevó a la reconstitución de la Pontifica Universidad Javeriana. De la historia

que sucintamente se esboza a continuación se desprende claramente el Ideario Económico

El Ideario formativo original que tenía como columna vertebral lo económico al establecer la

primera unidad académica como facultad dentro de la Universidad. Un dato clave radica en

la figura del Dr. Francisco de Paula Pérez, ex-decano de la Facultad, quien fuera dos veces

77 R. P. ÁLVAREZ LUIS FERNANDO S.J., alocución titulada “Derecho y globalización, los Abogados Javerianos y el país que queremos en el marco del Congreso de abogados Javerianos , Cali, Mayo de 1 – 3 de 2003


67

___________________________________________________________________________________ ministro de hacienda y mentor del plan de estudios jurídicos en economía. Se desdibujó

para erigir en lo jurídico la piedra angular de la formación de la facultad. Cuyo nombre fue

desde 1931 hasta 1964 de “Ciencias Económicas y Jurídicas”. En lo que he denominado

una verdadero híbrido entre lo económico y lo jurídico dentro de nuestra formación.

En 1964, luego de la creación de la Facultad de Economía y la separación de los estudios

de esta disciplina de los estudios en Derecho, la Facultad cambió su nombre por el de

Facultad de Ciencias Jurídicas y Socioeconómicas. Se optó por permitir a quienes se

interesaren, optar por hacerse a la especialización en socioeconomía, obteniendo fruto del

proceso de formación el título de abogado socioeconomista.

En 1992, reorganizadas las unidades académicas de la Universidad, la Facultad cambió su

nombre por el de Facultad de Ciencias Jurídicas, con el que actualmente se distingue. Los

estudiantes obtienen solamente el título de Abogado. Sin embargo, su formación heredó la

inclinación económica derivada de la unidad científica del pasado, de manera que el

currículo hace obligatoria la observancia de materias netamente económicas como

requisito para la obtención del titulo que se menciona. Se es Abogado, con un perfil

profesional con inclinación por las ciencias económicas.

En el año 2000, tiene lugar un cambio en el pénsum académico, reestructurando la

inclinación por lo económico, al equilibrar las diversas áreas del estudio del Derecho, pero

con la existencia de un corazón que forma en los alumnos las metodologías del análisis

económico del derecho. Se inicia con la macro y microeconomía, diseñadas por abogados

economistas, enfocada hacia abogados. Lo que en personalísima opinión, que no pido se

comparta, contribuye a la consecución de ese inconsciente colectivo (iuseconómico) al que

nos hemos referido como criterio fundante del Ideario Económico del Abogado Javeriano.


68

___________________________________________________________________________________

2.3.2.2. Breve revisión del currículo académico.

Se expone a continuación una breve enunciación de la manera como se diseña

históricamente la formación del Ideario Económico, a partir de unidades académicas

específicas que constituyen el currículo de la Carrera de Derecho en la Facultad de

Ciencias Jurídicas. No se pretende explicar cada uno de los contenidos y objetivos

específicos de cada materia, eso constituiría otro trabajo de grado78, pero quiere

significarse la amplitud temática con la que se trata el tema desde una óptica pedagógica.

Dentro de la lista de unidades académicas encontramos: Administración de Empresas,

Análisis Financiero, Apertura Económica, Auditoria, Bancos y Contabilidad, Bancos e

Instrumentos Negociables, Bolsa, Ciclos Económicos, Comercio Inter. y Exterior,

Contabilidad, Contabilidad General, Contabilidad Social, Contabilidad Superior,

Contabilidad de Costos, Cooperativas, Cuestiones Económicas, Economía Colombiana,

Economía Industrial, Economía de las Finanzas, Economía (política), Economía y Minas,

Economía Social, Estadística, Estadística y Demografía, Estadística y Matemática,

Financiación y Organización de Empresas, Finanzas e Inversiones, Formación de

Dirigentes de Empresas, Hacienda Pública, Ingreso Nacional, Integración Económica

(Andina), Introducción a la Economía, Inversiones y Negocios de Bolsa, Legislación de

Bancos, Legislación de Minas, Petróleos y Baldíos, Legislación Tributaria, Matemáticas,

Moneda y Banca, Planeación y Proyección, Recursos Naturales, Sociedades y

Organización de Empresas, Teoría Económica, y Teoría Monetaria.

Resulta evidente una formación académica exclusiva y muy particular dentro de la

enseñanza ciencia Jurídica tradicional. Dentro del diseño de los diferentes currículos

históricos, es inminente una intención subyacente de implantar una sabiduría específica

más allá del saber técnico-normativo tradicional de las escuelas de Derecho. Lo anterior,

fruto de una política educativa que comprendió la importancia dentro del capital cognitivo,

de la interdisciplinariedad y de la teoría múltiple de la Ciencia Social del Derecho. Ahora

bien, hacemos referencia a las materias que tocan el tema económico directamente, sin

78 GUTIÉRREZ GIRALDO, CATALINA MARÍA – ZÁRATE XIMENA, Pénsum histórico de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2001.


69

___________________________________________________________________________________

desconocer la penetración del Derecho Económico en otros campos del saber jurídico

como lo sería el Derecho comercial, penal o civil. Aquí nos referimos a una convergencia

entre lo económico y lo jurídico, únicamente desde un punto de vista a partir del escenario

iuseconómico antes explicado en éste trabajo.

2.3.3. Identidad jurídico-económica, valor agregado del abogado Javeriano.

De lo expuesto en tratándose de la identidad de la escuela Javeriana del Derecho y su

composición, queda establecido como coexiste un elemento diferenciador y exclusivo de un

ideario económico en el jurista Javeriano.

Ese componente contentivo de su perfil, lo coloca en una posición favorable dentro del

conjunto de los profesionales del derecho. Así, “el país entero es testigo de que los

Abogados Javerianos, en todo rincón patrio ejercen con decoro su profesión y aportan a la

administración pública, desinteresado apoyo. Su influjo se ha hecho sentir en la empresa

privada y en la banca, en institutos descentralizados y en las corporaciones financieras, en

la diplomacia, y en bien diversas actividades. Largo sería adentrarse en sus múltiples

realizaciones y analizar las manifestaciones de su capacidad comprobada”79. Capacidad

que se deriva del valor agregado que guarda su formación en la ciencia económica.

Ofreciéndole un abanico más extenso de posibilidades que si se limitara únicamente a lo

que el Derecho en su concepción unitaria pudiera brindarle.

Como ejemplo, cabe decir que los Abogados Javerianos que mayor reconocimiento público

y nacional han alcanzado, derivado de su éxito profesional son aquellos juristas que se han

desempeñado dentro del sistema financiero, las finanzas públicas, la política económica, la

actividad aseguradora, dentro del Estado como interventor de la economía, el comercio

exterior, los servicios públicos entre otros. Hombres y mujeres como Hugo Palacio Mejía

(quien conoció el trabajo que ahora se presenta y cuyo parecer estuvo de acuerdo con la

estructuración del mismo), Luis Carlos Galán, Noemí Sanín, Martín Gustavo Ibarra, Marta

Lucía Ramírez, Néstor Humberto Martínez, Juan Camilo Restrepo, entre otros tantos.

79 R. P. GIRALDO GABRIEL S.J. Crónicas de la Facultad revista Universitas 49, Bogotá noviembre de 1975


70

___________________________________________________________________________________

Igualmente los perfiles de tantos profesionales Javerianos del Derecho que han encontrado

en la multidisciplinariedad económico-jurídico un escenario de potenciales oportunidades

para el responsable ejercicio profesional.

3. Composición institucional del ideario Económico del Abogado Javeriano.

3.1. Conciencia ius-económica del alumno de Derecho en la Javeriana

Han quedado señalados los puntos de convergencia idearia que constituyen Económico del

Abogado Javeriano. En ese orden, la filosofía de la escuela Javeriana del Derecho, tiene

su piedra angular al despejar el encerramiento conceptual del profesional del Derecho en el

modo tradicional de enseñaza. Ha quedado claro que, con la integración de los

basamentos científicos tanto del Derecho como con la economía, el abogado Javeriano no

se queda con el razonamiento abstracto y pétreo que el ordenamiento le ofrece, amplía la

composición del valor normativo al acercarlo en mejor forma al comportamiento social del

hombre.

Es precisamente el énfasis en Derecho Económico propio de la carrera lo que genera en sí

mismo una conciencia ius-económica del Derecho, por ende la formación jurídico-

económica “debe absorber todos estos cuestionamientos y los debe analizar para

integrarlos bajo los principios que fundamentan sus propios intereses; comprender el

porque de la naturaleza jurídico-económica del hombre, investigar los fenómenos

sociológicos y culturales desde su punto de vista enfrentar al hombree con su propia

realidad. Sólo conociendo la realidad se conseguirán verdaderamente las soluciones a sus

problemas. La autonomía de estas ciencias no se verá relegada a un segundo plano; por

el contrario, se le amplía sobremanera su campo de acción y le permite interrelacionar e

integrar los principios fundamentales de cada uno y que a simple vista parecieran

contradictorias”80.

Veamos algunas de las relaciones instrumentales en el proceso de formación académica

del Derecho con énfasis en economía:



71

___________________________________________________________________________________ 3.1.1. Plataforma jurídica de los agentes económicos

Académicamente el alumno de leyes en la Javeriana, se familiariza del mismo modo con

los conceptos del Derecho civil de las personas o de los contratos, como de la función de

las actividades y los agentes económicos de la empresa, el comerciante, la familia, las

instituciones financieras, las exportaciones, el gasto, el impuesto, la renta, el ahorro, el

consumo, la inversión, etc.

3.1.2. Breve ejemplo del contenido económico del Derecho Civil de responsabilidad

El estudiante aprehende en un mismo proceso de asimilación integral del conocimiento

(ideario conceptual), la teoría civil de la mora debitoria, la imputabilidad del incumplimiento,

la ejecución coactiva de la acción y la causación de perjuicios al acreedor por una parte. Y

la tasa de interés como el precio de los recursos monetarios o el impacto sobre el ingreso

como consecuencia de una variación en la inversión.

3.1.3. Concepción integral de los bienes desde lo jurídico y desde lo económico.

En un todo sistémico se recoge la noción civil de los bienes, en su sentido económico

según la elasticidad precio de la demanda, ingreso de la demandada, según si se trata de

bienes de capital o de consumo, si son intermedios o finales en el proceso productivo.

Igualmente en un sentido jurídico, los concibe como el objeto del derecho real,

estableciendo el título y el modo para la adquisición del derecho de dominio y demás

derechos reales.

3.1.4. El Derecho comercial y algunos componentes económicos

Institucionalmente adapta conceptos que tienen tratamiento económico, con la misma

institución desde el punto de vista jurídico. Así, el concepto económico de la empresa como

el agente encargado de la producción cuya misión es la optimización de los factores

productivos constituyéndose en unidad de explotación. La misma empresa se estudia

desde el Derecho comercial como una modalidad del acto de comercio al decir que es una

actividad organizada para la producción, transformación, circulación, administración, o

custodia de bienes o para la prestación de servicios. y que se adelanta a través de uno o

mas establecimientos de comercio. A nivel societario se establece una tipología jurídica


72

___________________________________________________________________________________ para que el agente pueda cumplir la función económica que se expone, al hacer viable una

persona jurídica diferente a los socios con características trascendentales como la división

patrimonial. Ni hablar de las consideraciones económicas que los procesos jurídicos de

transformación social como el caso de la fusión pueden arrojar para el ente jurídico-

económico: dominación de mercados, mejoramiento de la eficiencia económica al dar pie

para la generación de economías a escala. En síntesis, el sistema jurídico permite la

optimización económica de los factores de producción.

3.1.5. El sistema contractual y su atisbo económico

El intercambio de mercancías necesario a nivel económico para la satisfacción de las

necesidades de los consumidores y de las familias, que origina el mercado como el

escenario natural donde se generan esas relaciones entre la demanda y la oferta de

mercancías, expandiéndose como mercado de capitales, laboral y de bienes o servicios

hacen, que el sistema jurídico ponga disposición un ordenamiento contractual que oriente

las relaciones conductuales que puedan generarse. Una compaginación entre el sistema

contractual para el flujo de mercancías con lo económico puede ser analizado desde la

perspectiva que plantea el modelo IS-LM al integrar el mercado de bienes (IS) y de activos

financieros (LM). Al unirse ambos, se afecta la producción nacional que se establece desde

una perspectiva contractual.

3.1.6. El Derecho laboral y su derivada relación jurídica

Otro elemento, es la relación jurídica-económica, entre el trabajo y el empleo, el primero

desde la óptica jurídica, el segundo desde lo económica. El primero encuentra su

fundamento en el Derecho Laboral a partir de las relaciones que se derivan de esa

actividad material o intelectual que una persona natural presta al servicio de otra natural o

jurídica. Por su parte el sistema económico, buscar una asignación más justa e igualitaria

de los bienes y lo consigue con el agregado macroeconómico del empleo. Ambos sistemas

encuentran en el Derecho laboral una concepción integral en la formación jurídica de la

escuela Javeriana del Derecho al decir que tal ordenamiento es un conjunto de principios y

normas que regulan las relaciones entre los trabajadores y los empleadores y entre estos

dos con el estado, bajo los principios de coordinación económica y equilibrio social.


73

___________________________________________________________________________________ APENDICE Modelo experimental del desarrollo conceptual que conforma el Ideario económico

del Abogado Javeriano

La línea que sigue en este trabajo, radica en exhibir para la alta y distinguida consideración

del lector, el desarrollo conceptual del Ideario Económico del Abogado Javeriano. Es el

acápite de contenido económico propiamente dicho de un dilatado trabajo académico,

realizado en el transcurso de éstos cinco años de carrera; fruto de una extensa y

disciplinada labor de edición jurídica académica. Se estructura a partir del desarrollo de las

cátedras académicas jurídico-económicas de la Escuela Javeriana del Derecho. Los

elementos contentivos son: 1 Organización fusión y desarrollo del programa de las

diferentes cátedras. Síntesis jurisprudenciales y doctrinales a nivel nacional y foráneo y 3.

Análisis jurídico de algunas temáticas de interés.

Esta obra, como todas, debe ser complementada y no constituye un pensamiento “oficial” ni

único de la facultad, ni de los profesores que son los autores intelectuales de sus propias

ideas académicas. Tampoco se garantiza que sea la verdad última a nivel teórico. Los que

lo utilicen, deben tener en cuenta sus limitaciones de actualidad que incluso están

anunciadas. Pues se han cortado al final del período académico en que se

experimentaron.

Lo que se presenta forma apenas un prototipo de lo que en realidad constituye el sistema

“Ideario conceptual”, siendo imposible además de irresponsable presentarlo todo, pongo en

consideración una muestra cortada al final de cada ejercicio académico y editada para

facilidad del lector. Es menester igualmente, aclarar que en el desarrollo de cada cátedra,

se utilizó un extenso instrumental bibliográfico, en lo posible se hacen las correspondientes

referencias, presento anticipada excusa en caso de que se encuentre alguna referencia sin

la correspondiente nota aclaratoria. Igualmente recordar que lo que sigue es un ejercicio

académico muy complejo por la densidad temática, lo amplio del programa, la profundidad

de tratamiento y en proporción a la extensión temporal para su realización.


74

___________________________________________________________________________________

I. MICROECONOMÍA, MACROECONOMÍA Y TEORÍA DE LA COMPETENCIA

La Micro economía y la macroeconomía como componentes del Ideario Económico.

La Economía es la ciencia que estudia la riqueza, su producción y distribución. Ciencia

social cuya preocupación es el modo en que la sociedad utiliza sus recursos limitados, que

tienen usos alternativos para producir bienes o servicios para el consumo presente y

futuro81. Se dirige a la apropiación de los medios necesarios para satisfacer las

necesidades humanas. Sus objetivos son la eficiencia, la equidad, la estabilidad y el

crecimiento. Son muchos los objetivos y finalidades que puede tener una cátedra de

economía, sobre todo si se tiene en cuenta el cúmulo de elementos que componen su

definición.

Las cátedras de microeconomía y macroeconomía como unidades académicas de la

formación curricular del Abogado Javeriano, constituyen el punto de aproximación de lo

jurídico a lo económico más trascendental dentro del Ideario económico que se pretende

identificar en éste trabajo. La intención primera es lograr un razonamiento integrado de los

principios económicos, para fundirlos con los jurídicos que se asimilan paralelamente en las

demás cátedras contiguas al interior de la formación del Abogado.

Puede establecerse que en el marco de la escuela Javeriana del Derecho, se combinan sin

dificultad la lógica propia de la económica con la racionalidad de lo jurídico, obteniendo

como corolario una mucho más consistente horizonte profesional. En entrevista con la Dra.

María Amalia Serna, quien fuere en su momento titular de la cátedra de Microeconomía,

refiriéndose al tema, expresó “el pilar de un ideario económico en la formación jurídica de

un abogado, radica en proporcionarle al mismo mayores herramientas que consisten en

sumergirse en un océano de los conceptos económicos, de manera que asimile un todo

científico diferente al tradicional jurídico. La propuesta de mi cátedra en microeconomía,

consistió precisamente, en que el estudiante adquiriera el panorama general de la

81 La mayoría de extensiones conceptuales que se derivan en ésta unidad académica, corresponden de manera contextual a: FROYEN, RICHARD, Macroeconomía: Teoría y políticas, McGraw Hill, Buenos Aires, 2001. VARIAN, HAL, Microeconomía intermedia: un enfoque actual, Bosch, Barcelona, 1998. SAMUELSON PAUL - NORDHAUS WILLIAM, Macroeconomía, McGraw Hill, Madrid, 1996.


75

___________________________________________________________________________________

economía, lo integrara con lo jurídico, obteniendo de éste modo una mejor formación

profesional”. Consiste de la realidad de un ideario económico, se establece que el objetivo

principal del mismo, es proporcionarle al profesional una mejor comprensión de la realidad

social para que éste, estructure mejores soluciones.

_________________________________________________________________________

A. La microeconomía82

Estudia las unidades económicas especiales que constituyen el sistema económico y las

relaciones entre ellas. Así, consumidor, empresas, sectores productivos, familiar,

financiero, gubernamental.

1. Teoría de los precios

Es el conjunto de modelos económicos que explican el intercambio de bienes y servicios en

virtud de los precios del mercado.

La demanda

Relación que muestra las diferentes cantidades de mercancía o producto que los

compradores estarían dispuestos o serían capaces de adquirir en el mercado a un precio

determinado, suponiendo que los demás factores permanecieran constantes. Lo que

estudia es el consumo.

a. La ley de la demanda

Es la relación que existe entre los precios y las cantidades demandadas de un bien o

producto. A menor precio, mayor demanda y a mayor precio, menor demanda. Cantidad

demandada de un bien, es inversamente proporcional a su precio. a. Si el precio baja, el

comprador podrá adquirir más de ese bien. b. Si el precio baja, es más asequible ese bien

comparado con otros. c. La curva indica que se está dispuesto a pagar un precio

82 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por la Dra. María Amalia Serna Forero, en el período correspondiente a Agosto de 1998 y junio de 1999, Primer año de la Carrera.


76

___________________________________________________________________________________ relativamente alto por una cantidad pequeña, pero cuanto más tenga de ese bien, menos

querrá pagar por una unidad pues le proporciona menos satisfacción. Demanda del

mercado: debido a que hay varias personas que demandan, la demanda total es la suma

de las demandas de toda la población.

b. Determinantes de la demanda

a. El precio del bien o el producto. b. El precio de los bienes relacionados. c. El ingreso de

los consumidores o compradores. d. el número de consumidores. e. el gusto o preferencia

de las personas. f. la expectativa de los precios futuros.

c. Desplazamientos de la demanda

Los cambios en la demanda pueden darse por los siguientes factores: i. el precio del bien.

ii. las cantidades demandadas del bien. Manteniéndose siempre la relación inversa entre

estos cambios, se ocasiona un desplazamiento en la curva de la demanda hacia arriba por

aumento de la demanda o hacia abajo por disminución de la demanda.

i. En la cantidad demandada: sobre la curva, hacia abajo. Una disminución en el precio,

aumenta en las cantidades. Hacia arriba, viceversa. ii. En la demanda propiamente dicha:

1. Aumento en la demanda: hacia la derecha, a un precio dado se adquiere más. 2.

Disminución de la demanda: hacia la izquierda, a un precio dado, se adquiere menos.

c. La elasticidad de la función de la demanda

La elasticidad es la variación porcentual de las cantidades demandas ocasionada por la

variación de un cambio porcentual en el precio. Siempre precedida del signo menos a

causa de la relación inversamente proporcional.

Cambios porcentuales de cantidades demandadas

Cambios porcentuales en el precio del bien

Clases de elasticidad:

a. Elasticidad nula: Cualquiera que sea la variación del precio, la cantidad siempre será la

misma. E = 0 b. Inelasticidad relativa: Un cambio porcentual en el precio, lleva a un cambio


77

___________________________________________________________________________________ porcentual menor en la cantidad. E = < 1. c. Elasticidad unitaria: Un cambio porcentual en

el precio, lleva a un cambio porcentual igual en la cantidad. E = 1 . d. Elasticidad relativa:

Un cambio porcentual en el precio, lleva a un cambio mayor en la cantidad E = > 1. e.

Elasticidad perfecta: Un cambio porcentual en el precio, lleva a un cambio porcentual hasta

el infinito. Nunca se va a dar. Elasticidad cruzada de la demanda: Mide la variación de la

cantidad demandada como consecuencia de la variación porcentual del precio de otro bien.

Var. % Q Dda / Var. % bien 2

Elasticidad demanda – renta: Mide la variación porcentual de la cantidad demandada de un

bien con relación a la variación porcentual de la renta. Indica para cada bien, cual es el

nivel de consumo de acuerdo a la renta.

La oferta

Es la relación que muestra las diferentes cantidades de producto que los vendedores están

dispuestos y son capaces de poner a la venta a precios alternativos durante un período de

tiempo determinado, suponiendo que los demás factores permanezcan constantes. La

cantidad ofrecida del bien depende directamente del precio.

a. La ley de la oferta

A mayor precio, mayor oferta y a menor precio, menor oferta. La oferta hace referencia a

las cantidades de un producto que los productores están dispuestos a vender en un

momento determinado. La oferta estudia la producción.

b. Determinantes de la función de la oferta

a. El precio del bien. b. los costos de producción. c. el número de productores. d. el estado

de la tecnología. e. el precio de los bienes relacionados. f. la expectativa de los precios

futuros.

c. Desplazamiento de la función de la oferta

Dado por a. El precio del bien. b. Por las cantidades ofrecidas del bien.


78

___________________________________________________________________________________ Hay una relación entre la oferta de bienes y servicios y los precios de los factores de

producción.

a. Si aumenta el precio de los factores, aumenta el precio del producto. Así, al aumentar el

precio del producto, disminuye la oferta. (Curva a la derecha).

b. Si disminuye el precio de los factores, baja el precio del producto. Así, disminuye el

precio de producción y aumenta la oferta. (Curva a la izquierda). A. Curva a la derecha:

Aumento en las cantidades ofrecidas y disminución en el precio. B. Curva a la Izquierda:

Aumento en los precios y disminución en las cantidades.

d. La elasticidad de la función de la oferta

Es la variación porcentual de las cantidades ofrecidas ocasionadas por una variación

porcentual del precio. Es positiva pues la relación oferta – precio del bien es directamente

proporcional.

Cambios porcentuales de cantidades ofrecidas

Cambios porcentuales de los precios

Clases de elasticidad de la oferta

a. Absolutamente inelástica (nula): porque la elasticidad es igual a 0.

b. Ineficacia Unitaria: un cambio porcentual en el precio, lleva a un cambio porcentual igual

en la cantidad.

c. Relativamente inelástica: un cambio porcentual en precio lleva a un cambio porcentual

menor en la cantidad, porque la elasticidad es < que 1.

d. Relativamente elástica: un cambio porcentual en precio lleva a un cambio porcentual

mayor en la cantidad porque la elasticidad es > a 1.

e. Absolutamente elástica (perfecta): un cambio porcentual mínimo en precio lleva a un

cambio porcentual infinito en la cantidad, porque la elasticidad es infinitamente grande.


79

___________________________________________________________________________________

El intercambio (el mercado)83

a. La función de la oferta

Mecanismo a través del cual los vendedores u ofrecientes del mercado pueden determinar

los precios e intercambiar bienes y servicios. b. La función de la demanda. Mecanismo a

través del cual los compradores o consumidores del mercado pueden determinar los

precios e intercambiar bienes y servicios. Se coordinan las decisiones de los productores y

de los consumidores en el mercado. Su subida tiende a reducir las compras de los

consumidores y reduce la producción. Su bajada fomenta el consumo y reduce los

incentivos para producir. Oferta, demanda, precio y cantidades son el engranaje del

mercado. La función última de la demanda y de la oferta es el establecimiento del precio

del mercado el cual se determina en el punto de corte de las curvas de D y O.

c. El equilibrio del mercado

Se unen la oferta y la demanda, los dos elementos principales del mercado. Llega a la

situación en donde las dos se ponen de acuerdo. Coinciden la oferta y la demanda en

cantidad y precio. Baja: sube la demanda, los precios suben y se llega al equilibrio. Sube: la

demanda baja, los precios bajan y se llega al equilibrio. El mercado se encuentra en

equilibrio cuando el precio y la cantidad equilibran las fuerzas de la oferta y la demanda.

Cuando la cantidad que desean adquirir los consumidores es exactamente igual a la que

están dispuestos a vender los productores.

d. La eficiencia en sentido de Pareto

Se trata de la eficiencia en las asignaciones. Es el resultado que se obtiene a través de los

mercados de competencia perfecta. Resultado en el que ninguna asignación, ni

reasignación del mercado puede producir mayor utilidad o satisfacer a un agente sin

disminuir la utilidad del otro.

83 Mayor información en: KARL CASE - RAY FAIR, Principles of economics, New Jersey, Prentice Hall, 2003.


80

___________________________________________________________________________________ Clasificación de los bienes

a. Según la elasticidad precio de la demanda (ordinarios y Giffen). Ordinarios: aquellos que

a precios bajos se dan consumos altos y viceversa. Giffen: aquellos que a precios altos, se

dan consumos altos y viceversa. Se asocian con la riqueza. Se comportan anormalmente

respecto del precio.

b. Según la elasticidad ingreso de la demanda (normales e inferiores). Normales: A mayor

precio, mayor consumo. Inferiores: a mayor ingreso, menor consumo del producto y mayor

consumo de otro producto. Sociales a mayor ingreso, mayor consumo. Y si hay mas

ingreso consumo del mismo bien. De lujo: igual a Giffen, pero dependen del ingreso.

c. Según su relación con otros bienes (curvas de Engel: bienes sustitutos y

complementarios. Complementarios: a medida que sube el precio de un bien, baja el

consumo de otro bien y viceversa. Sustitutivos: Aquellos que se consumen ante la

imposibilidad de consumir otros.

d. Bienes de capital y de consumo: Aquellos bienes que satisfacen inmediatamente la

demanda. Bienes de capital: desatinados a la producción de otros bienes. Bienes

intermedios: los utilizados para producir otros bienes. Bienes finales: terminados y

destinados para el consumo final.

e. Según la producción Primarios: producción agrícola. Secundarios: Bienes

manufacturados. Terciarios: Bienes industriales o de capital. Servicios y sector financiero.

Aplicaciones prácticas

a. Precios máximos y mínimos

i. Máximos: Son fijados por el gobierno, y están siempre por debajo del punto de equilibrio.

Son un estimulo para la demanda, por eso un precio máximo colocado por el gobierno a

una mercancía, genera como consecuencia un incremento en las cantidades demandas.


81

___________________________________________________________________________________

ii. Mínimos: Son fijados por el gobierno y están siempre por encima del precio de equilibrio.

Son un estimulo para la oferta, por eso favorecen la producción de bienes.

b. Impuestos específicos y ad valorem (incidencia fiscal estructural.

Constituyen una obligación que el contribuyente paga a favor del Estado por la realización

de un hecho o in acto previsto como generador del gravamen. Son un pago obligatorio al

gobierno destinado a generar eficiencia, estabilidad, equidad y crecimiento. La incidencia

fiscal estructural radica en que los impuestos se pagan dependiendo de la elasticidad de la

oferta y la demanda. A mayor precio, disminuye la oferta pues a mayores cantidades

ofrecidas, mayor incidencia fiscal.

i. Específicos: Constituidos por una suma fija que se coloca sobre las cantidades ofrecidas.

Ej. Sobretasa para la gasolina. ii. Ad-valorem: Constituidos por un porcentaje variable

sobre el precio del producto. Porcentaje que varía dependiendo el precio del bien.

c. Subsidios específicos y ad valorem.

Se trata de pagos que el gobierno hace a los productores para que continúen con la

producción para que bajen los precios o se aumente la oferta (se produce una disminución

en los costos de producción). i. Específicos: suma fija que paga el Estado por una cantidad

producida. ii. Ad valorem: porcentaje que paga el Estado sobre el valor o precio del

producto.

2. El consumidor (teoría de la utilidad)84

2.1. La utilidad

Utilidad en materia microeconómica significa la satisfacción de necesidades. Es la

satisfacción que le proporciona al consumidor las sucesivas unidades consumidas de un

bien o servicio. La utilidad marginal es la satisfacción que le proporciona al consumidor la

última unidad de ese bien o servicio.

84 Mayor información en: CRUZ LUIS EDUARDO, Microeconomía básica, Bogotá, Filigrana, 2001.


82

___________________________________________________________________________________ 2.2. La función de la utilidad.

La utilidad hace relación de esas necesidades, luego existe una relación directa porque a

mayor satisfacción, mayor utilidad, y mayor utilidad, mayor precio.

2.3. La ley de los rendimientos marginales decrecientes.

En un período de tiempo, suponiendo que los gustos del consumidor, el consumo de los

bienes y servicios generará un nivel de utilidad creciente que llegará a ser máximo hasta

que el consumo de una unidad adicional comenzará a reportar rendimientos marginales

decrecientes.

2.4. Utilidad total. Utilidad media. Utilidad marginal.

Utilidad marginal: satisfacción que obtiene el consumidor al consumir una unidad mas de

un bien. Utilidad total: sumatoria de utilidades individuales. Utilidad media: utilidad total /

utilidades consumidas para ver que tantas satisfacción se adquirió.

2.5 Curvas de indiferencia. Líneas de precio-presupuesto o fronteras de posibilidades de

consumo. Es el conjunto de alternativas de consumo que reportan la misma satisfacción el

consumidor. Conjunto de combinaciones entre las que es indiferente al consumidor en el

sentido de que presentan el mismo nivel de utilidad. Bienes igualmente satisfactorios para

el consumidor en un determinado período de tiempo. Muestran las alternativas que tiene

un consumidor para satisfacer sus necesidades. Cada punto muestra las diferentes

combinaciones que le proporcionan la misma satisfacción al individuo. Cuando hay varias

curvas de indiferencia, hay mayor utilidad en la curva IS que en las demás. Hay mayor

utilidad en el bien consumido a medida que se aleja de la curva original.

La línea de precio o presupuesto es aquella que indica la capacidad máxima de gasto que

tiene un consumidor dependiendo de su ingreso y del precio de los bienes en la adquisición

de bienes y servicios. Recta de balance y variación de la renta: el consumidor gasta la

totalidad de sus ingresos. a. Si se desplaza hacia la izquierda, el consumidor no gasta

todos sus ingresos. b. Si se desplaza hacia la derecha, el consumidor gastó más de sus

ingresos.


83

___________________________________________________________________________________

Recta de balance y variación del precio: el desplazamiento hacia la izquierda, significa que

el precio del producto aumenta, lo que quiere decir que pude comprarse menos de ese

bien. Un desplazamiento hacia la derecha, significa que el precio disminuye y que el

consumidor puede comprar más de la cuenta.

2.6. Equilibrio del consumidor.

Es el punto en el cual la alternativa escogida representa para el consumidor la máxima

satisfacción según el precio. Se da cuando la curva de indiferencia es tangente a la línea

de precio, balance o presupuesto, y es donde el consumidor gasta todo el ingreso

disponible atendiendo la mayor satisfacción posible.

Excedente del consumidor

La diferencia entre lo que el comprador esta dispuesto a pagar por un bien y loo que paga

en realidad. Es la diferencia de la demanda del comprador y el precio que pago realmente.

1.2.7. Tasa marginal de sustitución.

Indica cuantas cantidades de un bien esta dispuesto a dejar de consumir el consumidor

para incrementar en una unidad el consumo del otro bien.

3. Teoría de la producción (La empresa)85.

3.1. La producción.

Es una función de la economía, es la combinación de los factores de producción, y de los

agentes económicos. Creación de riqueza a través de la transformación de los bienes

intermedios. Al combinar los factores de producción el productor añade un precio a los

bienes intermedios que utiliza para la producción. El producto es el valor monetario de los

bienes y servicios producidos. La empresa es un conjunto de agentes económicos cuya

función principal es combinar factores de producción para producir bienes y servicios., y ser

85 Mayor información en: ROBERT S. PINDYCK - DANIEL L. RUBINFELD, Microeconomics, Jersey, Prentice Hall, 2002

http://unicornio.javeriana.edu.co/uhtbin/cgisirsi/nvWuLxUMDC/290710010/18/X245/XTITLE/Microeconomics+%5e2F


84

___________________________________________________________________________________ luego consumidos por los individuos. Sobre la base de la maximización de los beneficios

(diferencia entre precio de compra y de venta de un producto). La productividad es la

eficacia de la combinación de los factores de producción: cantidad producida / cantidad de

factores de producción que es igual a cantidad de riqueza creada / cantidad de riqueza

absorbida.

Actividades de la producción: creación de riqueza, transformación de bienes y servicios

existentes, concierne a bienes materiales y servios inmateriales. Medición de la producción:

a. Evaluando la producción total, de toda la empresa. b. Tomando en cuenta el valor

añadido por la empresa al producto fina. Efectos de la producción: a. Creación de empleo.

b. Distribución de la renta y la riqueza. Factores que determinan la producción: a.

existencia de capital en cantidad y calidad suficiente. b. existencia de trabajo. c.

Conocimiento tecnológica. d. Recursos en materia prima.

3.2. La tecnología y los factores de producción.

a. Trabajo: actividades intelectuales o manuales, organizadas y coordinadas con el fin de

producir bienes y servicios. 1. Aspectos cuantitativos: demografía, volumen de trabajo de

una economía. 2. Población activa: personas que directa o indirectamente participan en la

producción económica. 3. Tasa de población activa: relación ente activas y el resto de la

población. 4. Población activa ocupada: personas activas que tienen trabajo. 5. Población

en edad de trabajar: personas entre los 20 y los 65 años.

b. Capital: bienes que directa o indirectamente auxilian el trabajo del individuo en el

proceso de producción. 1. Capital fijo: el que se gasta lentamente, se va volviendo viejo. 2.

Capital circulante: pierde su forma inicial durante el proceso. Hay capitales naturales.

Capitales de conocimiento (cultural, científico y técnico), infraestructural.

c. Factores que mejoran la productividad: 1. Tecnología: cantidad y calidad de maquinaria,

etc. Son un plus adicional. 2. Condiciones humanas y psicológicas: ambiente de la empresa

y formación del personal. 3. Condiciones económicas: aumenta la producción si la

economía está en expansión y hay incrementos.


85

___________________________________________________________________________________

3.3. La función de producción.

Es la actividad que involucra los factores de producción, es decir, aquellos medios que

hacen posible el proceso productivo. Tierra, capital y trabajo. Es la relación entre el número

de unidades de insumo que una empresa emplea y la correspondiente unidad de producto.

a. Teoría del valor trabajo: entre más trabajo, mayor es el precio añadido. Diferencia entre

los bienes que entran al proceso y los que salen. Es la cantidad de trabajo que se necesita

para la transformación de los bienes. b. Teoría del valor utilidad: el consumidor fija el

precio de acuerdo a la utilidad del bien. Si es superior a los costos de producción se

alcanza un beneficio. Si es inferior, se obtiene una pérdida.

3.4. La ley de los rendimientos físicos marginales decrecientes.

En un determinado período de tiempo, suponiendo constante el estado de la tecnología, el

incremento de una unidad de factor variable de la producción generará un nivel de

productividad creciente hasta el punto de que si sigue incrementando ese factor variable,

se presentarán niveles decrecientes de producción.

Un aumento en un factor variable de producción, generará un decrecimiento en la

productividad marginal.

3.5. Producto total, producto medio, producto marginal.

Total: es la totalidad de la producción. Medio: es el producto total sobre el factor variable de

producción. Marginal: es un aumento en el producto total que genera un aumento en el

factor variable de producción.

3.6. Costo total, costo medio, costo marginal86.

Los costos son las erogaciones o gastos que el productor debe hacer para producir y para

obtener factores de producción. Sacrificio que se hace para hacer o adquirir algo. Los

costos pueden ser de desembolso (pago en dinero). De oportunidad (valor del beneficio de

86 Consúltese resúmenes de la cátedra de microeconomía, Mónica Morales Quiroga.


86

___________________________________________________________________________________ lo que se prescinde al escoger una alternativa en vez de otra). Económico (pagos para

persuadir a propietarios de los factores de producción.

A corto plazo:

1. Costos totales: a. Fijo: aquellos constantes e independientes del nivel de producción. No

varían. b. Variables: aquellos cambiantes e independientes del nivel de producción. Varían

directamente c. Total: costo fijo mas costo variable.

2. Costos promedio: a. Fijos: dado por el costo total sobre las cantidades de producto

obtenido. b. Variables: resultado de la división CVT / la cantidad de producto. c. Totales:

resultado de la división VTT y la cantidad de producto.

3. Costo marginal: está dado por una variación en las cantidades producidas. Se da por un

aumento de una unidad de costo variable. Es el cambio del costo total en relación con el

cambio en la cantidad de producción.

Relación CT y CM: con relación al producto, es inversamente proporcional. A medida que

aumentan el número de unidades de producto, la producción total aumenta hasta llegar a

un punto de decrecimiento. A medida que aumenta. A medida que aumentan el número de

unidades de producto, los costos suben y la producción aumenta en menor número de

estabilidad. A largo plazo: más de un año. Todos son variables no los hay fijos.

3.7. Curvas iso: isocuanta, isocosto, isobeneficio.

a. Isocuantas: Es un conjunto de combinaciones de factores de producción que generan el

mismo nivel de productividad. Es una curva de indiferencia aplicada a la producción.

b. Isocostes: Es una línea que identifica la capacidad de gasto o de presupuesto del

productor para pagar factores de producción. Es un conjunto de alternativas de gasto del

oferente de factores de producción, dependiendo de su presupuesto y del valor de los

factores.

3.8. Tasa marginal de sustitución técnica.


87

___________________________________________________________________________________ Indica una variación porcentual en un factor de producción sobre una variación porcentual

en otro factor de producción.

Variación porcentual de capital

Variación porcentual de trabajo

3.9. Ingreso total, ingreso medio, ingreso marginal, ingreso neto.

a. Ingreso total: es el precio por la unidad o unidades vendidas. Ingreso medio: es el

ingreso total sobre la cantidad del producto. Ingreso marginal: está dado por una variación

en el ingreso total, lo cual ocasiona una variación en las cantidades producidas. Ingreso

neto: es el ingreso total, menos el costo total.

3.10. Equilibrio de la producción

Es el punto en el cual la alternativa escogida representa para el productor la maximización

de la producción. El costo medio está en su punto más bajo, el ingreso neto esta en su

punto más alto. Se maximizan ganancias y se minimizan pérdidas.

3.11. Economías y deseconomías a escala87

Disminución o aumento de los costos de los costos promedio a largo plazo en una

empresa a medida que aumenta o disminuye la planta. a. Economía a escala: proceso

productivo que genera volumen alto de producción con costos decrecientes. Factores: 1.

mayor especialización de los recursos, aumenta la escala de producción. Más posibilidad

de especialización. Empresa de grandes dimensiones. 2. menores costos unitarios de los

factores. Entre más capacidad de comprar materias primas, menores son los costos. 3.

Utilización de subproductos, empresas de mayor dimensión. 4. Utilización más eficiente de

los equipos. 5. Crecimiento de los servicios auxiliares. b. Deseconomía a escala: Procesos

productivos de empresas con alta productividad pero con costos crecientes.

87 Mayor información en: RAMÍREZ JUAN MAURICIO, Poder de mercado, economías de escala, complementariedades intersectoriales y crecimiento de la productividad en la industria colombiana, Santa Fe de Bogota, Departamento Nacional de Planeacion, 1997.


88

___________________________________________________________________________________

B. La macroeconomía88

Es el estudio de la conducta de toda la economía (gestión global). Analiza el crecimiento a

largo plazo, así como las fluctuaciones cíclicas de la producción total, el desempleo y la

inflación, la oferta monetaria y el déficit presupuestario y el comercio y las finanzas

internacionales.

1. Circuito económico de la renta

Consumidores: Y = C + S

Productores: Y = C + I S = I Y = C + I + G + X – Z

Renta (Y)89

Es el flujo de salarios, intereses, dividendos y otros ingresos que recibe una persona o un

país en un momento determinado (normalmente un año). La renta disponible es la

remuneración después del pago de impuestos, esto es la disponible bien para el consumo

o para el ahorro.

Consumo (C) C = a + by (a: nivel de consumo autónomo. by: propensión marginal a

consumir).

Gasto total realizado por los individuos o por el país en bienes o servicios totalmente

agotados, utilizados o disfrutados en un período de tiempo determinado. La función del

consumo la relación entre el nivel de gasto de consumo y el nivel de renta personal

disponible.

Ahorro (S)

Es la parte de la renta que no se consume, esto es, renta menos el consumo. La función

del ahorro, relaciona el ahorro y la renta disponible.

88 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por el Dr. Jaime Bueno Miranda, en el período correspondiente a Agosto de 1999 y junio de 2000, Segundo año de la Carrera. 89 El fundamento de los conceptos en el desarrollo de ésta unidad fueron tomados de: SAMUELSON PAUL - NORDHAUS WILLIAM, Macroeconomía, McGraw Hill, Madrid, 1996.


89

___________________________________________________________________________________

Inversión ( I ) Y = a + by + Io

Actividad económica por la que se renuncia a consumo del presente, con la idea de

aumentar la producción en el futuro. Puede ser tanto tangible como intangible. La inversión

es neta cuando se totaliza pues se tiene en cuenta la depreciación.

La inversión bruta es sin tener en cuenta la depreciación. Determinada por los ingresos, los

costos, las tasas de interés, los rendimientos y las expectativas racionales. Para que el

ahorro se convierta en inversión, se requiere que exista sector financiero. Y que exista

interés y rentabilidad, la inversión debe ser siempre rentable.

Gobierno

Gastos: Son aquellos que abonan recursos al sistema. Erogaciones que el gobierno realiza

para atender su funcionamiento o para invertir. El gasto público no incrementa la capacidad

productiva. Y = a + by - bTx + I + G

Impuestos: Son aquellos que sacan recursos del circuito. Ingreso ordinario del Estado,

fuente interna de recursos. Pueden ser directos, cuando gravan el ingreso de las personas,

indirectos, cuando gravan el consumo de las personas o de tipo arancelario. Yd = y – Tx

C = a + by – bTx

Sector externo Y = C + I + G + (X-Z)

Exportaciones (X) No dependen del ingreso. La diferencia entre la producción nacional y el

gasto interno. Bienes o servicios que se producen en un país y se venden en otro.

Importaciones Z = U (autónoma)+ Vy (dependiente del ingreso) Bienes o servicios que

entran al país y se producen en otro.

Tasa de interés

Es el precio que se paga por el ahorro. Tiene un efecto multiplicador de la inversión sobre

el ingreso. Muestra el impacto sobre el ingreso como consecuencia de una variación en la

inversión. Depende de los factores reales. Se maneja a través de bonos: título que


90

___________________________________________________________________________________ representa una cuantía de pago obligatorio representativa de un rendimiento. Al disminuir

la tasa de interés, disminuye el ahorro, aumenta el consumo , aumenta la inversión y por

ende la demanda agregada.

2. Contabilidad del ingreso nacional.

Es el conjunto de cuentas que miden la renta, el gasto y la producción de todo el país,

correspondientes a un período dado del año. Se fundamenta en el producto interno, que es

el total de la producción originada en un país independientemente de si los factores de

producción son nacionales o extranjeros. Y por el producto nacional, es el valor de la

producción interna más el valor de la producción de nacionales con materias primas

nacionales en el extranjero.

2.1. Producto Interno Bruto

Es la sumatoria del valor bruto de los bienes y servicios producidos en un país en un

determinado período de tiempo. Equivale a la suma del valor de las operaciones de los

sectores de la economía. Es la producción de bienes y servicios de nacionales y

extranjeros residentes en el país. Es consumo + inversión + gastos del gobierno + saldo

entre exportaciones e importaciones. El PIB nominal, es el que se mide con precios

corrientes, el PIB real es el que se mide en precios constantes, eliminando las variaciones

del nominal (deflactor es el precio del PIB). PIB nominal / deflactor del PIB = PIB real. El

PIN es el PIB menos las depreciaciones. El producto interno neto es igual a la producción

final total que se produce dentro de un país durante un año determinado, en el cual se

incluye la inversión neta, esto es, la inversión bruta menos la depreciación. La brecha de la

producción es la diferencia entre la p real y la p potencial.

2.2. Producto Nacional Bruto

Es el valor de todos los bienes y servicios finales producidos durante un año por los

factores de propiedad de un país, a precios del mercado. Producción de bines y servicios

de los nacionales independientemente que sean residentes o que vivan en el exterior. Se

presenta cuando se suma el producto generado por los nacionales que operan en el país,


91

___________________________________________________________________________________ más el producto generado por los nacionales en el extranjero. El Producto Nacional Neto es

el PNB menos las depreciaciones.

2.3. Ingreso Nacional.

Renta nacional, es la suma de la renta de los habitantes de un país. Emolumentos,

arriendos, utilidades. Es el Producto Interno Neto menos los impuestos indirectos. El

ingreso Nacional, es el Producto Nacional Neto, menos los impuestos indirectos.

2.4 Ingreso personal.

Es el flujo de salarios, dividendos y otros beneficios que una persona recibe en un

determinado período de tiempo.

2.5. Ingreso disponible.

Es lo que definitivamente le queda a la persona para destinarlo al consumo o al ahorro. Lo

que al individuo le queda después de haber subvenido todos sus gastos. Implica gastos y

transferencias.

3. La demanda agregada.

Cantidad total que los diferentes sectores de la economía están dispuestos a gastar en un

período determinado de tiempo. Cantidad total agregada de producción que se comprará

voluntariamente a un determinado nivel de precio. Es la suma del gasto de los

consumidores, de las empresas y del Estado, dependiente del nivel de precios y de la

política monetaria y fiscal. Mide el gato total que realizan las diferentes entidades

económicas. DA = C + I + G – Xn que están afectados por M (cantidad de dinero) afectando

la renta y el precio. Se indica el nivel de y el nivel de precios en el que se encuentran IS y

LM.

3.1. Componentes.

Consumo Inversión Compras del Estado (G y Tx) Exportaciones netas.


92

___________________________________________________________________________________ 3.2. Desplazamientos.

Curva de pendiente negativa. Representa lo que comprarían todos los agentes de la

economía (consumidores, empresas, extranjeros y Estado) a los diferentes niveles

agregados de precios (manteniéndose constantes los demás factores que puedan

afectarle). a. Sobre la línea: Izquierda: El nivel de gasto real, disminuye, conforme aumenta

el nivel global de precios de la economía. Derecha: lo contrario. b. Desplazamiento de la

línea: por una modificación de la política macroeconómica. Fiscal, Monetaria (endógenas).

Comercio exterior, guerra (exógenos). Ante un cambio en el precio: 1. Consumo: < precio

= > Consumo, pero, > precio = < C y < Y rta. 2. Inversión: < P = < Tasa de interés = > Dda

bonos = < I = > Y, pero si > P es al revés. 3. Gasto: es autónomo, independiente del nivel

de los precios. 4. Sector externo: < P = > tasa de cambio = > X = > Y.

4. La oferta agregada

Describe la conducta del lado de la producción de la economía, capacidad de la economía

para producir. Es la cantidad total de bienes y servicios que las empresas de un país están

dispuestas a producir y vender en un determinado período de tiempo. La oferta agregada

depende del nivel de precios, de la capacidad productiva de las empresas y el nivel de los

costos.

4.1. Componentes.

Nivel de precios y costos. Producción potencial. Factores de producción.

A. Producción potencial: es la cantidad máxima que puede producir la economía,

manteniendo estables los precios. Cantidad máxima que puede producirse, dad la

tecnología, la capacidad de gestión, el capital, el trabajo y los recursos existentes.

B. Costos de producción: al aumentar las empresas ofrecen una determinada cantidad a un

precio más alto. Se compone de salarios (reducción en salarios ç0 reducción en costos =

cantidad ofrecida mayor), precios de la importaciones (disminuye el precio extranjero = baja

precio de importaciones = < costo de producción = > oferta agregada.


93

___________________________________________________________________________________

4.2. Desplazamientos.

Curva de pendiente positiva. Representa la cantidad de bienes y servicios que las

empresas están dispuestas a producir y a vender a cada uno de los niveles de precio

agregado. (Manteniéndose constantes los demás factores que puedan influir). El

crecimiento de la producción potencial sin que aumenten los costos de producción

desplaza la curva hacia la derecha. Cuando aumentan los costos de producción, pero no

varía la producción potencial, se desplaza hacia la izquierda. La curva a corto plazo tiene

pendiente positiva pues muchos costos son inflexibles a corto plazo, pero la rigidez de los

precios y los salarios desaparece a medida que pasa el tiempo por lo que la curva es

vertical y la producción viene determinada por el PIB potencial.

OA = empleo + salarios + precios. Ante un aumento en P aumenta la OA pues se quiere

vender más generando mayor rentabilidad. Se cubren mejor los costos (pero la renta es

limitada lo que los puede aumentar). Curva de Philips: Diferencia entre empleo y precios

(salario). Aumento del precio, mayor desempleo.

4.3. El multiplicador: permite explicar como se determina la producción a corto plazo. Es el

número por el cual debe multiplicarse la variación de la inversión para determinar el cambio

resultante de la producción total. Influencia de la demanda agregada en el nivel de la

producción.

5. Modelo IS-LM90

Integración del mercado de bienes (IS) y de activos financieros (LM). Al unirse ambos, se

afecta la producción nacional. La combinación de la política fiscal con la política monetaria.

5.1 Modelo IS: Analiza el comportamiento el mercado de bienes y servicios teniendo en

cuenta: a. La función del consumo. b. La función del ahorro. c. Función a la inversión. d.

Impuestos. e. Gasto público.

90 Los conceptos en esta materia se extienden con fundamento tanto en el que fuera el libro guía de la cátedra del Dr. Bueno Miranda: FROYEN RICHARD, Macroeconomía: Teoría y políticas, McGraw Hill, Buenos Aires, 2001. Como en el desarrollo de la misma.


94

___________________________________________________________________________________

Obtención

Si disminuye la tasa de interés, aumenta la inversión y aumenta la renta. Aumenta la

demanda agregada y se incrementa el nivel de equilibrio. IS es la combinación de los

diferentes niveles de equilibrio entre la tasa de interés y la renta. Si el ahorro aumenta,

aumenta la renta, y la inversión.

Desplazamiento

a. > Inversión: IS aumenta a derecha, en la misma cantidad de la variación de la inversión.

b. > Consumo < Ahorro: IS aumenta a la derecha en la misma cantidad en que aumenta el

consumo. c. > Gasto: IS aumenta hacia la derecha en la misma cantidad del gasto.

Multiplicador del gasto es mayor que el del Tx. d. > en los impuestos: IS disminuye hacia la

izquierda en cantidad igual a la variación del impuesto. Multiplicador del impuesto es menor

que el del gasto. e. > del gasto y > de impuesto: Is aumenta ya que el multiplicador del

gasto es mayor que el de impuesto. Pero no aumenta en k > G sino en la resta entre el

multiplicador de G menos el de T.

5.2. Modelo LM: Analiza el comportamiento del mercado monetario o de activos financieros.

El fundamento es el dinero que está en constante circulación, la sigla viene de la liquidez

del dinero. Factores que influyen: 1. Demanda de dinero o monetaria: Las personas desean

tener dinero por tres motivos: a. Transacción: para efectuar operaciones normales en

donde se paga por las operaciones para mover la producción. b. Precaución: Para prevenir

necesidades que se puedan presentar. Los motivos anteriores, dependen del ingreso, ya

que a mayor ingreso mayor demanda. c. Especulación: en el mercado de capitales se

especula teniendo en cuenta el precio de los papeles de rentabilidad de la persona, que

busca obtener una utilidad. La demanda en este caso depende de la tasa de interés que se

paga sobre el valor nominal de la inversión. La relación es inversa, pues a mayor demanda

de especulación, menor tasa de interés y viceversa. El desplazamiento de la curva LM

depende de la cantidad de dinero. Si > M, > Y < tasa de interés.


95

___________________________________________________________________________________ 2. Oferta de dinero: M es manejada por la autoridad monetaria, hacer oferta monetaria es

poner dinero en circulación. Cuando hay más dinero en circulación el precio de los papeles

de rentabilidad cae y la tasa de interés baja pues hay mayor oferta monetaria. Elementos

que aumentan la oferta monetaria: a. la emisión primaria de dinero por parte de la autoridad

monetaria. b. Saldo positivo de la balanza comercial porque las expo superan las impo. c.

Superávit de movimientos de capital extranjero. En el mercado monetario, suponiendo una

oferta monetaria constante, la relación ente la tasa de interés y el ingreso es directamente

proporcional.

3. Velocidad del dinero: Es el nivel de circulación o de rotación que tiene el dinero en un

determinado período de tiempo. MV en donde M es la oferta monetaria y V el número de

veces que el dinero se para realizar transacciones.

4. Teoría Conmutativa del dinero: La demanda de dinero, aumenta proporcionalmente con

el nivel de los precios. Ecuación cuantitativa del dinero: Muestra la cantidad de dinero

necesaria para comprar un producto, teniendo en cuenta los incrementos del precio del

producto. El valor total de la oferta monetaria, debe ser igual al producto multiplicado por el

índice de precios.

Obtención

Demanda total de dinero a nivel de ingreso Y1 (Mt = demanda total de dinero. Md Demanda

de dinero). Si la cantidad de dinero es constante y Md aumenta, hay escasez de dinero y

las tasas de interés aumentan.

Demanda total de dinero a diferentes niveles de Y: > Mt - > Y

> Md - > tasa de interés: Oferta monetaria es consta y depende del banco de la República.

Equilibrio es donde M se encuentra con Md.


96

___________________________________________________________________________________

Desplazamiento

Aumento de la oferta monetaria (baja la tasa de interés y aumenta Y), LM a la derecha.

Disminución de la oferta monetaria (sube la tasa de interés y disminuye Y) , LM a la

izquierda.

6. La política económica91

Es el conjunto de determinantes y lineamientos que diseña y ejecuta el gobierno con el fin

de orientar la actividad económica general hacia la realización eficiente de objetivos

privados y colectivos. El objetivo fundamental es la estabilidad en los precios.

6.1. Objetivos generales de la política económica.

El objetivo central de la política económica es buscar que los países generen riqueza y la

distribuyan en una forma tal que se logren mejores niveles generales de vida entre los

habitantes.

Así, la intervención del Estado debe, por un lado, centrarse en la creación y mantenimiento

de un entorno regulatorio estable que permita el funcionamiento adecuado de los mercados

y, por otro, participar en sectores donde se identifica presencia de distorsiones o

condiciones que hacen que la provisión privada de bienes sea ineficiente.

6.1.1. Eficiencia

Es la capacidad de hacer el mejor uso posible para lograr un mejor resultado deseado.

Típica de los casos de mercados de competencia perfecta, en los cuales el mercado asigna

los recursos de manera adecuada haciéndose a suficientes posibilidades de producción.

La ineficiencia se presenta con precios altos y bajos índices de producción. Es

inestabilidad e imperfección de los mercados y por ende de los precios.

91 Los conceptos en el acápite sobre “política económica”, corresponden al desarrollo de la cátedra, y a la idea de extender el contenido académico a través de la trascripción de información a partir del libro: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá 1996.


97

___________________________________________________________________________________ 6.1.2. Estabilidad (Inflación).

Propender al punto de equilibrio en los precios del mercado. Fluctuación normal de los

precios dentro del mercado. Normal, quiere decir, mesurable para indicar posibles

alternativas. La inflación, perjudica a la eficiencia económica, pues distorsiona las señales

de los precios. La inflación es el aumento en el nivel general de los precios (deflación

cuando decrece el nivel) y la pérdida del poder adquisitivo de la moneda. Cuando suben los

precios, disminuye la capacidad de compra del individuo. Causas: objetivas: mucho o poco

dinero en circulación. Subjetivas: expectativas de los individuos. El IPC, mide el costo de

una canasta de mercado de bines o servicios de consumo en relación con el costo en un

año base determinado. La inflación afecta la economía redistribuyendo la renta,

favoreciendo a los deudores a los buscadores de beneficios y especuladores, y perjudica a

los acreedores. Inversamente proporcional a la producción y al empleo. Tasa de inflación

tendencial es la esperada que se incorpora en los contratos. Moderada es la lenta e

imperceptible subida de precios. Galopante es de dos o tres dígitos. Hiperinflación es

dígitos que superan el millón por ciento, economías desastrosas.

6.1.3. Equidad (Desempleo y distribución del ingreso).

Los mercados por si solos, no producen distribución de la renta. El Estado tiene que buscar

una asignación más justa e igualitaria de los bienes y lo consigue con el empleo. Propender

por desestimular la desigualad de la renta y del consumo. Las rentas dependen de una

variedad de factores (esfuerzo, educación azar) y el mercado pone los bienes en manos de

quien tiene los recursos suficientes que consigue con su fuerza laboral. La equidad debe

partir de una asignación eficiente (a trabajo igual – salario igual). La política económica

debe diseñar el correctivo ideal. El empleo hace relación a la fuerza de trabajo: a. Oferta de

trabajo: se refiere a cuanto trabajo se ofrece por parte de la población económicamente

activa las determinantes son la calidad y la tecnología. b. Demanda de empleo: Cuantas

personas desean contratar las empresas para la realización de trabajo. Cuando disminuye

la producción, las empresas necesitan menos trabajo, por lo que no contratan nuevos

trabajadores y despiden a los que tienen. El desempleo y la producción (ingreso)

evolucionan al unísono. Ley de Okun (por cada dos por ciento que desciende el PIB, la tasa

de desempleo aumenta un punto).


98

___________________________________________________________________________________

6.1.4. Crecimiento (Crecimiento y desarrollo económico).

Es el incremento de la capacidad productiva de un país. Se mide de acuerdo con el PIB. Se

logra un alto nivel de vida, alcanzando cierta capacidad para generar mayores ingresos por

habitante y reducir problemas estructurales como la mortalidad, analfabetismo etc. Las

fuentes de crecimiento económico son: a. mejoramiento de la tecnología. b. mejoramiento

de la capacidad de producción de las empresas. c. Ahorro e inversión. d. Crecimiento de la

urbanización. El progreso técnico afecta el crecimiento. Las causas del crecimiento radican

en la función de la producción: Y = A (tecnología) + K (Capital) + N (empleo). educación y

capital humano. Y también capital social en la función de producción. Para estimular el

crecimiento, es necesario: a. mayor inversión privada. b. conceder incentivos fiscales. c.

Reducir el déficit fiscal. d. Reducir la regulación excesiva. e. Fomentar la educación y el

capital humano y social. f. Invertir en infraestructura.

El desarrollo económico, se refiere a la forma como se distribuye el ingreso nacional entre

los habitantes de un país y al mejoramiento de su calidad de vida y bienestar en un

determinado período de tiempo. Las fuentes son: a. Control del crecimiento demográfico

del país. b. Incentivos a los empresarios. c. Correcta distribución del ingreso.

6.2. Política monetaria92

6.2.1. Objetivos.

El Objetivo central es mantener un nivel adecuado de dinero en la economía para evitar

que excesos o defectos del mismo presionen la formación de mayores desequilibrios entre

la demanda agregada y la oferta real de bienes y servicios. En el largo plazo, cambios en la

cantidad de dinero, no tienen efecto permanente sobre el nivel de la actividad económica,

sino que se reflejan en cambios proporcionales ene. Nivel de precios.

92 Tomado de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá 1996.


99

___________________________________________________________________________________ Nivel adecuado de dinero en la economía: la función del dinero en la sociedad parte de

concebirse como medio de cambio para realizar sus transacciones inmediatas, y por su

función como depósito de valor o poder de compra. Como medio de pago la demanda de

dinero depende del nivel de la actividad económica y del nivel general de precio. Como

poder de compra, depende inversamente del rendimiento (tasa de interés) que ofrecen

activos con características similares.

El Banco central determina la cantidad de dinero en circulación con el objetivo de atender

la demanda que de él hace la sociedad, de modo que su valor se mantenga estable en el

tiempo. El crecimiento de la oferta monetaria por encima del nivel de producción se traduce

en deterioro del poder de compra del dinero (inflación).

La cantidad de dinero se regula con medidas que lleven a reducir o aumentar el volumen

de los medios de pago, conformados por: a. dinero emitido M1. b. depósitos en cuenta

corriente en bancos comerciales M2.

Cuando la economía esta estancada, la autoridad monetaria emite para ampliar la oferta

monetaria, se elevan las tasas de interés. Si el gasto es excesivo en relación con la

capacidad productiva, incrementando los precios, se reduce OM, disminuyen las tasas de

interés y aumenta la producción.

6.2.2. Instrumentos (Emisión, OMA, encaje legal y tasa de redescuento).

Son la base monetaria: activos netos del Banco Central, activos totales menos los activos

no monetarios (aquellos diferentes a billetes y a reservas bancarias). Controlar la base

monetaria es equivalente a controlar sus activos netos. Se logra a través de las OMS y

Crédito a corto plazo a los intermediarios financieros y al gobierno.

a. OMA: cuando el banco de la república emite papeles de rentabilidad o títulos para

vender en el mercado. Ej. Para disminuir la cantidad de dinero circulante, vende títulos de

deuda lo que equivale a aumentar sus pasivos no monetarios y reducir los monetarios (bm).


100

___________________________________________________________________________________

b. Encaje legal: es el porcentaje en los depósitos en cuenta corriente que no puede ser

prestado y se debe mantener congelado ya sea en caja del banco comercial o como

depósito de éste en el central. La base monetaria, o dinero primario, se multiplica en el

proceso de creación de depósitos y prestamos en el sistema bancario. El encaje legal es la

manera para controlarlo por parte del Banco Central.

c. Tasas de interés: permiten señalar el punto máximo de interés para la realización de

actividades financieras. Es el precio de los recursos monetarios.

d. Apoyos transitorios de liquidez: Los otorga el banco de la República a través de

operaciones de descuento redescuento de títulos valores de contenido crediticio.

e. Compensación bancaria: El B R realiza operación de canje bancario mediante un

servicios que presta a las entidades financieras cuando se consignan cheques a cargo de

otra entidad.

Si hay exceso de OM debe reducirse la base monetaria o el multiplicador, ya mediante

aumento de pasivos no monetarios (compra de títulos) o mediante el encaje legal con un

mayor porcentaje de encaje legal. Si hay escasez de liquidez OM, las tasas de interés

deben subir, restringiendo la demanda agregada (que se traduce en disminución del

empleo a corto plazo). Reduciendo el encaje (lo que aumenta la reserva bancaria). O

expandir el dinero primario a través del crédito. O emitir dinero primario.

6.3. Política comercial exterior93

Considera todos los mecanismos que utilizan las autoridades económicas para satisfacer el

intercambio comercial con otras naciones. Puede ser de tipo proteccionista o tener una

mayor orientación hacia el libre comercio.



101

___________________________________________________________________________________

Se considera proteccionista cuando influye en forma selectiva en el volumen y en la

estructura de las importaciones y exportaciones de un país a través de restricciones al libre

comercio.

6.3.1. Objetivos.

Alcanzar o mantener la estabilidad y una dinámica adecuada en las operaciones de un país

con el resto del mundo, para que no constituyan fuente de desequilibrio interno. Un

equilibrio dinámico estimula la expansión de la economía al asegurarle una adecuada

capacidad adquisitiva en el exterior.

2.6.3.2. Instrumentos (Aranceles y subsidios de exportación).

Arancelarios de aplicación de un impuesto ad valorm equivalente a un porcentaje del valor

de las importaciones y exportaciones. Pagadero en el momento en que las mercancías

atraviesan la frontera del país. El impuesto eleva el precio, reduce las cantidades

consumidas, aumenta la producción nacional, protegen en nivel interno de empleo. Son

fuente de ingreso para el gobierno. Puede tener efectos en la determinación de los precios

lo que genera interferencia en el juego de O y D. Puede fomentar industrias ineficaces bajo

el escudo de la protección doméstica.

Los productores internos no tienen incentivos para mejorar sus procesos productivos y

vender sus productos con mejor calidad y a menor precio. Restringe las alternativas de

consumo del consumidor sometido a pagar un precio mayor. No arancelarios, esto es,

hacen referencia a las restricciones que se establecen a través de la aplicación de

controles administrativos directos para la impo o expo de un bien.

6.4. Política fiscal.94

Es el manejo de los ingresos y de los gastos del gobierno para proveer de bienes y

servicios públicos.



102

___________________________________________________________________________________

6.4.1. Objetivos.

Redistribuir el ingreso, y afectar la oferta y demanda agregada.

6.4.2. Instrumentos (impuestos, gastos del gobierno y financierito del déficit).

El gobierno financia sus gastos a través de la tributación y adquiriendo deuda, bien sea

interna (colocando bonos en el mercado financiero o endeudándose con el Banco Central)

o en el mercado internacional. Cuando los ingresos son menores que los gastos, se dice

que el gobierno incurre en un déficit, lo que incrementa el saldo de la cuenta pública. Sin

embargo, el gobierno no puede permitir que dicha deuda crezca a tasas muy elevadas a

riesgo de tornarse insolvente. El Señoraje es la financiación del gobierno a través de la

emisión monetaria. Cuando señoraje excede la producción, se presenta un impuesto

inflacionario.

La política fiscal suele manejarse anticíclicamente, en sentido contrario al ciclo económico,

con el objeto de estabilizar la economía. Cuando hay recesión, pues hay insuficiente

demanda agregada, el gobierno puede hacer uso de una política expansionista elevando

los gastos más que los impuestos a fin de estimular la demanda y por ende la generación

de producción y empleo. También puede reducir sus ingresos bajando los impuestos con el

objetivo de ampliar el ingreso disponible del sector privado, lo que incrementa su capacidad

para gastar y destinar recursos al consumo o a la inversión.

Cuando la economía se encuentra en expansión, debido al crecimiento de la oferta por

encima de la demanda agregada, lo que genera inflación, se hace uso de la política fiscal

para frenar la demanda, el gobierno reduce sus gastos, por debajo de sus ingresos

generando superávit. También a largo plazo la política fiscal puede usarse para promover

sectores específicos.

6.5. Política cambiaria95

Es el diseño de controles sobre los flujos comerciales y otra serie de regulaciones directas

o restrictivas cuantitativas sobre las operaciones de compra y venta de moneda extranjera.



103

___________________________________________________________________________________

6.5.1. Objetivos.

Busca controlar la imperfección y la rigidez de los mercados, para evitar que se generen

modificaciones en los precios y en las respuestas de consumidores y productores, capaces

de asegurar un equilibrio estable en las transacciones externas.

6.5.2. Instrumentos (compra de divisas, venta de divisas, reservas internacionales)

Tasa de cambio: Es la interacción entre la oferta y la demanda de moneda extranjera. Es el

precio al cual una moneda puede ser cambiada por otra. Sirve para lograr un equilibrio en

el flujo de operaciones de comercio exterior. A mayor tasa de cambio, menor será la

cantidad demandada de moneda extranjera de manera que habrá una menor tendencia a

importar. Dentro de las funciones de la tasa de cambio están: a. ligar los precios de una

economía y los de otros países con los cuáles se está en comercio. b. Dar información que

guíe a los diferentes agentes económicos en sus decisiones y consumos. c. Incentivar las

exportaciones y desestimular las importaciones con el fin de mantener un adecuado

balance en las operaciones del sector externo.

Nominal: cantidad de unidades de moneda nacional que se deben dar a cambio d una

unidad de moneda extranjera. Efectiva: Ajustada a los sobrecostos que se generar por

operaciones cambiarias al aplicar aranceles, subsidios. Es el costo efectivo de una

operación de moneda nacional por una extranjera. Real: Verdadero valor externo de la

moneda nacional. Donde los ambientes inflacionarios tienden a modificar los precios.

Devaluación: Fenómeno monetario que se presenta cuando se pagan muchos pesos por

pocas unidades de moneda extranjera. Esto estimula las exportaciones y desestímula las

importaciones. Revaluación: Fenómeno monetario que se presenta cuando se pagan

menos pesos por pocas unidades de moneda extranjera. Se estimulan las importaciones.

6.5.3. Sistemas cambiarios (tipo de cambio fijo, y flexible).

Sistema de cambio flexible o flotante: el valor se obtiene por la libre interacción de la oferta

y demanda de moneda extranjera. Los desequilibrios son absorbidos por la tasa de cambio.


104

___________________________________________________________________________________

Lo que significa que se adecua la demanda a la oferta disponible de moneda extranjera d

forma que no se crean situaciones de déficit o de superávit de divisas que ejerzan

presiones sobre los agregados monetarios internos.

Sistema de tasa de cambio fija: La autoridad cambiaria define una equivalencia de la

moneda local con una moneda o con un conjunto de monedas de aceptación internacional.

La equivalencia puede ser mantenida por la intervención del gobierno en el mercado de

divisas a través de operaciones de compra y venta de moneda extranjera.

6.5.4. Equilibrio en el manejo cambiario

La tasa de cambio se encuentra en un nivel de equilibrio, cuando las operaciones

corrientes netas con el exterior, no arrojen, con el paso del tiempo, saldos deficitarios o

superavitarios. Netas es la diferencia entre impo y expo. La capacidad real de un país para

participar en el comercio internacional, está determinada por la producción nacional que es

susceptible de comercializarse en el exterior.

_________________________________________________________________________

C. Mercado y Competencia96

Libre competencia económica

Se entiende a la libre competencia económica como un parámetro universal. Se entiende

en el marco de una confrontación, de un enfrentamiento entre ganadores y perdedores. La

constitución Política de 1991, la abarca en su artículo 333, que se refiere a la libre

competencia. La anterior constitución de 1886 en su artículo 32, es el antecedente próximo

de lo que se estipula hoy día. También la ley 155 sancionada en 1959 que se llamo la ley

de intervención económica.

Es parte integrante del derecho mercantil, en la medida en que tal régimen de derecho, se

aplica a más sujetos de los comerciantes, donde se entiende que es un derecho de los

96 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra de Derecho Comercial dictada por el Dr. Alfonso Miranda Londoño, en el período correspondiente a Agosto de 1999 y junio de 2000, Segundo año de la Carrera.


105

___________________________________________________________________________________

mercados, protegiendo a los consumidores que son su objetivo del derecho de la libre

competencia.

Se entiende que no es la libre competencia comercial, mercantil, en la medida en que todo

aquel que desarrolle una actividad económica, es sujeto de la libre competencia

económica. En este caso, el derecho comercia, se ve desbordado, tratándose de todos los

agentes que desarrollan el mercado y que participan en el.

Mercado y competencia97

Se entiende por competencia, la disputa o contienda entre 2 o mas sujetos sobre alguna

cosa. Es la oposición o rivalidad entre 2 o mas que compiten para la obtención de la misma

cosa. Competencia económica: es la posibilidad de concurrir al mercado y de ofrecer los

bienes y servicios. No importa si se trata de sujetos sin ánimo de lucro. La libertad

económica puede verse restringida, eliminada o alterada de diversas maneras:

1. Por el establecimiento de monopolios de derecho. 2. Por el reconocimiento de marcas y

de patentes y demás derechos de la propiedad industrial. 3. Por la explotación abusiva de

la posición dominante 4. Por la realización de practicas restrictivas de la competencias 5.

Por la realización de actos de competencia desleal de tipo nacional o internacional.

Las dos primeras formas son legítimas, están contempladas en el ordenamiento y

reglamentadas por normas de carácter constitucional y legal. Las tres últimas constituyen

conductas patológicas que surgen de manera espontánea sin que las leyes naturales del

mercado puedan corregirlas o suprimirlas, tales deben ser reprimidas por el Estado.

El derecho a la libre competencia económica, esa institucionalizado en la Carta política de

1991 en su articulo 333 como un derecho económico, no fundamental, no cabe la tutela por

97 Puede consultarse dentro de la colección Seminarios, Facultad de Ciencias Jurídicas, Universidad Javeriana, los No. 5, 8, 10 y 12; correspondientes a la compilación de artículos del Centro de Estudios de Derecho de la Competencia CEDEC. Siendo el material guía de la cátedra. La mayoría de contenidos académicos son tomados de la fuente que se menciona.


106

___________________________________________________________________________________ conexidad, la Corte le ha dado importancia al concebirlo por conexidad con el derecho

fundamental al trabajo y a la igualdad. Se protege por acciones populares, y supone

responsabilidades.

También por las siguientes normas:

Prohibición a las prácticas restrictivas de la competencia y el abuso de la posición

dominantes: ley 155 de 1959 y Dto. 2153 de 1992. Protección al consumidor frente a

conductas unilaterales de los productores. Normas sobre protección al consumidor: Dto.

3466 de 1992. Garantía de calidad y servicio para los consumidores. Derechos antidumping

y compensatorios: Ley 150 de 1993. Protección de los productores nacionales frente a

conductas restrictivas del comercio internacional. Prohibición de las conductas de

competencia desleal: ley 256 de 1996: protección a los competidores frente a sus colegas

en contra de las costumbres mercantiles.

_________________________________________________________________________

II. HACIENDA PÚBLICA Y DERECHO TRIBUTARIO

La Hacienda pública y el Derecho tributario como componentes del Ideario

Económico.

Si el Derecho fiscal parte del estudio de normas y conceptos que regulan la obtención de

recursos para la comunidad, su satisfacción, sus intereses a través del Gasto Publico; las

diferentes manifestaciones y relaciones que se derivan tanto de su objetivo como se su

finalidad, no pueden dejar de interrelacionarse desde la esfera jurídica como desde la

esfera económica. En el desarrollo de sus cátedras los Drs. Ligia López y Juan Pablo

Godoy, significaron siempre la existencia de ese entramado científico dentro de los temas

que exponían. Un basamento normativo es esencial para la eficacia del fenómeno

económico de la contribución y la contabilidad nacional.

La intención de estas cátedras en la construcción de un ideario económico dentro de la

formación jurídica al interior de la facultad, ha sido siempre la de que los alumnos asimilen

los principios fundamentales que resultan de éstas relaciones. Principios que se encuentran

en los puntos de convergencia antes expuesta (plantación, presupuesto, tributación, etc.).


107

___________________________________________________________________________________

La comprensión y el cabal entendimiento institucional de las mismas, sólo puede lograrse

cuando se combina lo económico con lo jurídico. Por ejemplo, si se desarrollase una

cátedra sobre Derecho Tributario, sin comprender el fenómeno económico del impuesto

desde el punto de vista de la macroeconomía y en especial de la política. Esa es la filosofía

de un ideario económico en la formación jurídica, buscar su asimilación partiendo de unas

bases conjuntas y no de un aislamiento jurídico que nada tiene de provechoso

científicamente hablando.

_______________________________________________________________________

A. Hacienda Pública98

Funciones esenciales de la Hacienda Pública

1. Asignación de recursos públicos (o bienes sociales).

Resultan opuestas a las leyes del mercado; hay un principio de exclusión o de

individualismo. Para acceder a un bien, se paga un precio determinado. Hay un acceso

general, una asignación por parte del Estado; espacio publico, la justicia, la educación

publica. El acceso e gratuito. Es distinto el concepto de provisión de bienes público, al

concepto de producción de bienes públicos.

El primero señala la posibilidad de asignar la producción de dichos bienes a la colectividad

a través del sector público o privado. Hay dos mentalidades en las personas: esperar del

Estado o esperar de un seguro en la economía de mercado. Por lo tanto hoy se discute que

clases de bienes deben ser provistos por el Estado para el goce de la colectividad; la

intervención del Estado oscila hoy en Colombia entre el 40 el 60%. En la utilización de los

bienes público, se pueden dar dos órdenes o alcances: uno nacional (defensa, justicia).

Otro local (parques, vías públicas). Luego hay pautas para la centralización o la

descentralización según busque o no el beneficio al alcance nacional o local. La provisión

se financia por medio de recursos contemplados en el presupuesto público.

98 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por la Dra. Ligia López Díaz, en el período correspondiente a Agosto de 2000 y junio de 2001, Tercer año de la Carrera.


108

___________________________________________________________________________________ 2. Distribución

Se trata de buscar que esa asignación sea eficiente. El logro no es que se gaste el doble,

sino los verdaderos índices son el mejoramiento en calidad y cantidad, es decir resultados

eficaces. En Colombia hay una ineficiente distribución de los recursos. Hay un 45% de la

población que vive en la miseria, dependen de: se debe observar las calidades de la

persona para orientar la planificación. Asimismo la riqueza existente y el nivel de desarrollo

del Estado (capacidad y un criterio de competitividad; en otro lado dejar todo a las normas

del mercado). Hay posiciones ideológicas “alguien gana y ninguno pierde”. Cuando no

existe abundancia de bienes, se debe perder algo, sacrificar algo. A nivel fiscal, los

mecanismos para instrumentar la distribución son: -Impuestos progresivos: con subsidio. -

Impuestos progresivos con el objeto de favorecer servicios públicos. Una destinación más

productiva. -Creación de tasas o impuestos (altos consumo suntuario y bajo o exoneración

a los productos de la canasta familiar). Hay mas mecanismos en calidad legal o no, pero no

se han podido implantar por muchas circunstancias. Por ello hay contradicción con los

principios de equidad y eficacia. Aquí es donde cumple papel importante la política fiscal.

3. Estabilización

Con la utilización de los mecanismos de hacienda publica, se puede:

Lograr un alto nivel de empleo: 1 Grado razonable de provisiones estatales. 2. Solidez de

las fuentes externas (recursos). 3. Tasa aceptable de crecimiento económico. Se manejan

dos conceptos: demanda y oferta. Cuando hay mayor cantidad de una u otra variable se

crean desigualdades que deben corregirse. Si se corrige la inflación, se afecta el

desempleo, generando problemas de orden interno. Las medidas que se toman afectan la

contradicción entre empleo y desempleo. Es necesario o implica un plan que mida los

efectos de las distintas medidas. De otro lado hay otros elementos que inciden en la

estabilización: globalización: apertura del mundo, comunicaciones e información, cualquier

país que se afecta, lo podemos llegar a sentir e incluso a afectar el propio.

En conclusión, hay instrumentos monetarios y fiscales que inciden en las decisiones de

política fiscal, pueden ser efectivos. Ej. En el momento en que se presenta una recesión, se

utilizan instrumentos monetarios, donde disminuye la tasa de interés, aumentando o


109

___________________________________________________________________________________

expandiendo la economía al generar más liquidez. Y la política fiscal, aumenta el gasto y

disminuyendo los impuestos.99

Teoría de la hacienda compensatoria.

Lo que busca es asegurar el pleno empleo y optimizar los factores de producción mediante

la política fiscal y la hacienda funcional. Se requiere que no se produzcan desviaciones

ene. Empleo ni en los precios. Tres ramas conforman la hacienda pública: a. servicio

público social. b. Distribución. c. Estabilización. Pertenece la planificación presupuestal y o

que busca es la disminución del nivel de los gastos. La utilización de los recursos eficiente

y que el presupuesto admita modificaciones si lo requiere.

Desarrollo de la teoría múltiple de la hacienda pública.

El ingreso (rama del servicio público social) debe buscar una asignación más racional de

los recursos. El gasto (rama de la distribución), debe conseguir ajustes en el reparto de la

riqueza. El presupuesto (rama de la estabilización), debe mantener la estabilidad

económica, manteniendo el nivel adecuado de los precios y el pleno empleo. Principios: a.

Pleno empleo. b. Nivel estable ante la inflación. c. Nivel adecuado del gasto.

Planeación económica y social

1. Aproximación doctrinaria al concepto

Para establecer el concepto de planeación se acude al aporte doctrinal con el siguiente

enfoque: “En las ultimas décadas se ha hablado mucho de la planeación económica como

una forma culminante de intervencionismo estatal, que se identifica como un especial

comportamiento del poder público basado en el conocimiento racional del proceso

socioeconómico y sus leyes para ordenar los diferentes sectores de la economía y así

obtener los objetivos o fines que se hayan predeterminado, y verificar periódicamente los

resultados obtenidos cono los que se hayan deseado o propuesto de antemano, para la

adopción de las medidas correctoras que sean del caso. El autor Joseph H. Kaiser, afirma

99 Consúltese: PLAZAS MAURICIO, Derecho de la hacienda pública y derecho tributario: las ideas políticas de la hacienda pública, Temis, Bogotá, 2000.


110

___________________________________________________________________________________

que la planificación se basa en la experiencia, punto que su origen no esta en una teoría

jurídica o económica, sino en la praxis, y más que todo forma una acción racional dirigida a

un fin.

“Paúl Samuleson, nos introduce en el tema de la planeación con los siguientes

interrogantes: Que producir?, Cuando producir? para que producir? La manera de

resolverlos, es lo que define el grado de planificación o de intervención. La planeación

económica es un instrumento de política económica, para realizar una intervención por

parte del Estado. Puede o no ser obligatoria y tiene una importancia en unos países mas

que en otros. La fijación de los objetivos de desarrollo se da por parte de los grupos de

presión, lo cual es importante en cuanto a la cantidad de recursos que maneja el número

de personas afiliadas y por cuanto mueven la opinión publica. La meta de los países es

elevar la esperanza de vida, un carecimiento en el mayor porcentaje de esferas. Las

estrategias y los instrumentos, deben buscarse con base en esas metas”100.

2. Planes de desarrollo

“El plan por consiguiente, constituye una técnica o instrumento de intervención de

realización económica y social de los entes públicos a nivel nacional, departamental o

municipal. Idóneo para lograr de manera coherente los objetivos de las políticas fiscal,

financiera, monetaria que programa el Estado, dentro de un lapso especifico de tiempo.

Asimismo, debe estar revestido de un sentido flexible y no rígido y exageradamente formal,

ya que como acto complejo debe incorporar n diagnóstico y una evolución, como un

programa sistemático de acción para la consecución de los logros que se haya provisto.

“Así, los Arts. 150 núm. 3 y 339 Constitucionales establecen Habrá un Plan Nacional de

Desarrollo conformado por una parte general y un plan de inversiones de las entidades

públicas del orden nacional. En la parte general se señalarán los propósitos y objetivos

nacionales de largo plazo, las metas y prioridades de la acción estatal a mediano plazo y

las estrategias y orientaciones generales de la política económica, social y ambiental que

serán adoptadas por el gobierno. El plan de inversiones públicas contendrá los

100 Tomado de: ARIÑO GASPAR, Descentralización y planificación, Instituto de Estudios de Administración Local, Madrid, 1972. Además: RESTREPO SALAZAR JUAN CAMILO, Hacienda Pública, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1996


111

___________________________________________________________________________________

presupuestos plurianuales de los principales programas y proyectos de inversión pública

nacional y la especificación de los recursos financieros requeridos para su ejecución. Las

entidades territoriales elaborarán y adoptarán de manera concertada entre ellas y el

gobierno nacional, planes de desarrollo, con el objeto de asegurar el uso eficiente de sus

recursos y el desempeño adecuado de las funciones que les hayan sido asignadas por la

Constitución y la ley. Los planes de las entidades territoriales estarán conformados por una

parte estratégica y un plan de inversiones de mediano y corto plazo”101.

3. Objetivos

Para la producción: crear empresas, industrias. Desarrollar la acción des-acumulación a

través de la infraestructura (vías, carreteras, puertos). Señalar los parámetros y meas al

sector privado conforme a las políticas económicas.

4. Antecedentes

La planeación en el presente siglo ha venido a sumarse a las formas tradicionales de

manifestación de la actuación publica, como la policía, la precaución de servicios públicos,

la gestión de los servicios industriales y comerciales del Estado, bajo la modalidad de

Estado, como administrador de un plan de desarrollo.

La planeación tiene origen en el sistema socialista, en la Rusia de 1921. Después de la

revolución bolchevique ante la necesidad de reconstrucción. En 1928, restablece su banca

y el sistema monetario creando el primer plan quinquenal de obligatorio cumplimiento.

En los países de Europa occidental, busco la reconstrucción en contra de los efectos de la

guerra, se retoma el sistema de planeación. En Rusia se creo un sistema de planeación

que se centro en el llamado Gosplan.

101 PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999.


112

___________________________________________________________________________________ En 1930, en México, se buscaba una reforma agraria, sindicatos y crédito de fomento, lo

que obligo al desarrollo de un plan. La ley general del plan de la república, buscaba

fortalecer la reforma agraria, organizar el sistema sindical y el sistema crediticio.

En Francia, Alemania, Holanda (en general en todos los países de la posguerra) se dio un

fuerte proteccionismo estatal, manteniendo salarios mínimos permanentes, y una seguridad

social integral.

En América Latina, se tiene la alianza por el progreso, promovida por EE.UU., donde

Colombia fue pionero.

En Japón, a pesar de ser una economía de mercado, la planeación se hace cada 7 años,

requiriendo de grandes reformas siendo indispensable la intervención en la política

económica.

En Estados Unidos, no existe como tal el sistema de planeación adoptado por ley, se

maneja a través de una esfera de dirección planeada de gastos fiscales en materia de

posicionamiento de productos en el extranjero y en parte con intervencionismo.

En 1945, surge con la reforma de ese año, el sistema de planeación. en 1968, se reordena

y en 1991, hay una cambio fundamental en la planeación.

5. Partes de un plan

1. Diagnostico: Descubrir, conocer, aceptar los problemas y organizarlos en orden de

importancia. Si se parte de diagnósticos cerrados o mal jerarquizados, la planeación se

dificulta.

2. Estrategias: Es el como. Para lograr los objetivos, es buscar el como y con que. Las

medidas que se tomen y los instrumentos seleccionados para lograr los objetivos

señalados. Implica subsidios, gasto publico, etc.


113

___________________________________________________________________________________ 3. Objetivos: Que se va a lograr. Como resultados de las estrategias. Ej. Mejorar el ingreso

per capital; sectorial, sector de construcción. se definen como resultado que se espera.

4. Cuantificación del gasto y presupuesto: con que se cuenta, de donde procede, cuanto se

necesita. La planeación requiere de ajustes pues las situaciones son variables.

6. Clasificación

Según el tiempo de duración del plan

A corto plazo (1 a 3 años). A mediano plazo (4 a 7 años). A largo plazo (8 a 10 años.)

Actualmente el tiempo de duración mas usado es el periodo cuatrienal correspondiente al

periodo presidencial. El problema del largo plazo es que implica muchos ajustes.

Según la cobertura espacial. Planes globales: nacional. Planes regionales: Departamental.

Planes locales: municipal. En nuestro medio hay una planeación nacional a través del

Conpes, y a nivel regional bajo el Corpes.

Según el grado de agregación. Global: Según el contenido, si ca a todos los sectores de la

economía o a ciertos de ellos. Sectorial: Aplicación a un determinado rubro. Unidad de

producción: indicación a cada una de la empresa, de las metas a lograr.

Según la propiedad de los medios de producción. Planeación integral o imperativa: El

Estado de manera autónoma y autárquica señala los lineamentos. Planeación concertada:

Entran todos los elementos en forma consensual (Estado, trabajadores, capital, etc.).

Indicativa: El Estado fija las pautas para el sector capital, trata de adecuarse. Es una

sugerencia, no es obligatorio seguirlas.

Según el cambio social que conlleva. Planeación adoptiva: Se da cuando hay una

verdadera democracia, tomándose en cuenta la opinión publica. Planeación reactiva: Busca

conservar el Statu Quo. Manteniendo los beneficios de quienes están en el poder y los

amplia. Situación ya creada, tomando conceptos de los amigos del poder.


114

___________________________________________________________________________________ Planeación generadora: Escoge los elementos de la opinión publica, que pueden ser

funcionales. Ej. Reforma agraria estructural (adoptiva). Repartición de tierras (reactiva). Es

una posición intermedia.

Según el grado de desarrollo. Planeación equilibrada: Apoyo de todos los sectores para

lograr mejorar en corto, mediano y largo plazo. Planeación desequilibrada: Estableciendo

por sectores líderes.

Según el destino de la planeación (Doctrinal). Planeación hecha adentro: busca mejorar al

país en su normal abastecimiento, creación de recursos específicos. Planeación hecha

hacia afuera: Busca, incentiva y desarrolla las exportaciones e insumos, modernizar las

industrias, el sector cooperativo, traer divisas.

7. Aspectos jurídicos de la planeación

En Colombia la planeación ya no es indicativa, sino obligatoria y hay una notable tendencia

de la rama ejecutiva (tiranía gubernamental, o dictadura). El Congreso puede intervenir y

modificar con la aquiescencia del gobierno solamente. Debe ser aprobado mediante ley o

sea es obligatorio. Principio de legalidad y principio de prelación del ejecutivo.

Ley orgánica de desarrollo

La idea de la ley orgánica, es básicamente, buscar lo elementos que aclaran la expedición

de las leyes cuatrienales y la realidad es que se presentan múltiples vacíos legales.

Leyes aprobatorias del plan de desarrollo de inversiones públicas.

Art. 339-344 Constitucionales El Plan Nacional de desarrollo tiene dos partes: Plan general:

Objetivos, Estrategias, programas y recursos: plurianuales, Plan de inversiones publicas

El plan es elaborado por el gobierno, se presenta al CONPES y el CONPES social y el pan

de inversiones al CONFIS. El 10 de noviembre, a más tardar se presenta al Consejo

Nacional de planeación. Que en Febrero deberá dar su concepto. El presidente, debe

convocar al Congreso extraordinariamente y presentarlo el día 7 de febrero. Las cámara en


115

___________________________________________________________________________________ comisiones permanentes conjuntas, lo examinan en máximo 45 días. Si hay propuestas por

parte del Congreso, se requiere visto bueno del Gobierno y que no se viole el equilibrio

financiero. Luego pasa a cada una de las cámaras por separando, con un estudio máximo

de 45 días. (Los días deben entenderse calendario). Si hay contradicciones, se presenta

ante una comisión de conciliación. y la decisión debe ser refrendada por las cámaras en

pleno. Si el Congreso no aprueba el plan en los 3 meses posteriores al proyecto, el

Congreso lo pone en vigencia mediante decreto con fuerza de ley.

Para la inexequibilidad de la ley del plan debería tener o haber otra figura con efectos

distintos por existir situaciones consolidadas que observaron la ley que cayo inexistente. Es

necesario decantar la nulidad u la inconstitucionalidad, porque en la primera se tiene

efectos retroactivos y con la segunda solo al futuro a partir del fallo. El problema con los

fallos de la corte es la incertidumbre jurídica. El gobierno puede intervenir, siguiendo el

equilibrio financiero, con las otras aprobaciones de la cámara; no pierde la competencia,

con el límite del 7 de febrero.

8. Principios de la planeación

a. Autonomía: Las entidades territoriales hacen sus planes de acuerdo a la Constitución

nacional y a las leyes. b. Ordenación de competencias: La planeación entre la sanción y los

entes territoriales se hará con base en: c. Concurrencia: Trabajo en conjunto, común. d.

Subsidiariedad: Colaboración armónica entre entidades, apoyo. e. Coordinación: Una

entidad que ordena los distintos objetivos. f. Complementariedad: Colaboración armónica.

g. Consistencia: Que se viabilidad de los programas que se van a proyectar. h. Prioridad al

gasto publico social: Satisfacer las necesidades básicas, teniendo en cuenta la eficacia y la

eficiencia. i. Continuidad: que los programas tengan una cabal culminación. j.

Sustentabilidad ambiental: Que se conserve el ambiente y los recursos con uso limitado. k.

Desarrollo armónico entre regiones:: desarrollo equitativo y generalizado en el país. l.

Participación ciudadana: mecanismos constitucionales y legales de participación. m.

Eficacia: optimización de los recursos del Estado. n. Viabilidad: Consistencia, estrategias,

objetivos. o. Coherencia: Entre las estrategias y los objetivos.


116

___________________________________________________________________________________ 9. Principales entidades que intervienen en el proceso de la planeación.

Presidente de la República. Consejo Nacional de planeación: Participación de la comunidad

por sectores. Departamento Nacional de planeación: Coordina la elaboración del plan.

Consejo nacional de política fiscal. Consejo Nacional de política económica y Social.

Ministerio de Hacienda, director del presupuesto.

El Consejo Nacional de planeación, esta integrado por representantes que garantizan una

participación efectiva de la comunidad, así: 4 representantes de los departamentos. 4 de

los municipios. De las negritudes. De los indígenas. 4 de los sectores económicos. 4 de los

sectores sociales. 2 del sector cultural. 1 del sector ecológico. 1 del sector comunitario. 2

de las mujeres.

El Consejo Nacional de planeación, revisara el plan mas tardar hasta el 10 de noviembre,

después de su posesión.

El Presupuesto

1. Aproximación doctrinal al tema

“Es un instrumento económico y financiero (al igual que político) para programar y

coordinar gastos necesarios para la comunidad. El presupuesto nacional hace realidad año

por año lo previsto en el plan, lo que genera en la actual situación, un problema por la

inexistencia de este, debido a los fallos de la Corte. El presupuesto es un acto de carácter

político, porque aquí es donde se permite establecer instrumentos que van a generar

recursos para realizar gastos que el gobierno decida que son necesarios”. Se establece

una cobertura a 2 niveles: Nivel presupuestal de la nación y de los establecimientos

públicos Nivel presupuestal de las entidades financieras (de acuerdo con el Plan Nacional)

y distribución de los excedentes de las empresas industriales y comerciales del estado y las

sociedades de economía mixta. El presupuesto tiene tres partes El de ingresos y rentas

nacionales. El de gastos o ley de apropiaciones disposiciones varias: rigen para el ano del

respectivo presupuesto.


117

___________________________________________________________________________________

“Normas presupuestales de origen constitucional: El decreto del gasto sólo por órganos de

elección popular. Iniciativa de los gobernadores. Todo gasto requiere aprobación

presupuestal. El presupuesto anual debe expedirse por ley ordenanza o acuerdo. Principios

del sistema presupuestal. El presupuesto y la planeación van ligados. Planificación: Reflejo

del plan. Anualidad: Ano fiscal. Partida no gastada queda anulada y pasa al balance del

tesoro. Universalidad: Contiene la totalidad del gasto publico para la vigencia; se prohíben

los gastos no previstos en el presupuesto. Necesariamente una adición del presupuesto

con la aprobación del legislador, so pena de caer en peculado. Unidad de caja: Todos los

recursos llegan a una sola caja común o tesorería general de la nación. Se prohíben las

rentas de destinación especifica. Llega todo (intereses, producido, etc.). Especialización:

Señalar la entidad que lo ordena y el objeto para lo que se establece. Inembragabilidad:

De las rentas incorporadas al presupuesto de la nación. Coherencia macroeconómica:

Coordinación con las políticas de autoridades con los gastos del presupuesto.

Homeostasis presupuestal: El crecimiento de las rentas debe guardar congruencia con el

carecimiento de la economía. Ej. No impuestos en estado de crisis”102.

2. Principios del sistema presupuestal

El presupuesto y la planeación van ligados. a. Planificación: Reflejo del plan. b. Anualidad:

Año fiscal. Partida no gastada queda anulada y pasa al balance del tesoro. c.

Universalidad: Contiene la totalidad del gasto publico para la vigencia; se prohíben los

gastos no previstos en el presupuesto. Necesariamente una adición del presupuesto con la

aprobación del legislador, so pena de caer en peculado. d. Unidad de caja: Todos los

recursos llegan a una sola caja común o tesorería general de la nación. Se prohíben las

rentas de destinación especifica. Llega todo (intereses, producido, etc.). e. Especialización:

Señalar la entidad que lo ordena y el objeto para lo que se establece. Inembragabilidad:

De las rentas incorporadas al presupuesto de la nación. f. Coherencia macroeconómica:

Coordinación con las políticas de autoridades con los gastos del presupuesto. g.

Homeostasis presupuestal: El crecimiento de las rentas debe guardar congruencia con el

carecimiento de la economía. Ej. No impuestos en estado de crisis.

102 PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999.


118

___________________________________________________________________________________

3. Gastos e ingresos en el presupuesto.

Gastos que se señalan en el presupuesto: Gastos necesarios de funcionamiento para el

servicio. Créditos judicialmente reconocidos. Gastos decretados con leyes anteriores. Ej.

Construcción a 6 años.

4. Manifestaciones jurídicas del sistema presupuestal.

Ley orgánica.

Arts. 151, 349 y 352 Constitucionales. Regula las siguientes materias: a. Programación,

preparación, aprobación modificación, elaboración y ejecución de los presupuestos de la

nación, de las entidades territoriales y entes descentralizados. b. Coordinación del

presupuesto con el plan nacional de desarrollo. c. Capacidad de organismos estatales para

contratar. d. Definición de gasto público social. La jerarquía de la ley es superior a la de las

leyes comunes por encima de ella solo se encuentra la Constitución y en materia de

inversiones la ley que aprueba el plan nacional de inversiones. La ley orgánica del plan,

tiene prelación103.

Ley anual de presupuesto.

Es una ley con naturaleza jurídica especial, al no contener mandatos, ni obligación, ni

autorización alguna. Es apenas una estimación del volumen de los ingresos de la nación

durante un período determinado de tiempo. Es apenas contentiva de las esperanzas del

Congreso y del Gobierno frente a los ingresos de la nación. No hay sanción jurídica alguna

para su incumplimiento no es un instrumento adecuado para decretar gastos, pues estos ya

han sido previamente autorizados por otra ley, o por autorización para celebre contratos o

indemnizaciones contra la nación. La ley anual del presupuesto, autoriza al gobierno para

gastar, pero no lo obliga a ello. Se enmarca dentro de la teoría acto condición. Otros

consideran que es un acto materialmente administrativo104.

103 Tomado de la cátedra, y complementado con el libro: PALACIOS MEJÍA, HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999. 104 Tomado de la cátedra, y complementado con el libro: PALACIOS MEJÍA, HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999.


119

___________________________________________________________________________________

Elaboración, trámite y aprobación.

En abril se presenta por el gobierno a las comisiones un proyecto en la primera semana.

Entre el 20 de julio y el 30 de julio se presenta el proyecto, evaluando el anterior y

proyectando objetivos a las comisiones permanentes. Hasta el 15 de agosto pueden

devolverlo. (Dto. 111-96). Citar al banco de la República para que de sus conceptos y

sugerencias. Antes del 30 de agosto, en caso de haber sido devuelto, debe volver a

presentarse. Las comisiones tienen hasta el 15 de septiembre para definir el monto del

presupuesto de gastos. Hasta el 30 de septiembre se llevan a plenaria de las cámaras. El

Congreso no puede aumentar gastos, salvo el visto bueno del ministro de hacienda. Antes

del 20 de octubre, debe ser aprobad el presupuesto nacional. Si no lo aprueba, el Gobierno

por decreto de fuerza de ley, puede poner en vigor su proyecto con las condiciones

aprobadas por las comisiones permanentes para el respectivo ano fiscal. El Congreso

puede reducir, eliminar gastos, excepto: Créditos judicialmente reconocidos. Pagos al

servicio de la deuda. Gastos ordenados por la administración publica en el plan nacional.

Si no se presenta el gobierno o deviene la inconstitucionalidad, se da el fenómeno de la

repetición del presupuesto del ano anterior. Una vez aprobado, el gobierno debe expedir el

presupuesto. Liquidación del presupuesto: pasar a limpio, en un decreto que se acompaña

con un anexo explicativo. (Lo que se aprueba más las notificaciones).

Límites del Congreso.

a. Respeto a la ley orgánica: deben acatarse los mandatos de la ley orgánica en las

discusiones. b. Requisitos para incluir un gasto: En el presupuesto, el Congreso no podrá

incluir un gasto, si no es con la aprobación estricta del ministro del ramo. b. Aumento del

cómputo de rentas: se requiere el concepto escrito del ministro del ramo. c. Aumento o

reducción de gastos: lo puede eliminar o reducir con excepción de las que se necesiten

para el servicio de la deuda, demás obligaciones contractuales del Estado y las inversiones

autorizadas por leyes que fijen planes y programas105.

105 Tomado de la cátedra, y complementado con el libro: PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999.


120

___________________________________________________________________________________

Modificación.

El propósito de la Constitución de 1991, fue el de limitar las modificaciones a la ley anual de

presupuesto. Sin embargo 352 son posibles. Y el 345 autoriza los traslados

presupuestales. Las modificaciones pueden ser adiciones y traslados de manera que se

mantenga un equilibrio entre ingresos y gastos, sin embargo dicho equilibrio ya no es

necesario. El gobierno también puede reducir o aplazar las apropiaciones. El 352 dice que

la ley orgánica reglará lo relativo a las modificaciones presupuestales, sin embargo hay

limites constitucionales las modificaciones solo pueden tener lugar por ley, no por acto de

gobierno. Y tampoco pueden hacerse traslados a actos no previstos en la ley. La facultad

de modificación es excepcional. El único que puede modificarlas es el Congreso y el

gobierno solo excepcionalmente cuando hay estado de excepción106.

Ley orgánica del presupuesto y autonomía de los entes territoriales.

Los principios y las disposiciones sobre presupuesto de la Constitución, se aplicarán en lo

que fuere pertinente a las entidades territoriales para la elaboración, aprobación y ejecución

de su presupuesto. No podrá hacerse ningún gasto que no fuere decretado por el

Congreso, las asambleas o los consejos ni transferir crédito alguno. Tienen una

competencia limitada por la ley orgánica de presupuesto el Congreso en la ley orgánica,

puede ser tan amplio o restringido como quiera. Si solo son enunciados generales, la

facultad será más amplia y viceversa. al autonomía de las entidades territoriales debe

manifestarse en sus decisiones sobre el monto y la administración que la constitución y la

ley le han asignado, y el manejo de las rentas de la nación107.

Presupuesto de las entidades descentralizadas y por servicios.

Algunas de las entidades actúan sujetas a las leyes del mercado, otras a las demandas

institucionales. Por ende si se quiere que actúen dentro de los principios de economía y

eficiencia, no se les puede someter a todas las reglas presupuestales propias de

106 PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999. 107 Tomado de la cátedra, y complementado con el libro: PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999.


121

___________________________________________________________________________________

entidades que no son comerciantes. Razón por la cual hay distinción entre el presupuesto

nacional mas los establecimientos públicos que es el general de la nación y los

presupuestos industriales y comerciales del Estado El Congreso no tiene que aprobar

gastos o presupuestos de éstas entidades108.

Los bienes y la renta del Estado.

Son todos aquellos que pertenecen al patrimonio del Estado. a. Tierras situadas en el

territorio nacional que no han sido adjudicadas y que el INCORA administra. b. Bienes

Fiscales: Aquellos que tienen como finalidad la prestación de un servicio a una entidad del

Estado. c. Bienes de uso público: Tipo especial de propiedad en el cual el uso, goce y

disfrute pertenece a toda la población. d. Patrimonio Cultural de la nación.

Dentro de las rentas: a. Ingresos ordinarios: Provenientes de ventas de bienes del Estado,

participaciones empresariales, regalías, impuestos y tasas. b. Extraordinarios: provenientes

de impuestos extraordinarios, empréstitos, emisión de papel de moneda, recursos del

balance del tesoro, donaciones y legados.

Los ingresos corrientes de la nación pueden ser: a. Tributarios: impuestos directos e

indirectos. b. No tributarios como las tasas y la contribuciones, las rentas contractuales,

transferencias del sector descentralizado hacia la nación. c. Contribuciones parafiscales:

Gravámenes establecidos de carácter obligatorio por ley que afectan un determinado o

único sector. Se identifican con los impuestos por su obligatoriedad. d. Fondos especiales:

Son ingresos definidos por la ley para la prestación de un servicio público específico. e.

Recursos de capital: crédito interno y externo, recursos del balance del tesoro, etc. f.

Ingresos de establecimientos públicos del orden nacional109.

108 PALACIOS MEJÍA HUGO, La economía en el derecho constitucional colombiano, Bogotá, Derecho Vigente, 1999. 109 Consúltese: RESTREPO SALAZAR JUAN CAMILO, Hacienda Pública, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1996.


122

___________________________________________________________________________________

Régimen financiero de las haciendas menores (departamentos y municipios)110.

1. Departamentos: Ingresos ordinarios: a. IVA es un impuesto nacional que se entrega a los

departamentos. b. Impuesto a licores y cigarrillos. c. Valorización y registro. d. Regalías.

Ingresos extraordinarios. a. Tierras cedidas por la nación. b. Créditos. Gastos: aprobados

por la asamblea departamental y ejecutoriados por el recetario de hacienda. a. de

funcionamiento. b. De inversión. c. Pago de deudas. d. Transferencia a los municipios.

2. Municipios: Ingresos ordinarios: a. Impuesto de industria y comercio. b. Predial unificado.

c. Impuesto de tránsito y circulación. Ingresos extraordinarios: a. Créditos. Gastos: de

funcionamiento, de inversión, de administración, Transferencias a persona naturales o

jurídica para cumplir funciones del municipio111.

Contabilidad nacional de la hacienda pública112.

1. Ingresos corrientes de la nación.

1. Corrientes: Son aquellos permanentes y continuos. Los recursos propios del Estado. Son

los que llegan corrientemente al Estado. a. Tributarios: impuestos Directos: Toma en

cuenta la capacidad económica del contribuyente, los paga el mismo (los asume el mismo).

Indirectos: El impuesto se traslada a un tercero. No toma en cuenta la capacidad

económica del contribuyente.

b. No tributarios: Tasas: Servicios públicos, domiciliarios, no domiciliarios, otros. Son los

precios que se pagan por los servicios públicos. O que incluyen otro servicio publico

autónomamente como acueducto o alcantarillado, energía, recolección de basuras,

telecomunicaciones, alumbrado, arreglo de parques, autónomos como ferrocarriles,

funiculares, etc. Multas: Valores que recauda el Estado por las contravenciones a

110 Consúltese: MIRANDA TALERO, ALFONSO, Las Finanzas Municipales, Universitas Ciencias Jurídicas Y Socioeconómicas No. 66, Bogotá, 1984. 111 Consúltese: PLAZAS MAURICIO, Derecho de la hacienda pública y derecho tributario: las ideas políticas de la hacienda pública, Temis, Bogotá 2000. 112 Consúltese: RESTREPO SALAZAR JUAN CAMILO, Hacienda Pública, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1996.


123

___________________________________________________________________________________ determinadas normas que establecen obligaciones. El ideal es que el Estado financie sus

gastos corrientes con los ingresos corrientes.

c. Contribuciones parafiscales: Solo aparecen las que pertenecen a instituciones que estén

dentro del presupuesto. Son valores exigidos obligatoriamente a un grupo social o

económico para reinvertir los en su mismo sector. Pueden ser: Cuotas para organizaciones

gremiales. Como cafeteros, algodoneros. Cuotas para el control (ej. contraloría, fiscalía).

Cuotas de Seguridad Social.

d. Fondos especiales: Ingresos con manejo mas flexible y discutible. Son cuentas que

manejaban recursos público, pero que no tienen personería jurídica. Fondo de co-

financiación. Fondo superávit de la Nación.

e. Recursos de Capital: Recursos extraordinarios no permanentes y que deben ser

manejados con extremo cuidado y que generalmente están orientados a gastos de

invariación.

f. Recursos del crédito. Endeudamiento.

Interno: Bonos. Externo: Banca mundial, dependen de la calificación de viabilidad y

solvencia del país.

g. Recursos del balance del tesoro: Diferencias que se generan en la cuenta presupuestal:

Excedentes financieros. Cancelación de reservas. Venta de activos fijos.

h. Rendimientos financieros: todo lo que produce el capital.

j. Ganancias del Banco de la República.

k. Rentas contractuales.

l. Donaciones.

m. Ingresos de las empresas publicas.


124

___________________________________________________________________________________

2. Gasto público. Ley de apropiaciones.113

El Gasto se divide en tres rubros de la siguiente forma:

1. Gastos de funcionamiento: Gastos Personales: Asignados al pago de la nomina (sueldo,

gastos de representación, susidios de transporte, servicios técnico. Primas). De orden

laboral, legal o reglamentario.

2. Gastos Generales: Compra de equipos o elementos para abastecer a las entidades.

Infraestructura, muebles, etc. En uso de la dotación. a. Gastos de operación: Para las

entidades que realizan una actividad productiva, equipos, maquinaria, etc. ej. Invias

(terreno, carretera, para poder financiar las obras). b. Gastos de trasferencias: Se hacen

sin una contraprestación inmediata. Ej. Fondo nacional del ahorro, caja Nacional de

previsión, ICBF, SENA, entidades educativas, servicios generales de salud. Para las

entidades territoriales.

3. Gastos de inversión

a. Inversión social: En educación, programa social, vivienda, nutrición, saneamiento

ambiental. b. Infraestructura física: obras publicas, carreteras,, centrales eléctricas, etc. c.

Inversión económica: Fomento a los sectores económicos (agricultura, ganadearía, etc.).

4. Servicio de la deuda:

Amortización: pago del capital.

5. Intereses y comisiones

El presupuesto establece los gastos por cada entidad y si corresponde a alguno de los tres

rubros. La administración pública: Ministerios Departamentos administrativos. Organismos

de control: Contraloría, procuraduría, defensoría, fiscalía, registraduría, Policía nacional.

113 Consúltese: MIRANDA TALERO ALFONSO, El Gasto Publico, La Riqueza Nacional Y La Planeacion , Universitas Ciencias Jurídicas y Socioeconómicas No. 70, 1986


125

___________________________________________________________________________________ Gasto público social.

Hay una norma constitucional que da prioridad al gasto social, cuyo objetivo es la solución

de necesidades públicas insatisfechas, en salud, agua potable, vivienda, educación,

saneamiento ambiental, y las orientadas al bienestar y al mejoramiento de la calidad de

vida en funcionamiento e inversión.

Déficit fiscal

Diferencia entre ingresos y gastos. (D. Presupuestal)

Diferencia entre ingresos corrientes y gastos corrientes (D. Corriente)

Diferencia de disponibilidad efectiva de dinero (Tesorería o de caja).

Lo grave no es la cuantía, sino las medidas con las cuales se soluciona. En países

desarrollados, hay mayor acceso al mercado de capitales. En países menos desarrollados

la solución es endeudamiento o emisión, generando efectos colaterales.

B. Derecho Tributario114

Definición: Es el marco regulatorio de la imposición de tributos en sus diferentes

manifestaciones y relaciones jurídicas que surgen entre el Estado como titular del poder de

imperio y los particulares en cumplimiento de su obligación de contribuir. Derecho fiscal:

fuentes de ingreso. Derecho presupuestal: necesidades públicas. Derecho patrimonial:

relación con los bienes.

Concepto dentro del Derecho Tributario

1. Sustantivo: Nacimiento, efectos de la obligación tributaria, supuestos que la originan y

relaciones jurídicas accesorias. Relación jurídica sustancial: pago del tributo. Además están

las relaciones instrumentales o accesorias Ej. Expedir una factura, constituirse en agente

114 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por el Dr. Juan Pablo Godoy Fajardo, en el período correspondiente a Agosto de 2002 y Junio de 2003, Quinto año de la Carrera.


126

___________________________________________________________________________________

recaudador. 2. Formal - procesal: Normas que regulan la actividad de la administración

pública encargada de la percepción y recaudación de los tributos.

Principios Constitucionales del Derecho Tributario115

La Corte Constitucional le ha dado gran importancia al desarrollo de este tema, y aunque

en algunos aspectos ha mantenido su posición, en otros ha hecho importantes

modificaciones. Es importante tenerlo en cuenta, en tanto que muchas veces los principios

pueden tener incongruencias, lo que amerita un estudio juicioso e integral de manera que

se interpreten en un todo y no de manera aislada.

Principio de Legalidad

Constituye la base fundamental de la tributación en el Estado moderno. El poder de

imposición del Estado debe canalizarse a través de los órganos de representación popular,

Congreso. Parte de la existencia de un marco normativo. Tiene su origen en la Carta

Magna de 1215 en cuanto fue uno de los principales motivos de lucha contra el poder

absoluto y arbitrario de los soberanos.

En la Constitución de 1886, plantea una diferencia en cuanto al tema de las facultades

extraordinarias que le otorgaba el Congreso al presidente para legislar en materia tributaria,

de manera que las potestades tributarias no estaban exclusivamente radicadas en cabeza

de los órganos de representación popular. El Art. 43 de dicha Constitución no previó, como

ocurre actualmente, que corresponde a los órganos populares fijar directamente los sujetos

activos y pasivos, los hechos y las bases gravables.

Se encuentra insito en la Constitución en los Arts. 150 No. 11 y 12, 300, 313 y 338

respectivamente. Tiene su sustento en que la obligación de pagar tributos, tiene como

única fuente la ley, no puede existir tributo sin ley que lo establezca.

115 Se complementa el desarrollo del tema al tenor de la cátedra, con el libro: LEWIN FIGUEROA ALFREDO, Principios constitucionales del derecho tributario: análisis de la jurisprudencia de la corte constitucional, Bogotá: Universidad de Los Andes, 2002.


127

___________________________________________________________________________________ La cláusula general de competencia para imponer tributos a través de leyes, pertenece al

Congreso, a las Asambleas Departamentales y a los Concejos Municipales. Tiene que ver

con el principio de reserva de ley (tipo de ley que se requiere para la creación y en general

para la modificación de los tributos, y con la precisión de que elementos y definiciones

deben estar contenidos en ella). Sin embargo, las Asambleas y los Consejos, deben

sujetarse al marco legislativo previamente establecido, no tienen soberanía fiscal

autónoma, tienen facultades tributarias, pero subordinadas a la ley (Consecuencia de la

República Unitaria). La competencia se ejerce dentro de la ley. La cláusula general de

competencia es en tiempos de paz.

Principio de equidad e igualdad

Aristóteles dice que la equidad representa un papel correctivo. Se entiende como la

constante y perpetua de dar a cada uno lo que le corresponde. Santo Tomás, decía que es

el modo de justicia según el cual un hombre, movido por una voluntad constante e

inalterable da a cada cual su derecho. En materia tributaria, el concepto de equidad ha

estado más vinculado con el trato igual entre iguales y con el trato desigual con desiguales.

El principio de igualdad, se entiende normalmente en que la ley debe dar igual tratamiento

a todas las personas que estén en las mismas o análogas circunstancias, de manera que

se dé, igual trato a los iguales (equidad horizontal) y desigual trato a los desiguales

(equidad vertical). La equidad puede ser apreciada desde dos ángulos distintos:

a. Cualitativo: la equidad tributaria está más ligada al tema de la generalidad y de la

uniformidad de tratamiento. b. Cuantitativa: La equidad tributaria está ligada al tema de la

capacidad contributiva y, de alguna forma, al tema de la progresividad.

Según la Corte Constitucional, la equidad no es nada diferente a la igualdad. Hay una

relación estrecha entre estos dos principios y los de progresividad y capacidad contributiva

en la medida en que gozan de la misma naturaleza.


128

___________________________________________________________________________________ Principio progresividad

Según este principio, la obligación tributaria debe establecerse en función de la capacidad

de pago de cada contribuyente, de forma tal que entre mas se tenga, mas se pague. No es

proporcionalidad porque entre mas se tenga, se paga mas que lo proporcional. Es un

principio que se predica de todo el sistema tributario en su conjunto y no de cada tributo en

particular. Para los impuestos directos es más fácil de aplicar la progresividad, pues se

conoce y está determinado el sujeto pasivo. En los impuestos indirectos, no puede

aplicarse la progresividad y cabe la proporcionalidad.

El principio refleja más un concepto político que técnico. Tiene por objeto hacer justo el

sistema, de tal manera que el legislador atienda la capacidad contributiva de las personas,

y los gravámenes no sean simplemente proporcionales, sino que, quien tenga mayor

capacidad contributiva, asuma obligaciones mayores, y su cuantía se más que proporcional

a esa capacidad. La doctrina considera que no es distinto al de la igualdad. Es una

exigencia de la misma. Está ligado con el tema de la distribución de la riqueza.

El sistema tributario, no deja de ser progresivo si algunos impuestos son de naturaleza

proporcional, lo que importa es que la aplicación conjunta de unos y otros, de como

resultado una tributación progresiva. Para que un sistema consulte la progresividad, se

requiere: a. Que los impuestos de tarifa proporcional no representen ingresos

preponderantes sobre los impuestos progresivos dentro del correspondiente sistema. b.

Que los impuestos indirectos tengan tarifas diferenciales, de manera que los consumos

lujos tengan mayor impuesto que los consumos corrientes.

Se considera que los tributos deben establecerse entre los ciudadanos a proporción de sus

respectivas facultades, de acuerdo con su capacidad de pago. Para medirlo, se establece

la teoría del sacrificio decreciente, o de utilidad decreciente de los bienes, según la cual, a

cada grado mayor de riqueza debe aplicarse tarifa impositiva más alta que la anterior, pues

al paso que los grados inferiores se destinan a necesidades menos apremiantes hasta

llegar a consumos suntuarios. Significa que las tarifas impositivas sean crecientes, en la

medida de mayores niveles de capacidad de pago, lo cual supone la evaluación por el


129

___________________________________________________________________________________ legislador de diversos hechos que pueden manifestarla, como el nivel de ingreso, y

métodos que establecen el origen de las rentas.

Principio de la eficiencia

El ideal es reducir los impuestos al menor costo posible tanto para el Estado como para los

contribuyentes. Se presenta la eterna discusión entre la eficiencia y la equidad, debate que

sigue siendo permanente, presentando varias tendencias:

a. Abandono de sistemas complicados de depuración en la base gravable y reemplazarlos

por sistemas más sencillos como lo es la retención en la fuente. Diferentes categorías de

contribuyentes, a unos se les determina por el impuesto, por declaración y a otros por

retención. b. Establecimiento y expansión del sistema de rentas gravables y presuntas. El

impuesto no se determina con base en un sistema de depuración sino con base en una

presunción, para contribuyentes de difícil fiscalización. c. Eliminación de las declaraciones

tributarias.

La eficiencia; facilitación en el proceso de fiscalización, el problema es que se miran

principios como el de la equidad, capacidad contributiva, igualdad en las cargas tributarias.

La solución: ni un extremo, ni el otro. Debe presentarse un punto intermedio. Presunciones:

en buena parte de los casos son de derecho, es un mecanismo incuestionable para

determinar la base de imposición.

La eficiencia soporta el poder de imposición del Estado, presunciones. En cuanto al control

de la evasión y la elusión, el establecimiento de presunciones como manifestación de la

eficiencia, es un instrumento obligatorio y constitucional. No siempre estas presunciones

serán de derecho. Ej. Renta presuntiva.

Se presenta una tendencia, elusión y evasión, comportamiento en Colombia. Cada vez que

se aumenta la renta presuntiva, se aumenta la renta líquida de los contribuyentes. La

retención en la fuente y la renta presuntiva si han sido eficientes.


130

___________________________________________________________________________________ Las presunciones deben convivir con el principio de capacidad contributiva, pero no deben

constituirse en el fundamento del sistema sino en un simple complemento. La eficiencia es

distinta a la eficacia, es eficaz cuando se logra hacer efectivo un intento o propósito. Es

eficiente cuando se exige no sólo que se consigna resultados, sino que se alcancen con los

menores costos posibles. La eficiencia, supone la eficacia, pero no al revés.

Principio de la irretroactividad

Tiene gran importancia porque se había convertido en práctica frecuente, la adopción de

las reformas tributarias en los últimos días del año, teniendo como grave inconveniente que

en virtud de la Constitución de 1886, las disposiciones aprobadas se podían aplicar a todo

ese año. Desde hace mucho tiempo el principio ha sido aplicado. La novedad de la Carta

de 1991, es haberlo incorporado y referirse a la retrospectividad de la ley.

Tiene como fundamento los derechos adquiridos, al establecer desde las diferentes ramas

del derecho, que nadie puede ser castigado por una conducta que no hubiere sido

previamente tipificada como prohibida o no puede aplicarse una sanción que no hubiere

sido previamente señalada en la ley

Se fundamenta en la protección de la confianza de los ciudadanos, la seguridad jurídica, en

la media en que, cuando el legislador dicta una determinada regulación, crea el marco en el

que los ciudadanos tienen que planificar sus comportamientos y, en particular los

empresarios y sus decisiones económicas.

El concepto en si mismo de la retroactividad de una ley, puede ser de grado máximo o

auténtica, de grado mínimo (retrospectividad) y de grado medio. La primera ocurre cuando

la ley afecta derechos consolidados ya integrados al patrimonio del sujeto o sobre

situaciones absolutamente definidas. La de grado mínimo, cuando la ley se aplica a

efectos aún no nacidos de derechos adquiridos y situaciones consolidadas. Y de grado

medio, cuando afecta derechos en curso. El problema antes de la Carta del 86, era que

frente a esta situación y el principio de retrospectividad las reformas aprobadas en los


131

___________________________________________________________________________________ últimos días del año, afectaban toda la situación jurídica. La retrospectivdad: aplicación de

la ley a efectos y situaciones ya surgidas pero no consolidadas.

La verdadera novedad de la Carta de 1991, está en el Art. 338 que dispone que en virtud

de la irretroactividad, la ley tributaria sólo se aplique desde el período fiscal posterior a su

expedición y entrada en vigencia.

Referencia a la potestad tributaria de las entidades territoriales

Es necesaria una interpretación armónica de varios preceptos constitucionales. Arts. 300,

313, 338, 229 y 294.

1. Aproximaciones

Antigua Corte Constitucional

La interpretación sistémica lleva a varias conclusiones: No hay federalismo tributario: las

entidades territoriales no gozan de potestad tributaria originaria y por lo tanto están sujetas

a la ley. Rige el principio de reserva de ley: la potestad originaria radica en la ley. La ley

crea el tributo y faculta a las entidades para que dentro de su autonomía regulen la materia.

La ley habilitante es la ley creadora del tributo. La ley habilitante debe tener los 4

elementos esenciales del tributo y señalarlos de manera directa. La autonomía de las

entidades territoriales está sujeta a ley, de tal forma que no pueden crearse tributos

discrecionalmente y tampoco pueden evitar que la ley habilitante consagre los cuatro

elementos esenciales. La limitación a la capacidad: si la ley no habilita a las entidades

territoriales quiere decir que nunca tuvieron la facultad (no es una exención).

Nueva Corte Constitucional

No es necesario y posiblemente es cuestionable que la ley tenga que regular los 4

elementos del tributo. No estamos preparados para un ejercicio de la potestad tributaria por

parte de las entidades territoriales: podría llevar a un federalismo fiscal que desestabilizaría

y llevaría al traste el sistema tributario. Es un tema en donde prevalecen las

consideraciones políticas. Para que autonomía?... las entidades territoriales ni siquiera


132

___________________________________________________________________________________ regulan los impuestos y tributos ya creados. (Los municipios no regulan impuesto de

industria y comercio).

El Congreso de la República: expide la ley habilitante como una ley de autorizaciones. El

problema está en determinar cuál es el alcance de esta ley y si debe señalar expresa y

detalladamente todos los elementos del tributo o si sólo debe establecer los parámetros

generales para que las entidades territoriales en virtud de su autonomía, completen u

concreten la regulación.

La facultad de imponer los tributos es originaria sólo para el Congreso. ¿Si expidiera la ley

orgánica de asignación de competencias normativas se podría suplir la ley habilitante del

Congreso?... Según la interpretación de la Corte, actualmente la ley habilitante es una

copia de la Constitución y en esa medida no se ve su sentido pues para que eso ya está en

la Constitución La ley orgánica si la supliría. El verdadero propósito de la ley habilitante

amén de ser genérica es ser determinante.

Si la ley habilitante tiene que detallar o concretar cada uno de los elementos del tributo, la

autonomía de las entidades territoriales se reduciría a aceptar o no el tributo y decretarlo o

no, y en caso de decretarlo, administrar o recaudarlo. Si se toma una posición flexible y la

ley habilitante es sólo un marco mínimo, la autonomía de la entidad se ampliaría

notablemente. a. Es la posición actual de la Corte. b. ¿Están las entidades territoriales en

capacidad de manejar su autonomía?

El hecho de ser Colombia una República unitaria descentralizada, explica la existencia de

la ley habilitante, y en ese sentido podrá en algunas ocasiones ser flexible (marco) y en

otras rígida (detallada). Es claro que en el país existe un sólo legislador: el Congreso. Pero

eso no quiere decir que pueda invadir la órbita de competencia local de las entidades

territoriales.

Autonomía local: fijar el tributo autorizado o no y regular sus aspectos no esenciales. Con

un núcleo de competencias propio. La ley no puede regular todo el tributo. La ley debe


133

___________________________________________________________________________________ garantizar la igualdad para toda la población. Igualdad mínima que se debe respetar, asó la

entidad local varíe las condiciones. Atribuir lo básico, uniforme y general a la ley.

El marco de autonomía es bastante amplio; pero debe haber un principio de unidad y

armonía para el funcionamiento de la nación. Si se sigue la nueva posición de la Corte, se

va a llegar a un estado precario con relación a los estados confederados. Un marco mínimo

y nada son lo mismo.

La ley habilitante no es simplemente la invocación de una potestad originaria, es la fijación

de un marco mínimo existente. definir un tributo implica sus elementos esenciales (podría

no señalar tarifas dentro de un marco legal). La autonomía territorial está en otra cosa. Se

trata de un poder concurrente entre la ley marco y los elementos esenciales y las entidades

territoriales. Autonomía en otros campos.

Tipología de Tributos

Introducción

La división tripartita de los tributos en impuestos, tasas y contribuciones, ha dado lugar a un

grado de controversia tal, que puede decirse que la única modalidad en la que no se

discute su naturaleza tributaria es en la de los impuestos. La autonomía se discute. Se

afirma que contribución se encuadra como impuesto, otros que ni es tributo sino

simplemente un precio. Otros afirman que la única modalidad admisible como tributo es el

impuesto (falta de coacción). Sin embargo, se considera la clasificación tripartita de los

tributos no sólo viable sino indispensable para una apreciación verdaderamente integral y

certera de este importante ámbito de la hacienda pública. Primero: pues clasificar tributos

como vinculados o no vinculados, libera a tasas y contribuciones de descripciones e

identificaciones como paralelo de impuestos como si no tuvieran su propia naturaleza. En

segundo, porque el vínculo de los ingresos provenientes de las tasas o contribuciones a

determinadas actividades que desarrolla el Estado de manera directa o indirecta, es un

signo distintivo de gran importancia para hacer ver que la obligación tributaria puede


134

___________________________________________________________________________________ obedecer al simple poder de imperio o deber de contribuir, pero también en actividades

referidas al contribuyente, de manera individualizada y divisible y en beneficios concretos.

Se ha afirmado que criterios como el de la capacidad contributiva no es de recibo en los

tributos vinculados, los cuales “siguen lineamientos de otras ideas como la equivalencia y el

beneficio”.

Así, serían impuestos los que se relacionan con la capacidad contributiva y tributos

vinculados los que consultan principios como equivalencia o beneficio. Pero la capacidad

de pago no es suficiente para establecer el alcance de las modalidades de tributo. El

Estado no puede hacer caso omiso a la potencialidad económica de pago de los

destinatarios o beneficiarios de su gestión.

Muchas veces puede concurrir, respecto de una misma actividad o alrededor de ella,

diversas modalidades de tributos o tributos o precios. Procede también la revisión de la

noción tradicional de tributo como prestación patrimonial de derecho público. Distinguir el

poder tributario de la sujeción activa tributaria (posición acreedora para percibir el ingreso

de que se trate).

El poder tributario recae exclusivamente en cabeza del Estado y es inconcebible en cabeza

de los particulares. La sujeción activa tributaria, puede estar radicada en entes del sector

privado en aquellas modalidades que entrañan una contraprestación al contribuyente fruto

del servicio prestado. Los recursos son públicos pero acrece el patrimonio del sujeto activo

de la obligación tributaria quien lo destina a los fines del servicio que retribuye.

Los impuestos

Son ingresos tributarios que se caracterizan por el hecho de no suponer ni conllevar una

contraprestación medible, concreta y específica en cabeza del sujeto contribuyente. La

contraprestación es general: Cobija a la comunidad como un todo y por eso no es medible

en particular.


135

___________________________________________________________________________________ Tasas y contribuciones

Si hay una contraprestación medible en cabeza del sujeto contribuyente.

Tasa

Contraprestación concebida en términos de un servicio que el Estado presta o sobre el que

interviene. Con la tasa se sufragó el costo de esos servicios en cabeza del Estado.

Característica: tipo de servicio que se remunera con ella, aquellos inherentes a la función

del Estado. Requisitos: a. Lo que se cobra es el costo del servicio, no hay lucro. b. Sólo

para servicios inherentes a la función del Estado. La diferencia con los precios públicos: no

hay poder de imperio ni naturaleza tributaria. Deben cumplir con los requerimientos que

tanto la Constitución como la ley le exigen.

Contribuciones

La contraprestación es el beneficio que se produce en el contribuyente como consecuencia

de una obra realizada por el Estado. Al contribuyente se le traslada el costo de esa obra.

Contribución por valorización (específica). No se traslada todo el costo de la obra, sino sólo

el beneficio que reporta al contribuyente. El hecho de que el beneficio sea general,

desvirtúa el concepto de contribución fiscal. Beneficio indirecto: no corresponde con el

cobro del tributo. La contraprestación es el beneficio específico y no el costo de la obra.

La tipología de los tributos no es una entelequia jurídica. No puede desconocerse su

validez ni sentido. Cada tributo tiene su propio entorno y validez. El sentido del Art. 338 es

que para cobrarse una tasa, debe haber un servicio que se preste eficazmente. No es

simplemente que si no hay servicio el tributo devine en impuesto. La tipología tiene sentido.

El Estado debe escoger bien y aceptar todas las consecuencias. Soporta todo el peso de la

decisión. No es ejercicio arbitrario del poder de imperio cuando la rigidez de la Constitución

opta por lo contrario.


136

___________________________________________________________________________________

La obligación tributaria116

Origen legal y no contractual. La obligación principal es de dar (pecuniaria), a favor del fisco

de la que se derivan deberes secundarios que pueden ser obligatorios de hacer y no hacer

y que pueden subsistir sin la obligación principal.

1. Relación jurídica tributaria

La obligación principal es de dar. Deberes accesorios, hacer, no hacer. Que facilitan el

cumplimento de la obligación principal. Art. 388 Constitucional. Consagración expresa de

los elementos de la obligación tributaria: sujetos, hecho generador, base gravable y tarifa.

Para las tasas y contribuciones el ejecutivo, está facultado para determinar las tarifas,

siempre y cuando la ley determine el método y la proporción.

2. Deberes tributarios

Pueden clasificarse en tres:

Contribuyen a la investigación

Obligación de hacer o no hacer para ayudar al fisco a determina los hechos que requiere

para determinar la obligación tributaria. Ej. Clase de negocio que se tiene.

Clases de deberes: a. Expedir factura: reglamentada en la ley. Existen documentos que la

ley equipara con la factura. Ej. Recibo mercado, boleta de cine. Las facturas deben estar

autorizadas pro la ley (Dian) y deben cumplir los requisitos como ser consecutivos,

numerados, etc. la ley reguló la factura electrónica, pero es tan exigente la norma que en la

práctica no se ha implementado. Es uno de los deberes tributarios más importantes. La

factura debe ser entregada al adquirente del bien o servicio. La ley estableció quienes no

tienen que llevar la facturación por ser muy difícil. Las sanciones por incumplimiento y

reincidencia son gravísimas y van hasta el cierre del establecimiento. b. Llevar y conservar

contabilidad. No solamente par comerciantes. c. Deber de suministrar información

regularmente, para algunas entidades. d. Suministrar información adicional y ocasional. El

116 La cátedra del Dr. Godoy, en éste punto, tiene como piedra angular para su desarrollo la siguiente la fuente bibliográfica: BRAVO ARTEAGA RAFAEL, Nociones fundamentales de Derecho Tributario, Ediciones rosaristas, Bogotá, 1997.


137

___________________________________________________________________________________ problema que surge es hasta dónde puede la Dian solicitar información considerada como

confidencial y bajo reserva.

Contribuyen a la determinación

Buscan determinar el tributo a cargo del sujeto pasivo, clases de deberes: a. Inscripción en

listado de contribuyentes. b. Prestar declaración tributaria, carácter de confesión. c.

Responder requerimiento y emplazamiento de la Dian.

Contribuyen a la recaudación

Clases: a. Deber de retención en la fuente: se anticipa el pago del tributo y se retiene el

pago entregándolo al Estado. b. Deber de efectuar anticipos, el mismo sujeto pasivo hace

el anticipo cambiando un activo ($) por otro (crédito contra el fisco).

3. Sujetos de la obligación tributaria

a. Sujeto activo

Es el Estado, el fisco. Aunque existen otras distinciones: a. Nación. b. entes territoriales

(por ley general, ley específica o cesión de la nación). c. Entidades descentralizadas

(parafiscales). d. Entidades privadas con funciones públicas (administración de fondos

públicos).

Según el principio de legalidad la ley siempre debe establecer el sujeto activo. En la

práctica, cuando una ley de carácter nacional no lo consagra se presume que ese sujeto

activo es la nación (si no hubiera interpretación exegética esas leyes podrían ser

inconstitucionales.

b. Sujeto pasivo

Titular del hecho gravable y de la capacidad económica, que tiene que cumplir con la

obligación. a. Contribuyente: en quien acaece el hecho gravable. En él confluyen las

calidades de titular del hecho gravable, de la capacidad económica y de la obligación.


138

___________________________________________________________________________________ b. Responsable (sustituto): quien por principio de eficiencia va a ser el obligado para con el

Estado a recaudar y transferir el impuesto al fisco. No tiene la capacidad económica y en el

no concurre el hecho gravable pero recauda y traslada y adicionalmente tiene la facultad

jurídicamente el pago al verdadero obligado. A veces contribuyente y responsable son el

mismo sujeto. De la diferencia entre contribuyente y responsable, surge la clasificación en

impuestos directos e indirectos. Los directos: el sujeto pasivo, es el titular del hecho

gravado y capacidad económica. En los indirectos, el sujeto pasivo es diferente del titular

del hecho gravado y de la capacidad económica.

c. Codeudores solidarios

Herederos y legatarios. Por deudas del causante y de la sucesión, no hay solidaridad

propiamente dicha porque el causante ya no existe y los herederos responden a prorrata de

sus derechos.

4. El hecho gravado

Es la conducta que refleja una capacidad contributiva determinada claramente por la ley,

que da lugar al nacimiento de la obligación tributaria. Es la causa de la obligación.

5. Base gravable

Aspecto cuantitativo del hecho gravado

Clasificación:

1. Simple. Equivale a la cuantía, igual al hecho. Compuesta: no sólo la cuantía del hecho

sino otros factores determinados en la ley. 2. Bruta: compuesta por elementos.

Cuantificadores sin ninguna depuración. Líquida: sufre proceso de depuración. 3. Real: se

basa en aspectos reales del hecho. Presuntiva: método indirecto. Se inducen hechos a

partir de otros dados por ley.

Elementos

1. Inclusiones: todo lo incluido en la base gravable. 2. Exclusiones: todo lo que no se

incluye: a. Lógicos: todo lo que no es inclusión. b. Legales: no lógicos pero determinados


139

___________________________________________________________________________________ por la ley. 3. Costos: erogaciones necesarias directamente relacionadas con la ocurrencia

del hecho gravado. 4. Deducciones: gastos, erogaciones necesarias. No directamente

relacionadas con la ocurrencia del hecho. 5. Exenciones: son inclusiones que por razones

de conveniencia y estimación, no entran a hacer parte de la base. Determinadas

exclusivamente por la ley.

Ej. Impuesto de renta: sumas de todos los ingresos ordinarios y extraordinarios. Se resta

las devoluciones y rebajas, del resultado se obtiene la renta neta. Se le resta los costos, y

del resultado se obtiene la renta bruta. Se restan las deducciones y del resultado se obtiene

la renta líquida. Se le resta las exenciones y del resultado se obtiene la renta gravable.

Ej. IVA. Precio del bien o servicio sumado otros valores determinados por ley. Operación: a.

Exclusiones: no generan IVA, pero no hay descuentos ni devoluciones. Exentos: no

generan IVA y si tienen descuentos y devoluciones.

Ej. Timbre: cuantía de la obligación. Ej. Consumo: número de grados de alcohol del

producto. Ej. ICA: precio del impuesto a la renta: ingresos obtenidos más regalías

especiales.

6. La tarifa

Magnitud que se aplica a la base gravable para determinar la cuantía.

Clasificación:

a. Fija: monto determinado. b. Proporcional: porcentaje. c. Progresiva: a medida que

aumenta la base, aumenta el porcentaje que se aplica como tarifa. d. Regresiva: a mayor

base, menor tarifa, prohibido en Colombia. e. Por cuotas: a base gravable en especie se

aplica una tarifa específica en dinero.


140

___________________________________________________________________________________

Extinción de la obligación tributaria117

Es necesario entrar a revisar los modos de extinción de las obligaciones del derecho

común para concluir que en tributario se aplican las mismos salvo algunas excepciones

dado que resultan contrarios a la naturaleza de la obligación tributaria.

1. Pago

Modo natural de extinguir obligaciones. Dar la prestación debida. El fisco ha delegado en el

sistema bancario la facultad de recibir el dinero en nombre del Estado. No todas las

entidades están autorizadas para hacerlo, pero a medida que el espectro aumente, se

logrará la simplicidad de la hacienda pública.

El pago está a cargo del sujeto pasivo: contribuyente, responsable. Si un tercero paga,

libera al principal obligado y tiene la acción de subrogación. Hay una responsabilidad de los

socios por las deudas de la sociedad y si no cumple se puede acudir al socio. La

responsabilidad se determina a partir del monto del aporte y del tiempo de duración de la

empresa. No rige para las sociedades anónimas. Efectuada la retención en la fuente, se

libera del pago al principal obligado.

Efectuado el pago por el sujeto pasivo (principal obligado) pero no habiéndose efectuado la

retención en la fuente, podrá el fisco ir contra el agente retenedor por lo dejado de retener?.

Es la obligación de retenedor autónoma e independiente frente a la del principal obligado?

Los agentes que no realicen la retención son responsables para con el contribuyente .Art.

370. El consejo de Estado dice que la función del retenedor tiene vida propia y es

autónoma si el principal obligado paga, esta igual subsiste.

Situaciones:

a. Retenedor no retiene, y principal obligado no paga. El fisco tiene acción contra los dos.

b. El retenedor no retiene, pero el principal obligado si paga. No hay acción de reembolso a

la que se refiere el 370.

117 Consúltese: Bravo Arteaga, Rafael, Nociones fundamentales de Derecho Tributario, Ediciones rosaristas, Bogotá, 1997.


141

___________________________________________________________________________________

Para el profesor el fisco tiene la posibilidad de resarcirse contra el agente retenedor por

concepto de sanciones e intereses generados por el incumplimiento de la obligación. No es

suficiente liberarse argumentando que el principal obligado ya cumplió. Así mismo

considera que la interpretación del Consejo de Estado no es en derecho, pues le quita la

posibilidad al agente de tener la acción de reembolso contra el principal obligado en caso

de que le tocara pagar. La acción de reembolso del 370 parte del cumplimiento y no del

incumplimiento de la obligación por parte del agente.

El pago debe hacerse en primer lugar en dinero aunque cabe la excepción de pago con

títulos como bonos y títulos de devolución de impuestos (cuando saldos a favor superan

cierto monto, no se devuelven sino que se devuelven en títulos).

Retención en la fuente

Es un modo anticipado de extinguir la obligación tributaria. Creación década de los sesenta.

Cada vez se ha hecho más eficiente. Resultante de la lucha por l impuesto en el mismo

período de su generación.

Se aplica sobre el valor del pago. Hoy es del 35%. La ley 223 de 1993, referente al

impuesto de las ventas. Teniendo por objeto concentrar el recudo en unos pocos. El

responsable del IVA es quien vende o presta el servicio. Recauda el IVA quien compra

(grandes contribuyentes, entidades anexas. Tarifa única del 75% sobe el valor del impuesto

producido. También existe referente al ICA. Al mismo tiempo ha ampliado su cobertura,

reduciendo el número de contribuyentes declarantes para que la retefuente constituya el

impuesto, sacrificando un poco de la equidad.

Anticipos: además de pagar el impuesto correspondiente, con base en él se hace un

anticipo del recaudo del próximo período. Los contribuyentes pueden celebrar acuerdos de

pago con la administración de impuestos local o nacional. Se otorgan garantías y se

confieren facilidades para el pago.


142

___________________________________________________________________________________ Imputación al pago: orden de prelación. 1. Sanciones. 2. Intereses. 3. Impuestos y anticipos

y retenciones. El cobro coactivo del impuesto: proceso administrativo judicial y tiene por

objeto obtener el pago por parte de los contribuyentes incumplidos.

2. Compensación

Alcance limitado. Cuando un contribuyente determina un saldo a favor o en su declaración

tributaria también a su favor puede hacer tres cosas: a. Solicitar devolución en dinero o en

títulos. b. Pedir que se aplique a otra deuda que tiene con la administración, plena

compensación. c. Imputación: posibilidad de aplicar el saldo a la declaración del mismo

impuesto para el siguiente período. (Arrastrar el saldo).

Los saldos a favor son personalísimos. El origen de los saldos a favor: anticipo o

retefuente., no se pueden solicitar ni aplicar a otra deuda no imputar parcialmente los

saldos a favor, se debe pedir todo.

3. Prescripción

Término de la acción, 5 años contados a partir de su exigibilidad. Término de dos años,

firmeza de las declaraciones tributarias (remisión de declarar).

4. Remisión

Condonación, perdón, amnistía. Si opera en materia tributara por simple disposición legal.

Las cosas se hacen como se deshacen. El único fundamento, son las razones del recaudo.

(Cultura de no pago). Las amnistías son la más clara manifestación de insolidaridad del

gobierno para con el país. Ventaja: elevación del recaudo.

Desventaja: efecto desmoralizador. A pesar del fallo de la Corte, se siguen expidiendo

normas contentivas de amnistías disfrazadas. Ej. Beneficio de auditoria, reducción del

término de revisión de la declaración o cambio de pagar un impuesto más alto del año

anterior.

_________________________________________________________________________


143

___________________________________________________________________________________ III. COMERCIO EXTERIOR Y MERCADO CAMBIARIO

El comercio exterior como componente del ideario económico

La actividad comercial exterior puede esta ligada definitivamente a lo jurídico-económico,

las relaciones que envuelve, las instituciones que desarrolla y en especial los patrones que

despliega, hacen que coexista en su aprendizaje un juego de vectores económicos y

jurídicos que componen una misma fuerza, una misma esencia; sin la presencia de ambas,

no podría pensarse en una autonomía del Comercio Exterior. La regulación económica por

un lado y por el otro la actividad económica que establece, conforman la identidad como

fenómeno social.

En ese orden de ideas, no puede estudiarse el Comercio Exterior sin la obligada referencia

tanto en lo jurídico como en lo económico. Son elementos de su estudio, tanto la regulación

jurídica como las condiciones, formas y contenidos económicos en tratándose del

intercambio de bienes y servicios que una nación realiza en el concierto mundial. La

materia prima radica en entrelazar los fundamentos que ambas ciencias ofrecen en el

mejor entendimiento del proceso comercial exterior.

Uniendo lo científico con lo técnico en ambas situaciones (tanto económicas como propias

del Derecho), la cátedra de Comercio Exterior, se convierte en el instrumento capaz de

entregar a los alumnos, los conceptos básicos que le permitan resolver situaciones de

manera integrada. Así lo explica el entrevistado Dr. Ramiro Araújo, profesor de la misma

en la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Javeriana “el objetivo final de la materia, no es

otro que el proporcionarle al estudiante una carta de conocimientos a partir de la cual, el

mismo pueda resolver problemas en mejor medida, desde un punto de vista jurídico-

económico en un mismo esquema teórico”. El comercio exterior en últimas es un

componente importante dentro del ideario económico del Abogado Javeriano, que se

exterioriza en la manera como pueden abordarse las temáticas desde diferentes

perspectivas pero hacia un mismo resultado.


144

___________________________________________________________________________________

A. Comercio Exterior118

Trato constitucional al Comercio exterior

1. Orientación General

En derecho constitucional, aparece el comercio internacional, desde el mismo preámbulo

de la Carta, así como en su articulado constitucional 9, 150, 189, respecto al Banco de la

República.

En la actualidad, y con posterioridad a la reforma constitucional de 1968, el Congreso de

la República tiene en materia de reglamentación del comercio exterior colombiano una

participación limitada, y en todo caso, sujeta a la iniciativa del gobierno, según el

mecanismo legislativo de las llamadas leyes marco, cuadro o generales. Este sistema

novedoso y que después de tantos anos no ha tenido mayores desarrollos, vino a sustituir

el antiguo sistema que consagraba la constitución vigente hasta 1968 y por medio del

cual correspondía al Congreso expedir las leyes relaciones tanto con las regulaciones

sustantivas y procedimentales, como con las concernientes a tarifas arancelarias. El

antiguo mecanismo de leyes ordinarias se combinaba con el de las facultades

extraordinarias otorgadas al Presidente de la República para legislar en ciertas y

determinadas materias. Lo que generaba que las disposiciones de comercio exterior,

cambios y aduanas eran expedidas a capricho del legislativo o se dictaban mediante la

expedición de decretos leyes en ejercicio de facultades pro témpore, otorgadas al

presidente de la República Esta manera de regular antaño nuestro comercio exterior,

padecía la crítica de la excesiva rigidez e inoportunidad de los mecanismos normativos,

puesto que, como bien se sabe, el tramite de una ley puede sufrir demoras de meses y

mucho tiempo; cuando en la realidad económica se producen cambios inmediatos y

constantes. Así las cosas, se hacia necesario la búsqueda de mecanismos

constitucionales y legales que, sin sacrificar del todo la facultad legislativa del Congreso,

118 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por el Dr. Ramiro Araujo Segovia, en el período correspondiente a Agosto de 2000 y junio de 2001, Tercer año de la Carrera.


145

___________________________________________________________________________________

permitían al Ejecutivo manejar de una manera mas ágil y oportuna el comercio exterior.

Fue así, como el Constituyente de 1968 consagro las llamadas leyes cuadro o marco que

distribuyen la competencia legislativa entre el Congreso el Ejecutivo, de tal manera que

aquel le corresponde, por medio de leyes, dictar los reglamentos generales, las

orientaciones globales, sobre temas que pueden ser objeto de regulación por este

mecanismo, mientras el ejecutivo le compete expedir las reglamentaciones específicas

que reglen de manera detallada la materia a que se refiere la ley marco respectiva”119.

Justificación del comercio exterior: las ventajas comparativas, las absolutas y las

competitivas.

Son aquellas circunstancias que llevan a una región o país a especialice su producción de

determinados bienes por ser más eficiente en frente de esa producción atendiendo razones

de calidad y cantidad. Café suave de Colombia, Vino del Sur de Francia. Las ventajas

comparativas justifican la existencia del comercio exterior: a. absolutas: el comercio

depende de los precios ya que en la medida ñeque un país produzca bienes favorables en

precios debe ser el productor y el proveedor. b. Competitivas: El comercio depende de la

eficiencia con la que país produzca ciertos bienes. Esto conlleva a la especialización.

Si un país permanece cerrado al intercambio, se afecta negativamente su capacidad para

producir más y mejor no tiene acceso a un mercado más amplio y no participa de las

ventajas derivadas de la mayor eficiencia que otros países logran en sus líneas de

producción.

Una especialización en la producción respalda el crecimiento de la actividad comercial

entre las naciones y una mejor productividad lo que se traduce en una mejor calidad de

vida. Los mercados presentan grades imperfecciones y desequilibrios, el comercio

internacional introduce una fuerza adicional y una capacidad para competir. Se absorben

los efectos desestabilizadores generando estabilidad. El comercio internacional se traduce

en crecimiento para el país.

119 Tomado de la cátedra del Dr. Ramiro Araújo, en apoyo bibliográfico de: CHAÍN LIZCANO GUILLERMO, Comercio Exterior, Librería del Profesional, Bogotá, 1998. Muchos de los conceptos en desarrollo de la presente unidad académica, se profundizan siguiendo la ésta obra.


146

___________________________________________________________________________________

La existencia o el desarrollo de la capacidad para hacer efectiva alguna medida

comparativa es la justificación para que los países entren a realizar intercambios con otros

países. La causa radica en que cuando de país a país se observan condiciones específicas

que determinan diferencias entre el esfuerzo económico que en cada sistema los individuos

hacen para adquirir un bien o producto. Mientras exista diferencia de precios relativos de

país a país habrá interés en comerciar. La realización del comercio genera un flojo de

productos desde los países en donde su producción, incluyendo los costos de

comercialización, resulta más barata, hacia aquellos que no lo pueden producir o que de

hacerlo, resulta más costosa. Las condiciones de producción son una ventaja comparativa.

Las exportaciones constituyen un elemento adicional de la demanda de un país,

contribuyendo a incrementar su ingreso y por ende su producción y crecimiento. El ingreso

permite aumentar el consumo y disponer de mayores recursos de ahorro, disponer del

ahorro, permite destinar recursos a la financiación de sectores deprimidos del mercado

interno y creación de empleo. Las importaciones, complementan la oferta interna de bienes

lo cual afecta negativamente la capacidad interna de gastos del país, las importaciones

contribuyen a mejorar la competitividad de la producción doméstica

Tendencias históricas: proteccionismo, librecambismo y neoliberalismo.

a. Proteccionismo: subir los aranceles para evitar las importaciones promoviendo mayor

crecimiento económico interno (estabilidad) y una estructura productiva diversificada.

Funciona con restricciones arancelarias y no arancelarias que le protegen de la

competencia externa.

b. Librecambismo: libre comercio de bienes y servicios, libertad en la competencia y a la

iniciativa privada, impulso a la modernización y la eficiencia y el apoyo a los proceso de

integración.


147

___________________________________________________________________________________ c. Neoliberalismo: Busca una reducción arancelaria, promoción de mercados

absolutamente abiertos donde el gestor principal es el sector privado, reduciendo

exponencialmente la intervención del Estado.

Procesos de integración: la integración a nivel mundial.

Se trata de los diferentes programas para la internacionalización de la economía.

Concepto: Es el acercamiento o coordinación de las políticas económicas entre dos o

más países. Los grupos de integración económica, tienen mejor capacidad de

negociación, porque se ofrecen mercados más grandes. Se maneja el concepto de

economía a escala. Teniendo presente la dificultad para conciliar intereses individuales

de los países, con el objetivo de lograr una mejora en la condiciones de crecimiento

económico.

a. Unión Europea: Una comunidad que va más allá de la creación de un mercado común,

pues pretende avanzar hacia una unión política, económica y monetaria. Conformando un

verdadero sistema democrático económico. 1. Orígenes: Comenzó como una unión para

la comercialización del carbón y del acero en 1953. En 1955 se unieron para energía

atómica. En 1958 se forma la comunidad para políticas sociales y de seguridad. (Tratado

de Roma). En 1991 se consolida como una unión económica. Luego el tratado de Matrich

adoptando la política común del euro y la coordinación de la política migratoria. 2.

Instituciones: Consejo Europeo: maneja la política. Consejo de ministros: órgano

legislativo supranacional. Parlamento Europeo. Aprueba el presupuesto. Comisión

europea: Función ejecutiva. Banco Europeo de inversión. El alcance de las disposiciones

es de carácter supranacional.

b. Tratado de Libre comercio de Norteamérica: Canadá, México y USA, se busca conformar

un mercado común con libre circulación de mercancías, servicios y capitales incluyendo

una mayor apertura en las posibilidades de inversión. Precursor de la iniciativa para las

Américas como zona de libre comercio. Se establece para el comercio de bienes y

servicios y la solución de controversias amén de normas de orden procedimental

aduanero. La máxima institución es la comisión administradora.


148

___________________________________________________________________________________

c. Mercosur: Unión aduanera mediante un programa de liberación comercial que incluye un

proceso de desgravación progresiva y automática para un universo arancelario, aunque

con listas de excepciones que deberían ser eliminadas progresivamente. Adopción de un

arancel externo común y una armonización de políticas macroeconómicas y sectoriales.

Justificación de la integración. La integración económica tiene su desenlace en un aumento

de la producción. (Economía a escala). Fundamento teórico. Lo que se pretende es

liberalizar y agilizar el comercio. Se justifica también por la apertura de los mercados, el

crecimiento económico, y las ventajas comparativas.

Estadios de la integración: zona de libre comercio, unión aduanera, mercado común.

a. Libre comercio: Librarse de los aranceles y de las restricciones, unos a otros. Es un

espacio geográfico en el cual los países miembros se garantizan la libre circulación de

bienes producidos en ellos. Grupo andino.

b. Arancel externo común: Zona aduanera, frente al resto del mundo. Es un espacio

económico donde los países miembros garantizan la libre circulación de bienes de capital

y personas. Supone margen de preferencia ósea un arancel mas bajo para sus productos

frente a terceros países.

c. Mercado común: No solo lo anterior, sino que circulan libremente los factores de

producción (trabajo, capital, etc.). Hay coordinación macroeconómica

d. Unión económica: Se armonizan las políticas económicas de los países miembros; una

moneda común.

e. Unión política: Como una etapa final.

Estas etapas se han elaborado académicamente y en la realidad n es que siempre se den

linealmente y cabalmente una después de otra.


149

___________________________________________________________________________________

Instituciones multilaterales de crédito120

A. El Fondo Monetario Internacional.

Su gran objetivo, entre otros, es el préstamo de dinero a países con dificultades en su

balanza de pagos, exigiendo unos ajustes en política fiscal. Es un sistema monetario

internacional y de pagos que garantiza la estabilidad y la transparencia.

1. Origen, propósitos, estructura, asistencia financiera.

1. Origen: Creado en 1944 en la Conferencia de Bretton Woods. 2. Estructura: es un

organismo de afiliación internacional al que pertenecen más de 173 países. a. Asamblea

general. b. Junta de ejecutivos. c. Comités provisionales. d. Comtes para el desarrollo. 3.

Propósitos: a. Fomentar la cooperación monetaria internacional mediante un organismo

de carácter permanente. b. Que se produzca una indebida prolongación de desequilibrios

de balanza de pagos. c. Facilitar la expansión y el desarrollo del comercio internacional.

d. Fomentar la estabilidad cambiaria, con regímenes cambiarios ordenados, y evitar

depreciaciones cambiarias respectivas con fines competitivos. e. Asegurar disponibilidad

de la liquidez internacional. 3. Asistencia Financiera: Sistema de pagos entre los países

en sus transacciones comerciales en restricciones en la entrada de monedas extranjeras

(divisas); Prestar los fondos con unas exigencias para la corrección de sus desbalances

en la balanza de pagos (solamente) para restituirlos en el comercio internacional. (No

para infraestructura). El banco mundial si presta dinero para obras de infraestructura.

2. Derechos especiales de giro

Es una unidad de cuenta, creada y asignada a cada país por el fondo en proporción al

tamaño de su economía, y que los países pueden usar para hacerse pagos, debitando y

acreditando su cuenta en el fondo.

120 Tomado en su mayoría de la cátedra, además de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá, 1996. Igualmente de las correspondientes páginas institucionales en el Internet.


150

___________________________________________________________________________________ B. El Banco mundial

Organismo económico internacional con la función de conceder créditos a escala mundial,

pero muy especialmente a los estados en vías de desarrollo e infraestructura.

Origen, propósitos, estructura, asistencia financiera.

a. Origen: Conferencia de Bretton Woods en 1944.

b. Estructura: países miembros más de 140. El Banco Internacional para la Reconstrucción

y el Desarrollo (BIRD), la Asociación Internacional para el Desarrollo (AID), la Corporación

Financiera Internacional (CFI) y la Agencia Multilateral de Garantías de Inversiones (AMGI).

c. Asistencia técnica y propósitos: Se encarga de financiar la reconstrucción de los países

afectados por la guerra, lo mismo que los proyectos que elevan la calidad de vida y la

productividad de los países en desarrollo. La magnitud de los recursos necesarios, para

emprender estas acciones hacía necesario el aporte de un gran número de países de

acuerdo con sus posibilidades financieras.

C. Banco Interamericano de Desarrollo

Banco regional de desarrollo para la América Latina.

Origen, propósitos, estructura, asistencia financiera.

1. Origen: Creado en 1959 por los países latinoamericanos. 2. Propósitos: a. Promoción de

la inversión de capitales públicos y privados en proyectos de desarrollo del Hemisferio. B.

Cooperación con los países miembros a orientar su política hacia una mejor utilización de

sus recursos. 3. Estructura: hay miembros regionales y miembros extra regionales que

actúan como proveedores de recursos.

D. Corporación andina de fomento

El objetivo fundamental es financiar los proyectos industriales relacionados con el proceso

de integración comercial entre los países miembros. Sus miembros son los mismos

signatarios del Pacto Andina.


151

___________________________________________________________________________________

Acuerdos Multilaterales121

A. Organización mundial del Comercio

Sistema multilateral de comercio integrado. Es una compleja red de acuerdos, códigos y

demás instrumentos bajo el amparo de una sola organización con persona jurídica

internacional y bajo una misma dirección administrativa. Cuyo objeto principal, (al igual que

el GATT,-Acuerdo general sobre Aranceles Aduaneros y Comercio- que era el antecedente

e integrante principal) es la de obtener acuerdos encaminados, sobre la base de la

reciprocidad y mutuas ventajas, la reducción sustancial de los aranceles aduaneros y de los

demás obstáculos al comercio, así como la eliminaron al trato discriminatorio en las

relaciones internacionales mercantiles.

Origen, miembros, propósitos, estructura.

Origen: La estructura precaria derivada de la idea vaga de la Declaración de la Habana y

de la ronda de Uruguay, de hacer una Organización internacional del comercio

(nacimiento del GATT), fue determinante para que el proceso de liberalización del

comercio se concretara de manea sólida. El tratado de Marrakech fue el que le dio vida

jurídica completa y segura desde el punto de vista del Derecho Internacional Público.

Estructura: a. Las Conferencias Ministeriales: que debe reunirse por lo menos una vez

cada dos años, es el órgano de adopción de decisiones. b. Consejo General: el órgano

de adopción de decisiones más importante en la actividad diaria. Se reúne con

regularidad, normalmente en Ginebra c. Secretaría no tiene facultades decisorias. Sus

principales funciones consisten en proporcionar apoyo técnico y profesional a los distintos

consejos y comités, proporcionar asistencia técnica a los países en desarrollo, supervisar

y analizar la evolución del comercio mundial. d. Órgano de Solución de Diferencias. e.

Órgano de Examen de las Políticas Comerciales. Propósitos: a. Facilitar la aplicación

administración y funcionamiento del acuerdo constitutivo y de los acuerdos comerciales

multilaterales. b. Servir de foro para las negociaciones entre sus integrantes sobre sus

121 Tomado en su mayoría de la cátedra, además de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá, 1996. Igualmente de las correspondientes páginas institucionales en el Internet.


152

___________________________________________________________________________________ relaciones comerciales. c. El sistema de la OMC contribuye a resolver las diferencias y

los obstáculos de forma pacífica y constructivamente. –Dotar del proceso de liberalización

del comercio internacional.

Referencia al GATT: Es un acuerdo multilateral que establece el conjunto normativo por

el que se regulan las relaciones comerciales internacionales entre bienes y servicios. Lo

que pretende es que se institucionalice el principio de la cláusula de la nación más

favorecida en el flujo de las relaciones mercantiles internacionales. 1. Origen: Acuerdo de

Bretton Woods, entre 23 países para crear un elemento regulador que garantizara el

cumplimento de los pactos comerciales. 2. Propósitos: Agilizar el comercio internacional,

Promover la integración, Lograr condiciones equitativas. Formular reglamentación, arbitrar

diferencias comerciales entre las naciones, proponer soluciones para la integración de

mercados. (Reciprocidad y ventajas mutuas, reducción sustancial de aranceles y demás

barreras comerciales. 3. Funcionamiento: Las negociaciones realizadas se denominan

rondas, y en ellas se van adoptando y estructurando el conjunto normativo. Así Kennedy,

Tokio, Uruguay. Principales normatividades: Código anti Dumping, Código de subsidios y

derechos compensatorios, Código sobre valoración aduanera, Código de tramitación de

licencias de exportación, Acuerdo sobre obstáculos técnicos al comercio, Acuerdo sobre

productos lácteos, Acuerdo sobre aeronaves, Acuerdo de medidas fitosanitarias, entre

otros. 4. Principios: Reciprocidad y Favorabilidad.

B. Área de Libre comercio de las Américas

Los esfuerzos para unir las economías de las Américas en una sola área de libre comercio

se iniciaron en la Cumbre de las Américas, que se llevó a cabo en Miami, EEUU, en

diciembre de 1994. Los Jefes de Estado y de Gobierno de las 34 democracias de la región

acordaron la creación de un Área de Libre Comercio de las Américas, o ALCA, en la cual

se eliminarán progresivamente las barreras al comercio y a la inversión. Resolvieron

igualmente que las negociaciones con miras a lograr el acuerdo finalizarían a más tardar en

el año 2005 Las negociaciones del ALCA se iniciaron formalmente en abril de 1998 durante

http://www.ftaa-alca.org/Summits_s.asp


153

___________________________________________________________________________________ la Segunda Cumbre de las Américas en Santiago de Chile, Luego Toronto, Buenos Aires,

Québec y Quito presentando los respectivos borradores.

Se establecieron fechas límite para la conclusión y la implementación del Acuerdo del

ALCA. Las negociaciones habrán de concluir, a más tardar, en enero de 2005, y la entrada

en vigor del acuerdo se procurará a la mayor brevedad posible tras el fin de las

negociaciones, a más tardar en diciembre de 2005. Se establecieron nueve grupos de

negociación del ALCA en las siguientes áreas: acceso a mercados; inversión; servicios;

compras del sector público; solución de controversias; agricultura; derechos de propiedad

intelectual; subsidios, antidumping y derechos compensatorios; y política de competencia.

C. Asociación Latinoamericana de Integración

Agrupación de las naciones de América Latina. Se limita a servir de marco para la

celebración de acuerdos bilaterales de alcance parcial.


a. Origen: 1960, en Montevideo, se firmara la ALAC entre 11 países y México. b.

Miembros: Países de América Latina. c. Propósitos: Adopción de ciertos márgenes de

preferencia arancelaria (rebajas porcentuales de arancel sobre algunos determinados

productos). Sistema que facilita los pagos para el comercio intraregional (acuerdos de

créditos y pagos recíprocos) y algunos acuerdos de complementación recíproca. d.

Acuerdos: Se han generado muchos acuerdos ALADI, entre ellos los mas importantes los

de: 1969 Acuerdo de Cartagena: Colombia, Ecuador, Perú, Chile, Bolivia con ambición de

llegar a ser una unión económica, siguiendo las distintas etapas. (Países débiles). G3:

México Venezuela y Colombia (1993 Sobre política arancelaria. Mercosur: Brasil,

Argentina, Paraguay, Uruguay. Colombo – Chileno. Colombo – Argentino Brasil propone

una asociación de sobre comercio de Suramérica, ALCASA. Asimismo, Estados Unidos

propone el ALCA (de las Américas y tiene el NAFTA (USA, MEX, CAN). Principio de

convergencia: posibilidad para que varios acuerdos existentes puedan adherir otros

países. ALADI pueden ser de dos clases: 1. AAR: Acuerdos de alcance regional. 2. AAP:

Acuerdos de alcance parcial. Tanto AAR como AAP pueden ser acuerdos comerciales

para la liberación de aranceles y de complementación económica y aquellos que tiendan

http://www.ftaa-alca.org/ministerials/chile_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngma_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/nginve_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngserv_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/nggp_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngdisp_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngag_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngprop_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngprop_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngsubs_s.asp

http://www.ftaa-alca.org/ngroups/ngcomp_s.asp


154

___________________________________________________________________________________ a desmontar barreras arancelarias. PAR: Preferencia arancelaria regional. Comerciales

(liberar aranceles). Complementación económica: hoy al existir apertura, se tiende a la

liberación económica (no aranceles). Agricultura. Barreras no arancelarias.

D. Asociación de Estados del Caribe

Es una asociación para el fortalecimiento de la cooperación y de las relaciones culturales,

económicas, políticas, científicas, sociales y tecnológicas entre los Estados caribeños


a. Origen: Segunda conferencia Ministerial de la CARICOM y Centroamérica, celebrada en

Kingston, Jamaica, en mayo de 1993, en la cual los Ministros de ambas subregiones

recibieron con agrado la propuesta de la Comunidad del Caribe para establecer la

Asociación de Estados del Caribe. Cartagena 1994. b. Miembros: Países del Caribe. c.

Propósito: espacio económico ampliado que contribuirá a incrementar la competitividad en

los mercados internacionales y a facilitar la participación activa y coordinada de la región en

los foros multilaterales Fortalecer, utilizar y desarrollar las capacidades colectivas del

Caribe para lograr un desarrollo sostenido en lo cultural, económico, social, científico y

tecnológico. -Desarrollar el potencial del Mar Caribe por medio de la interacción entre los

Estados Miembros y con terceros. -Promover un espacio económico ampliado para el

comercio y la inversión que ofrezca oportunidades de cooperación y concertación y,

permita incrementar los beneficios que brindan a los pueblos del Caribe los recursos y

activos de la región, incluido el Mar Caribe.

E. Comunidad andina de Naciones

Organización internacional del ámbito sudamericano conocida por el nombre de Grupo

Andino hasta abril de 1996, fecha en que su última Asamblea General cambió su

denominación de Grupo por el de Comunidad.

La finalidad de la Comunidad Andina es facilitar el desarrollo de los estados miembros a

través de la cooperación económica y social. El Grupo Andino fue creado en 1969 por el

Acuerdo de Cartagena, y en 1994 englobaba a Bolivia, Colombia, Ecuador y Venezuela y


155

___________________________________________________________________________________ Perú, habiéndose visto modificada su estructura primigenia tras la adhesión de Venezuela

en 1973 y la retirada de Chile en 1976.


1. Origen. En 1969, todavía bajo la ALALC Colombia, Venezuela, Chile, Perú, Ecuador y

Bolivia, pensaron en un tratado de integración dado su menor grado de desarrollo, se

suscribió el acuerdo de Cartagena (Pacto andino) hoy comunidad andina de naciones.

Venezuela no lo firmo en ese momento. 2. Propósitos: Desarrollo económico y crecimiento,

Integración, Mayor igualdad y competencia. Mecanismos. Armonización de políticas

económicas y sociales, Programación industrial conjunta. Unificación de la legislación.

Desarrollo industrial sin que se repitan especializaciones en los países (no se puedo

cumplir). Programa de liberación de aranceles, Crear un arancel externo común.

Armonización políticas agropecuarias. Canalización de recursos. Financiación dentro de la

región.

F. Comunidad del Caribe

CARICOM. Organización establecida para promover la unidad regional y coordinar la

política económica y exterior en el Caribe


Origen: Fundada en 1973 por el Tratado de Chaguaramas (Venezuela), la CARICOM

sustituyó a la Asociación Caribeña de Librecambio Propósitos: la cooperación económica a

través del Mercado Común del Caribe, la coordinación de la política exterior y la

colaboración en campos como la agricultura, la industria, el transporte y las

telecomunicaciones, la salud, la enseñanza, la ciencia y la tecnología, la cultura, el deporte

y la administración fiscal. La política queda determinada en las conferencias de los jefes de

gobierno, en las que también se organizan las finanzas de la Comunidad. c. Estructura: El

Mercado Común del Caribe organizado por la CARICOM se ocupa también del comercio, la

industria, la planificación económica y los programas de desarrollo para los países

miembros menos desarrollados. Su cuerpo directivo es el Consejo del Mercado Común. La

Secretaría es el principal órgano administrativo, tanto de la Comunidad como del Mercado


156

___________________________________________________________________________________

Común. Entre las prioridades existentes se hallan la aplicación de un sistema arancelario

unificado y el establecimiento de un acuerdo de liquidación de pagos comerciales que

sustituya al sistema de pagos multilateral que se hundió en 1983. Futuros objetivos son la

creación de una unión monetaria y de un mercado interno único.

Política de importaciones122

Son bienes y servicios que se reciben en el exterior a través del comercio entre naciones.

El ánimo de disponer de aquellos bienes que un país o produce, o que produce en cantidad

insuficiente para atender la demanda interna, o que produce ineficientemente lleva a que

cada país desarrolle cierta propensión a importar de otros países.

1. Barreras arancelarias

Arancel es un impuesto que deben pagar los importadores por los precios de lo s bienes

objeto de la importación que pretendan ingresar al país. Obedecen a la política fiscal.

Clases de aranceles: ad valorem: por el valor de la mercancía. Específicos: por una unidad

de la mercancía.

2. Barreras paraarancelarias

Son restricciones administrativas, cuotas contingentes, vistos buenos y licencias al ingreso

de las mercancías.

Restricciones cuantitativas: de acuerdo con la orientación de la producción nacional y la

disponibilidad de divisas, el gobierno establece importaciones prohibidas, licencias previas

o cupos de importación.

Disminución y homologación de aranceles: Constituyen un elemento centra en la política de

protección a la producción interna. La protección es inversamente proporcional a la

122 Tomado en su mayoría de la cátedra, además de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá, 1996. Igualmente de: CHAÍN LIZCANO GUILLERMO, Comercio Exterior, Librería del Profesional, Bogotá, 1998.


157

___________________________________________________________________________________ disminución y depende de que sector se quiera incentivar (consumo, agrícola, materias

primas, textiles, etc.).

3. Prácticas restrictivas de la competencia,

a. Acuerdos para limitar la producción y la libre circulación de mercarías. b. Subfacturación

y contrabando. c. Abuso de la posición dominante. Competencia desleal: Es una forma de

competir contra las buenas costumbres mercantiles.

Estatuto anti Dumping: Es una práctica comercial desleal consistente en vender un

producto en el mercado internacional a un precio más bajo que en el mercado interno o de

producción. El Estatuto anti Dumping es la decisión 283 del acuerdo de Cartagena. Es una

forma de atentar contra la industria doméstica.

Modalidades de importación

Dependiendo de las variaciones que se presenten en los elementos que constituyen la

importación, se habla de un régimen diferente al de la importación ordinaria.

Ordinaria: la que cumple con los requisitos antes vistos y con el procedimiento de

importación.

Franquicia: No se pagan tributos o solo se pagan algunos de los tributos aduaneros.

Están concedidas por ley o por tratado. Generalmente se hace de acuerdo a la calidad

especial de las personas o la finalidad del negocio. Se presentan exenciones. El tramite

es el mismo, solo que en las casillas de tributos, se indica su estado de exento. Son

importaciones restringidas a la persona o al fin de la importación, si no cumple con estos

condicionamientos de validez de la importación, se procede a su decomiso.

Re-importación por perfeccionamiento pasivo: Como su nombre lo indica, es importar

algo que previamente se había exportado. Lo que se presenta es una exportación

temporal para perfeccionamiento pasivo. Por ejemplo el petróleo que es materia prima,

cuando se requiere de una estructura que no se tiene para su refinamiento, se importa a


158

___________________________________________________________________________________ otro país para su refinamiento y el producto que regresa, es el producto elaborado. No se

cobra tributos aduaneros, sino solo sobre el valor agregado y los fletes. (15 y 5 % del total

del producto). Cuando se esta importando el producto procesado, se llama reimportación

por perfeccionamiento pasivo. Queda de libre disposición, con el mismo tramite ordinario

haciendo claridad que el importe solo se baga sobre el valor agregado de la mercancía.

Re-importación en el mismo Estado: A la mercancía que regresa no se le cobra

impuestos, siempre que haya importación normal y no haya pasado un tiempo superior a

un ano. Si se pasa de ese termino, se cobraran los impuestos. Si hubo importación con

tramite temporal, no se cobran impuestos durante el tiempo concedido, con un mínimo

de 3 anos para importarla sin tributos aduaneros. Ocurre con mercancía nacional o

nacionalizada. Mercancía que fue exportada, ahora es importada en el mismo estado.

En cumplimiento de garantía: la mercancía que se tiene y que ha sido importada se

descompone y para su arreglo es necesario exportarla, para volverla a traer arreglada o

nueva. No se cobran los impuestos y la aduana verifica la existencia legal de la avería.

Cuando la mercancía va a ser reemplazada, la dañada deberá ser reexportada antes de

que llegue la nueva (mínimo un ano) solo en casos excepcionales pudría salir después la

dañada siempre y cuando se tenga autorización y no pase mas de un mes. Requisitos:

Que haya garantía escrita

Que la mercancía a reemplazarse, en principio, deba salir antes que llegue la

reemplazante. la que llega tiene un ano para ser importada. Cuando primero llega la

nueva, la dañada en no mas de un mes, debe salir del territorio nacional. (Esto puede

ocurrir cuando esta produciendo a media maquina).

Importación temporal de mercancías: se entiende como la posibilidad de traer mercancías

para que permanezcan un tiempo en el país para el cumplimiento de determinados fines,

con lo cual una vez realizado el fin, estas se reexporten.


159

___________________________________________________________________________________ Importaciones temporales para perfeccionamiento activo: traer un bien procesado y

reexportarlo, dándole un valor agregado. Importación temporal para procesamiento

industrial: Para empresas que la aduana califique como altamente exportadoras, se les

permite que tengan acceso a un depósito para procesamiento industrial y en estos se

puede hacer importaciones temporales para procesamiento industrial. Sin que se causen

tributos y en un plazo, reexportarlos. Es como una especie del genero perfeccionamiento

activo con menos tramite. Para ser ALTEX, se considera a la empresa se requiere que

haya importaciones por lo menos de 2.000.000 dólares y que esas exportaciones sean el

60 por ciento de su producción.

Importación de transformación y ensamble: La mercancía debe estar desarmada y traída

a unos depósitos para que se transforme y se ensamble. Se causaran los tributos

aduaneros cuando se termina el bien. El Estado les permite traer la CKD desensamblado,

no causan tributos aduaneros sino hasta cuando se obtiene el bien final. (Y se somete a

importación ordinaria). Se exime de dicha carga a los productores. El impuesto final es de

3% más IVA.

Tráfico postal y servicios urgentes: Correo universal y de cada país. Entregas urgentes:

Mercancías hasta de 20 kilos y de máximo 1500 US. Se dan en el caso de situaciones de

emergencia. Viajeros: Artículos y efectos personales por mas de 1500 US. No pagan

impuesto cuando se traigan cosas hasta por 2500 mas arriba si pagan. Diplomáticos:

Traer todo lo necesario para su misión y vivienda sin pagar impuesto. Los colombianos

que regresen podrán traer todo el menaje domestico. Plan vallejo. Importación por

perfeccionamiento activo. Permite la importación de mercancías que se van a destinar a

la producción de bienes de exportación. Es sistema diseñado para estimular las

exportaciones y no pagar impuestos aduaneros.


160

___________________________________________________________________________________

Política de exportaciones123

La producción nacional total se destina en parte al consumo y a la inversión interna y en

parte a la exportación. Constituyen un elemento adicional de la demanda para la

producción. Incrementan el ingreso y por ende estimulan el consumo y se puede disponer

de mayor recursos de ahorro. las exportaciones pueden ser también en bienes de capital,

al cederse ahorro. Por ceder estos recursos, la nación recibe ingresos por exportación

que generan un incremento en el ingreso de la nación. Por regla general y universal, las

exportaciones no pagan tributos, salvo algunas excepciones como el café, como el oro o

como las esmeraldas.

Control: Básicamente es el mismo de las importaciones. En esencia, se trata de presentar

a la aduana una solicitud de exportación en donde se señala quien exporta, que producto

se exporta (nomenclatura), en que cantidad, quien es el destinatario, que modalidad es la

elegida. Una vez autorizada la exportación, la mercancía se lleva al sirio de embarque,

allí la aduana podrá realizar una inspección. Dentro de las 24 horas siguientes a la salida

de la mercancía, el transportador, deberá presentar a la aduana el manifiesto de carga y

los documentos de transporte. Una vez esto se verifica, la solicitud se llamara declaración

de exportación y servirá como prueba.

1. Incentivos e instrumentos

1. Certificado de reembolso tributario: Es un título valor negociable que se otorga al

exportador luego de hecha la exportación, expedido por el banco de la República, mediante

el cual se devuelven todos o parte de los impuestos pagados.

2. Plan Vallejo: Suspensión o forma de diferir el cobro de aranceles con la finalidad que los

bienes importados sean exportados en un tiempo determinado. a. Suspende o difiere el

pago de arancel o de IVA. b. Compromiso para exportar. c. Abaratar las materias primas

123 Tomado en su mayoría de la cátedra, además de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá, 1996. Igualmente de: CHAÍN LIZCANO GUILLERMO, Comercio Exterior, Librería del Profesional, Bogotá, 1998.


161

___________________________________________________________________________________ para que el productor colombiano exporte. Son objeto de plan vallejo las materias primas,

los bines de capital y los servicios.

3. Zonas francas: Ficción de extraterritorialidad de la ley. Hay tres clases: Industriales,

Comerciales y Transitorias- a. Los bienes que a ellos ingresan están libres de impuestos

de importación. b. Los bienes son de libre acceso al territorio nacional. c. Los bienes

pueden acceder a créditos con Bancoldex. No surten las remesas que causarían

impuesto por los giros al exterior. Para giros de las utilidades de las personas jurídicas

instaladas en las zonas francas. Dentro de la zona hay libertad cambiaria. No se

requieren registros, licencias no vistos buenos de importación. No se necesita la

declaración de importación. No se hace el control aduanero usual. El control es en

sentido de vigilar que la mercancía legue y no salga de la zona. Hay libertad de inversión

extranjera.

4. Fondo de estabilización: Constituidos con aportes parafiscales de los exportadores para

subsidiarlos cuando existan precios bajos. Fondo nacional de Café.

5. Comercializadoras internacionales: Deben registrarse ante el mincomex. La venta que

un colombiano le haga a una comercializadora, se tendrá como una exportación, y gozara

de todos los beneficios. La comercializadora, expedirá un certificado al productor, que

acredite la exportación. Se genera derecho al Cert.

2. Modalidades de exportación

a. Definitiva: sacar las mercancías para que quede fuera de la nación definitivamente, sin

ninguna vinculación posterior. b. Perfeccionamiento pasivo: plazo dentro del cual debe

regresarse la mercancía, eventualmente se puede volver definitiva. c. Temporal:

íntimamente ligado con la reimportación en el mismo estado. d. Reexportación: Para

importaciones temporales o para importación para transformación o ensamble. e.

Reembarque: procedimiento que se solicita para sacar del país una mercancía que se

había importado pero que todavía esta en los depósitos. f. Tráfico postal y envíos

urgentes: Mercancías de menos de 1000 dólares y de menos de 20 Kilos con unas


162

___________________________________________________________________________________

dimensiones determinadas. g. Muestras sin valor comercial: Envío de muestras durante

un ano sin sobrepasar los 10000 dólares. (Algunas restricciones de cosas que nos se

pueden utilizar como muestras). h. Temporales de viajeros: el bien sale y entra con el

viajero, declarándose así, para que en el momento de la entrada no se cobren impuestos.

i. Menaje domestico: Es para las personas que se van a residenciar en el exterior, y se

llevan las cosas de la casa. j. Café: tiene un régimen especial en la medida en que paga

impuestos.

Programas especiales de exportación (PEX): Entrega a residente de materias primas: el

extranjero manada a hacer un producto a un colombiano. Una posibilidad puede ser que

el extranjero, provea de la materia prima y el nacional hace la exportación a través de los

sistemas de plan maquila (plan vallejo), también por medio de zonas francas o de

depósitos industriales. Este programa, trae una nueva posibilidad: el productor extranjero

compra a proveedor nacional la materia prima, y sin importarla, se la pasa al otro

colombiano, para que haga el producto final y lo exporte. la venta de la materia prima que

se entrega al otro colombiano se va a considerar como una exportación y tendrá los

beneficios. El residente que produce la materia prima, tendrá que tramitar una

exportación y el residente que produce el producto final, deberá tramitar una importación

temporal. No se cobra IVA por la venta entre residentes. Se genera el Cert que se deberá

repartir entre os 2 nacionales colombianos. El fabricante del producto final, deberá prestar

una garantía del 30% sobre la materia prima. En principio, se considera e el producto

final, deberá ser exportado dentro de los 3 meses siguientes a la entrega de la materia

prima. Se tendrá una prorroga de tres meses mas.

Operación de comercio exterior124

Relación importaciones y exportaciones: Las exportaciones son fuente de ingreso para la

economía. Ingresos que de acuerdo con los agentes económicos se destinan al gasto,

consumo o la inversión y que levan a adquirir producción interna, externa o importada. Al

incrementarse la capacidad interna de gasto, se estimula la demanda de importaciones. Si

124 Consúltese: CHAÍN LIZCANO GUILLERMO, Comercio Exterior, Librería del Profesional, Bogotá, 1998.


163

___________________________________________________________________________________ en un determinado período el valor de los ingresos por exportaciones resulta superior a los

egresos por importaciones, se obtiene un valor de exportaciones netas. Por el contrario,

viceversa. el país está ganando más de lo que gasta y se dice que recibe a costa del

desequilibrio de otros un aporte directo que estimula la actividad productiva interna.

1. Trámites y requisitos para la importación de bienes, servicios y tecnologías.

1. Preliminares: El decreto 444 sancionado en 1967, de carácter proteccionista, previa la

clasificación de los bienes en régimen de licencia previa, libre importación y prohibía

importación. Para el primero se dirigida a un comité estatal para especificar las

importaciones y analizar la conveniencia y así expedía las licencias. Entrada la década de

los noventa, pierde importancia el mecanismo de la licencia previa y cobra validez el de

libre importación con un total del 99% de los productos importados, todo como resultante

de la apertura económica y comercial. También, se prevee el régimen de prohibida

importación, donde solo hay 3 productos prohibidos: los juguetes bélicos, gasolina usada

por aviones y Scape. En el régimen de libre el 50 % de losas cosas comerciables, deben

diligenciar un registro de importación. Debe llevarse a cabo las formalidades y llenar unos

requisitos específicos así: nombre del importador, Nit, actividad (comerciante, industria

agropecuaria, servicios. Clase (público o privado), nombre del exportador, origen, país de

compra, puerto, condiciones de reembolso: pagos que se hacen al exterior por las

mercancías. Moneda. Descripción: parte de la nomenclatura arancelaria. Posición

arancelaria. Cantidad de unidades, en el registro se pueden utilizar varias partidas

arancelarias, pero deben pertenecer al mismo régimen de importación. Si la importación

es previa, pasa al comité para su discernimiento de su conveniencia.

2. Registro de importación: Importaciones de mercancía de los bienes que están en la

licencia previa. 30 productos que aun están en tal licencia. Artículos que por resolución o

norma requieren descripción mínima. Artículos que requieren vistos buenos de alguna

entidad como el Invima, el ICA, etc. hay 17 productos hay un espacio en el formulario

para ello. Plan vallejo (sistemas especiales de importación y exportación) hay algunos

productos. Los que estén sujetos a salvaguardia. De las cosas que no estén incluidas en

las anteriores no tienen que hacerse registro, solo con el trámite aduanero. Vigencia y


164

___________________________________________________________________________________ termino del registro: 6 meses para materia prima. 2 meses para bienes de capital (están

en un listado del ministerio). Si varía el régimen, la resolución debe decir que se

modifique el registro, si nada dice, vale el que se tenga.

Licencia previa: Lista (1%): dada por el gobierno. Mercancías No reembolsables

(donación, de paso, aparte de capital, herencia). Aquellas que tengan unas exenciones

de aranceles y/o IVA, en su mayoría son las que condicionaron, pues no hay producción

nacional. Mercancías imperfectas, saldos, usadas. Vehículos para carretera (no se

otorgan licencias). Entidades oficiales para ver si tienen la apropiación presupuestal para

el pago de impuestos y tutelas el contrato de licitación a ver si dio participación a los

nacionales. Visto bueno: Los productos que se sujetan a: Normas técnicas Fitosanitarias

o zoosanitarias Licencia o registro de venta Certificados: emisión, prueba y dinámica.

Salvaguardias cuantitativa. Aquellos que afecten la capa de ozono. Aquellos que

deterioren la producción nacional. Por revisión pesquera. Vehículos y componentes.

Vigilancia y seguridad privada. Aquellas que impliquen material radioactivo. Prendas

privativas de la fuerza publica. Hidrocarburos y gasolina. El registro de importación, debe

estar vigente cuando se presenta la declaración de aduna o de importación (+otros

formularios).

Licencia anual: Para: Petróleo, Carbón y militar (industria). Se facilita el tramite, ya que

estas tres industrias mueven un gran volumen de importaciones. Como se trata de

importadores frecuentes, el gobierno para expotarles los tramites que por cada

importación se requiere, elabora una lista a la que se le otorga una licencia anual (que

dura un ano) lo único que coteja la aduana es si los productos que se importan están en

la lista de resolución del gobierno. Para determinar que régimen cobija las importaciones,

es necesario ubicarlo en alguna partida arancelaria y a de ahí, mirar si se necesita

licencia previa, es libre o prohibida.

3. Luego hay un control aduanero de entrada y salida de mercancías: Llegada de un

medio de transporte con productos extranjeros, en la frontera y por sitios habilitados y

permitidos por la aduana: infraestructura policiva: se plantea en un documento. Se exige


165

___________________________________________________________________________________ antes de descargar, presenten un documento denominado Manifiesto de carga, en el que

se dice a la aduana que contiene la carga. Se radica en la oficina de la aduana y le pone

una fecha que se entiende como la de llegada para efectos aduaneros. Con la orden de

descargue, se procede al mismo, para luego amparar la descarga con el manifiesto.

Puede que la mercancía no coincida con la cantidad declarada en el manifiesto: Si hay

excesos, tiene dos días para explicar el error (se mira los contratos en que aparecen). Si

hay defectos, tiene hasta dos meses para explicar (errores al embarcar) debe explicar y

justificar por escrito el importador de la situación.

Hay luego un sistema de depósitos habilitados para almacenar mercancías importadas,

habrá unos públicos y otros privados(los privados se otorgan a particulares en la figura de

descentralización por colaboración). En ellos se deberá almacenar la mercancía mientras

se surte el trámite del control aduanero. La aduana expide un recibo para el lugar de

descargue al depósito. Existen plazos para la permanencia en el deposito de la

mercancía: hasta dos meses, salvo petición de prorroga máximo 4 meses. Si el plazo o la

prorroga se vencen, se entenderán abandonadas las mercancías en favor del Estado, por

ley, es automático. Sin embargo hay un plazo de un mes para ejercer el derecho de

rescate, pagando los impuestos mas un 15 % del valor de aduanas como multa. Si no se

presenta el manifiesto de carga, se aprehende las mercancías se procederá a su

aprehensión física y al posterior decomiso. Se puede recuperar la mercancía, entre la

aprehensión y el decomiso con multas altísimas. Si hay excesos que no se justifican,

también se aprehenderán y decomisaran, decomiso del exceso. Si hay defectos multas al

transportador. Formalismo duro: estando en el deposito aparece el importador para la

liberación presentando la declaración de importación junto con el registro de importación,

la declaración de valor, el contrato de transporte, factura comercial, vistos buenos,

certificado de origen. Debe haber antes un aviso de llegada. No hay formalidad al medio

de transmisión. Mientras estén en el depósito, cabria el reembarque.

4. Proceso de desaduanamiento o de naturalización o de despacho al consumo. Se

presenta la declaración (temporal) en la aduana donde esta la mercancía, incluso antes

de llegar, pero no con mas de 15 días de antelación. (-antes del abandono. - no antes de


166

___________________________________________________________________________________

15 días. Soportada con los siguientes documentos: Registro. Declaración de valor,

Factura, Certificado de origen, Visto bueno, Lista de empaque, Documento de transito,

Mandato: a sociedades de intermediación aduanera que hagan trámites, Documento de

transporte.

Presentado el documento a la aduana, esta lo estudia y lo revisa y por ultimo lo acepta

con un acto administrativo determinando el gravamen aplicable; autoriza a hacer un pago.

Es aleatoria la inspección que se haga posteriormente, la aduana decide si lo hace o no.

Si no hay, se puede sacar la mercancía del deposito; si hay inspección se coteja el

documento con la mercancía, si es o no la mercancía la de la partida, si hay excesos o si

hay defectos.

Una vez surtido este procedimiento, se da el levante, se imprime de la declaración con el

número de levante y se va al depósito a retirar la mercancía. La aduana o el importador

tiene 3 anos para revisar la parte tributaria, pasados estos, queda en firme. Pero hay una

norma referida a la mercancía extranjera que no se puede acreditar el paso por la

aduana, se decomisa; entonces hay que guardar los papeles siempre. Hoy en día se esta

computarizando el sistema.

B. Régimen cambiario e inversión extranjera125

1. Mercado cambiario

“La capacidad real de un país para participar en el comercio internacional, está

determinada por la producción nacional que es susceptible de comercializarse en el

exterior. Es a través de ella, que se obtienen los medios de pago de aceptación

internacional que permiten adquirir producción extranjera.

125 Tomado de: Banco de la República, Departamento de promoción, Análisis económico, Bogotá, 1996.


167

___________________________________________________________________________________ La tasa de cambio es el precio de todos los precios superiores en la economía. El mercado

cambiario se utiliza para incentivar las exportaciones y desestimular las importaciones con

el fin de mantener un adecuado balance en las operaciones del sector externo.

Ejemplo: un incremento en la tasa de cambio, leva a que se abarate la producción nacional

para los extranjeros y se encarezca la producción extranjera en la economía interna.

Cuando la tasa está sobrevaluada, los precios internos resultan altos por lo que se

desarrolla una tendencia a demandar en el país productos extranjeros y en el resto del

mundo a demandar menos productos de la región. El objetivo del mercado cambiario es

conocer la situación real de las operaciones de un país con el resto del mundo, para lo cual

debe considerar la totalidad de aquellas que impliquen transferencia de moneda extranjera

de aceptación internacional, con el fin de determinar qué capacidad tiene el país para

liquidar sus pasivos y obligaciones con el exterior durante un período determinado de

tiempo.

2. Estatuto cambiario.

La expedición del Estatuto cambiario del Dto. 444 de 1967, fue la culminación de un largo

período de búsqueda de un sistema cambiario que le permitiera al país sortear los efectos

de una relativa estrechez de divisas y las súbitas fluctuaciones del asa de cambio originada

con la variación de las exportaciones de café. Se establece un sistema de cambios y un

sistema de control de divisas. El mercado de divisas se centralizó en el Banco de la

República, entidad que los exportadores estaban obligados a vender sus divisas,

estableciendo un estricto control a los movimientos de capitales. Fue un instrumento más

de regulación. El Estatuto se fue haciendo con el paso del tiempo obsoleto pues se había

concebido para una economía relativamente cerrada y poco diversificada. Con la

internacionalización de la economía y el programa de modernización se planteó la reforma

con la ley 9 de 1991.

Esta ley, establece un régimen cambiario flexible, al señalar los elementos centrales para

guiar la política cambiaria y dejar un amplio margen de acción reglamentaria a las

autoridades. Es así como en materia de control cambiario se mantienen los instrumentos


168

___________________________________________________________________________________ previamente existentes, otorgándole al gobierno la facultad de determinar cuáles

operaciones son objeto de control y en que circunstancias. Permite que el régimen pueda

ser tan libre o tan controlado como se quiera. La ley establece dos mercados cambiarios: a.

uno regulado, a través del cual se realizarán las transacciones más importantes de la

economía (expo, impo). b. Mercado libre que involucra el resto de las transacciones. En

cuanto al tipo de cambio, la ley establece que el gobierno, podrá determinar la intervención

en el mercado cambiario, manteniendo bien una tasa de cambio controlada o determinada

por las fuerzas del mercado con o sin intervención de autoridad. Reglamentaciones

posteriores han permitido avanzar en el proceso de liberalización cambiaria al permitir una

mayor movilidad en le proceso de liberalización y movilidad de capitales entre el país y el

exterior.

El diseño y ejecución de la política cambiaria, está a cargo del Banco de la República y

debe adecuarse al logro de la estabilidad de la moneda que le asigna la Constitución de

1991. Al Congreso se le asigna la función de dictar normas generales para regular el

comercio exterior y señalar régimen de cambios internacionales.

3. Estatuto de inversión internacional.

Igualdad con las inversiones de nacionales colombianos. Universalidad: la inversión

extranjera es aceptada en todo s los sectores, salvo seguridad nacional y desechos tóxicos.

Automacidad: no se requiere de autorización previa, salvo excepciones. Las inversiones

pueden ser directas, indirectas o de portafolio.

4. Mercado cambiario Colombiano

Constituido por la totalidad de las divisas que se transfieren o negocian por conducto de los

intermediarios autorizados, o a través del mecanismo de compensación. También hay

transacciones en divisas que se pueden efectuar fuera del mercado cambiario regulado, en

lo que se ha denominado mercado libre, para lo cual se autorizó la libre tenencia y

negociación de aquellas divisas recibidas por residentes en el país de residentes en el

exterior correspondientes a servicios.


169

___________________________________________________________________________________

Otro concepto es el de posesión propia: registra la tenencia de divisas por parte de los

intermediarios del mercado cambiario y define la diferencia entre los activos y los pasivos

en moneda extranjera. La flexibilidad generalizada de la tasa de cambio, esto es, la

negociación libre de divisas por parte de los agentes del mercado para todas las

operaciones de bienes y servicios y capitales, permite que las transacciones entre

particulares e intermediarios se puedan efectuar a la tasa de cambio que acuerden

libremente las partes. A la tasa resultante del promedio de las tasas de cambio de las

operaciones de compra y venta de divisas efectuadas por los bancos e instituciones

financieras en las principales ciudades del país se le denomina tasa representativa del

mercado”.

_________________________________________________________________________

IV, DERECHO COMERCIAL DE LOS SEGUROS126

El Derecho los seguros como componente del ideario económico

La actividad aseguradora fue primero económica que jurídica. Surgió como un fenómeno

económico en la medida en que se quería mantener un equilibrio ora monetario, ora

financiero. Surge de una necesidad de protección económica en las costumbres propias de

las relaciones mercantiles. Fue después, cuando aparece tipificado en la forma de contrato

de seguro por el Derecho. De ahí en adelante siempre ha sido un punto de comunión entre

lo jurídico y lo económico (Remítase a Título III, Cáp. 1. No. 1.6).

En el marco del Ideario Económico del Abogado Javeriano, este fenómeno gozó siempre

de un papel preponderante en su formación académica. De hecho, en desarrollo del

ideario, se fue forjando una escuela de aseguradores para el ejercicio profesional del

Derecho. Fueron muchos los egresados ejercieron y ejercen el Derecho en este campo,

con sobresaliente capacidad y reconocimiento. La Facultad de Ciencias Jurídicas, diseñó

una especialización en la materia, que ha tenido gran acogida y que es única a nivel

126 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento parcial en la Cátedra dictada por el Dr. Antonio Pabón, en el período correspondiente a Agosto de 2002 y Diciembre de 2002, Quinto año de la Carrera.


170

___________________________________________________________________________________

académico y profundidad conceptual. Una de las 3 en el mundo que ofrecen el tratamiento

académico en el mismo sentido.

Además de lo anterior, la cátedra de Seguros ha tenido una preferencia especial dentro del

currículo, al tenerla como una unidad académica obligatoria para la obtención del título de

abogado. Esto es, que pertenece a su Ideario profesional como cualquiera otra de las

materias que componen su formación. En ese orden, el Dr. Antonio Pabón, profesor de la

materia expresó “Si bien es claro que no todos los abogados que pasan por las aulas se

dedican exclusivamente al tema asegurador, si tienen una relación directa en algún

momento de su vida con la materia. Razón por la cual, el objeto de la misma consiste en

brindar a los alumnos la posibilidad de explorar la actividad financiera desde dos

perspectiva: desde lo jurídico a nivel del derecho privado al tenerlo como un contrato. Y

desde lo económico al considerarlo como una actividad financiera intervenida”. Como

componente del Ideario Javeriano del Derecho, su contenido le brinda al estudiante una

mayor profanidad en el horizonte jurídico.

Fundamentos técnicos y conceptuales de la institución del seguro127

El derecho de los seguros, regula dos temas principales: a. Contrato de Seguro: derecho

privado, jurisdicción ordinaria. b. Empresas de seguros: derecho público, jurisdicción

contenciosa administrativa. El Estado interviene en la actividad aseguradora porque lo que

en últimas esta hace es manejar recursos públicos que trae consecuencias para la

actividad y estabilidad de la economía.

Definición de seguro

Es una forma de inversión para garantizar el restablecimiento de un derecho ante la

ocurrencia de un perjuicio. Riesgo: Potencialidad de daño futuro. Seguro: Contrato por

medio del cual una persona está expuesta a un riesgo, lo traslada a otra a cambio de un

precio que se denomina prima. Quien traslada el riego: aseguradora. Quien asume el

riesgo: asegurador.

127 El material bibliográfico con el que se complementa ésta cátedra corresponde a: OSSA EFRÉN. Teoría general del seguro: el contrato. Editorial Temis, Bogotá, 1991. Igualmente: LÓPEZ HERNAN FABIO, Comentarios al contrato de seguro, Dupre Editores, Bogotá 1999.


171

___________________________________________________________________________________

El riesgo es el elemento esencial del contrato de seguro. El hecho que se asegura debe

estar entre la imposibilidad y la certidumbre, sin estar estos incluidos salvo la muerte. La

imposibilidad desvirtúa el riesgo. El riesgo debe ser posible, probable e incierto y además

objetivo.

Historia del contrato de seguro

Tuvo su origen en el derecho marítimo (apuestas sobre si la mercancía llegaba o no a

puerto). Surge de la actividad marítima. En la edad media, se presenta como un ahorro

colectivo entre los artesanos para proteger los riesgos a que estaban expuestos. En el siglo

XIX se presenta el surgimiento de las pólizas de seguro. Se empieza a desarrollar con el

devenir de la economía misma.

Características del contrato de seguro

1. Contrato consensual

Art. 1036 C.Co. Ley 389 Sancionada en 1887. Anteriormente la ley decía que el

perfeccionamiento del contrato se daba con la suscripción de la póliza por parte del

asegurador, era un contrato solmene. En Europa se ha visto como consensual desde hace

mucho tiempo en legislaciones como la belga o la italiana. Colombia cambió de solemne a

consensual, en parte por la agilidad del comercio y por la protección al asegurado

(protección inmediata). Sin embargo, en la doctrina se mantiene la discusión al respecto.

La doctrina utiliza otro argumento en pro de la solemnidad, y es que en ciertos momentos,

no hay certeza respecto al momento a partir del cual entra a regir el contrato: actuación de

intermediarios (a veces son representantes del asegurador, pero otras no).

Importante resulta el tema de las formas de probar el contrato, Art. 1046 C.Co. Siendo

estas: a. Por escrito. b. Por confesión. Prueba escrita diferente del principio de prueba por

escrito. La doctrina señala que si en el escrito no se reúnen las partes y los elementos

esenciales del contrato, no hay prueba del mismo. Significa esta norma que no valen otros


172

___________________________________________________________________________________ medios de prueba?, prueba por escrito no significa póliza, sino documento que contenga

las partes y los elementos esenciales. La misma norma establece que la póliza es uno de

los documentos que puede servir de prueba, elemento ad probationem del contrato.

2. Contrato bilateral

Se crean obligaciones recíprocas para ambas partes; las principales obligaciones son el

pago de la prima por parte del tomador y el pago de la indemnización por parte del

asegurador en caso de la ocurrencia del siniestro, sin ser las únicas obligaciones.

La bilateralidad del contrato, tiene efectos en cuanto a: Condición resolutoria tácita por

incumplimiento. Art. 1546 C.C. Excepción de contrato no cumplido, Art. 1609 C.C. Ambas

partes responden hasta por culpa leve. La condición resolutoria es de muy difícil aplicación

para el contrato de seguro en la medida en que el C.Co., establece que el no pago de la

prima genera la terminación automática.

3. Contrato oneroso

Ambas partes reciben un beneficio de la otra. Adicionalmente se tiene que es un contrato

mercantil.

4. Contrato aleatorio

Característica discutida. El Art. 1036 C.Co. Lo define como un contrato aleatorio, aunque

no es algo tan claro. El alea del contrato no puede mirarse como la desproporción entre el

valor de la prima y el de la indemnización, porque el cálculo de la prima está

suficientemente sustentado en razones técnicas y financieras desde el principio (no hay

pérdida). Si se mira el conjunto de la actividad aseguradora, el contrato no es tan aleatorio.

Si se mira cada contrato individualmente, si podría verse como aleatorio, pues estaría de

por medio la pérdida desproporcionada que podría soportar la compañía de seguros.

5. Contrato de ejecución sucesiva

El cumplimiento de las pretensiones no es un sólo instante e inmediatamente. La

aseguradora está obligada al prestar su servicio permanentemente durante toda la vigencia


173

___________________________________________________________________________________ del contrato. La aseguradora asume el riesgo permanentemente y durante toda la vigencia

del contrato, la cobertura es permanente. La obligación de la aseguradora no es sólo pagar

la indemnización, sino asumir el riesgo (protección), la protección es un intangible.

6. Contrato de máxima buena fe

Por regla general, el asegurador otorga el consentimiento con fundamento en las

declaraciones del asegurado. La buena fe no sólo se predica del momento de la

celebración del contrato, sino de su ejecución también.

7. Contrato por adhesión

La aseguradora tiene cláusulas previamente establecidas y suscritas ante la

superintendencia. Excepción: cuando el tomador del seguro tiene igual o más fuerza que el

asegurador y pude haber negociación o incluso el tomador es quien impone las

condiciones. Llamado poder de negociación. La clasificación es importante en el tema de

las cláusulas confusas, ambiguas e inteligibles (abusa) se interpretan en contra de quien

redactó el contrato.

8. Contrato intervenido

El Estado a través de la Superbancaria vigila las cláusulas. Las cláusulas deben estar

depositadas en la super intendencia, aunque ya no se requiere autorización previa.

Las partes en el contrato de seguro

I. El asegurador

Persona jurídica que asume los riesgos. Ninguna persona natural puede ser asegurador, es

una prohibición expresa del Estatuto Financiero.

Es una persona jurídica que debe constituirse como sociedad anónima o como cooperativa.

Razones: Por seguridad, capitales mínimos, solvencia mínima para garantizar recursos

públicos captados.


174

___________________________________________________________________________________ II. El tomador

Persona que por cuenta propia o ajena traslada los riesgos. Por regla general se toma por

cuenta propia. Por qué tomador y no asegurado? Porque muchas veces quien da su

consentimiento en el contrato, no es el mismo que queda asegurado, aunque muchas

veces se confundan las calidades.

III. Otros intervinientes

Asegurado: Persona expuesta a uno o varios riesgos y cuyo patrimonio o integridad pueden

afectarse por la ocurrencia de estos.

Beneficiario: Persona llamada a recibir la prestación asegurada (no se habla de

indemnización porque en el seguro de vida no hay indemnización propiamente dicha). El

beneficiario puede surgir de dos fuentes: Contractual: en la póliza se determina quien es.

Legal: sólo para seguros de vida. Cuando no se designa en el contrato. Beneficiario en los

seguros de daños: no puede ser designado por mera liberalidad del asegurado. Nunca

puede ser a título gratuito. Habría un enriquecimiento sin causa (se rompe el principio

indemnizatorio). Siempre tiene que ser a título oneroso. Ejemplos:

Beneficiario en los seguros de personas: se tienen diferencias según: a. Beneficiarios a

título gratuito: designados por mera liberalidad del asegurado. b. Beneficiarios a título

oneroso: Quienes con la muerte o lesión del asegurado sufren detrimento patrimonial.

Ejemplo: seguro de vida por un deudor: si se muere el deudor se le paga el seguro a su

acreedor. Sólo hasta el monto de la deuda.

En el evento en que en un seguro de vida no se hace una designación, la ley establece que

se paga la mitad al cónyuge y la otra mitad a los herederos.

En el evento en que se fallecen al mismo tiempo el asegurado y el beneficiario: a.

Beneficiarios a título gratuito: mitad al cónyuge del asegurado y mitad a sus herederos. b.

Beneficiarios a título oneroso: mitad al cónyuge del beneficiario y mitad a sus herederos.


175

___________________________________________________________________________________ Elementos esenciales del contrato de seguro

Elementos generales

Se remite al curso de contratos. Operan los elementos generales para todos los contratos.

Elementos especiales

Para el contrato de seguro, Art. 1045 C.Co. La falta de uno de los elementos, no produce

efecto alguno. Ineficacia del contrato. Son estos:

A. El interés asegurable

Varía si se trata de seguro de daños o seguro de personas.

1. Seguro de daños: Relación económica existente entre una persona y un bien o su

patrimonio, que se encuentra amenazada por uno o varios riesgos. Si no existe ese interés,

no habría contrato o el seguro podría prestarse para actividades delictivas.

2. Seguro de personas: Derecho que le asiste a una persona para asegurar a otra frente a

la ocurrencia de riesgos personales o para asegurarse a sí mismo. El problema del interés

es un problema de legitimación para asegurarse.

Elementos del interés:

a. Sujeto: persona natural o jurídica que ve amenazado su patrimonio o integridad física. b.

Objeto: Bien que está expuesto a los riesgos. c. Relación objeto-sujeto: relación de carácter

económico, salvo en el caso del derecho personal (relación confusa).

1. Interés asegurable en el seguro de daños

1.1. Características en el seguro de daño. a. Objeto: bien individual en los reales.

Patrimonio en los patrimoniales. b. Requisitos: Art. 1083 C.Co.: i. Lícito: para las

aseguradoras la licitud es un componente objetivo y además han introducido cláusulas en

los contratos que limitan su responsabilidad. ii. Económicamente valorable en dinero: el

daño afectivo o moral no es asegurable.


176

___________________________________________________________________________________

1.2. Concurrencia de intereses asegurables en el mismo bien: si puede existir condicionada

a que nunca supere el valor real del bien. La suma de todos los valores que se aseguren no

puede superar el valor real porque en últimas es solo ese lo que se paga. Se predica de

varias personas interesadas. Lo que se asegura es el bien que corre el riesgo y no el

cumplimiento de un contrato u obligación. Sólo opera para los seguros reales, no en los

patrimoniales porque el titular del patrimonio es sólo uno.

1.3. Clasificación del interés asegurable

1.3.1. Según el momento de su existencia:

a. Pasado: para el seguro marítimo y excepcionalmente en póliza de responsabilidad civil.

b. Presente: existe al momento de la celebración del contrato. c. Futuro: el interés surge

después de celebrado el contrato. El ejemplo clásico es el seguro en virtud del cual se

aseguran todos los paquetes que se transporten durante el año siguiente (en ese momento

no tiene ningún interés asegurable). Seguro de inventarios: asegurar presente y todo su

movimiento durante el año siguiente. Caso de máxima buena fe.

1.3.2. Según el objeto del interés

Apunta a la clasificación y naturaleza de los bienes. Se tiene en cuenta el valor económico

del interés asegurable, según: A. Valor asegurable: Valor real comercial del bien. B. Valor

asegurado: Valor por el cual se contrata el seguro. La idea es que coincidan; sin embargo

en la práctica no se presenta siempre, situaciones: Valor asegurable mayor que el valor

asegurado: supra seguro: a. Mala fe: contrato nulo la aseguradora retine primas a título de

sanción. b. Buena fe: el bien es de difícil valoración opera la reducción del valor

asegurado para que queden igual y se devuelve el valor de las primas cobradas en exceso.

Hay una carga del tomador del seguro; declarar sinceramente todos los hechos

relacionados para el riesgo, es el quién conoce el riesgo, no se exige igual diligencia para

el asegurador. Valor asegurable mayor que el valor asegurado: infra seguro: Art. 1102

C.Co. Opera la regla de la proporcionalidad: el valor asegurado sobre el valor asegurable

por el valor de la pérdida es lo que se paga por la indemnización, salvo que las partes


177

___________________________________________________________________________________ pacten en contrario. Se paga por la proporción que existe entre el valor asegurado y el

valor asegurable. La regla de la proporcionalidad genera confusión cuando hay pérdidas

parciales.

2. Interés asegurable en el seguro de personas

En el código de Comercio no se define y sólo se establece cuando hay. Art. 1137 C.Co.

Establece los eventos: 2.1. En la propia vida: riesgos de muerte, desmembración e

incapacidad (parcial y permanente). 2.2. Sobre las personas a quienes se les puede

reclamar alimentos. Art. 411 C.C. 2.3. Sobre las personas cuya muerte pueda ocasionar

perjuicio económico (Ej. Acreedor - deudor). Y sólo hasta por el valor de la deuda. (Algunos

autores dicen que tiene la característica del seguro de daños). Cuando se quiera asegurar

a un tercero diferente a los numerales 2.2 y 2.3. Se deben cumplir tres requisitos: a. Que el

tercero otorgue consentimiento por escrito al celebrase el contrato. b. Que el tercero señale

el valor del seguro. c. Que el tercero nombre al beneficiario.

Se prohíbe la contratación de seguros de vida sobre la vida de un incapaz absoluto. La

razón está en la protección especial a éstas personas para que el seguro no se constituya

en un riesgo para su vida (matar al muñeco para cobrar el seguro). Para los incapaces

relativos, es obligatorio su propio consentimiento. Para la incapacidad sobreviviente,

subsiste el contrato porque al celebrarlo, el consentimiento no estaba viciado.

B. El riesgo asegurado

Art. 1054 C.Co. Suceso incierto que no depende exclusivamente de la voluntad exclusiva

del tomador y cuya realización da ligar al cumplimiento de la obligación por parte del

asegurador.

Suceso incierto: hecho objetivo y futuro que no es cierto pero tampoco imposible. En

cuanto a la muerte a pesar de ser un hecho cierto, es asegurable pues la incertidumbre se

predica del momento de su ocurrencia.


178

___________________________________________________________________________________ Los hechos inciertos subjetivos (no se sabe si ya pasaron) también son asegurables.

Excepción: seguro marítimo. No dependen exclusivamente de la voluntad del tomador, del

asegurado o del beneficiario: a. Hechos fortuitos. b. Hechos culposos salvo la culpa grave.

c. Hechos intencionales siempre y cuando la intencionalidad no dependa exclusivamente

del asegurado, tomador, beneficiario (Ej. Matrimonio).

Evento en que el beneficiario mata al asegurado: no se paga el seguro a él sino a el

cónyuge y a herederos del asegurado. Eventos del suicidio: por costumbre se cubre, pero

sólo dos años después de haber tomado el seguro.

Riesgos inasegurables

1. Dolo y culpa grave del asegurado: el dolo y la culpa grave de los dependientes del

asegurado si se cubren por el seguro (Ej. Cajero que roba al banco). 2. Actos meramente

potestativos. 3. Sanciones penales y policivas. 4. Art. 1129 C.Co. Seguro de

responsabilidad civil de responsabilidad profesional, será nulo cuando la profesión no esté

regulada por el Estado o cuando al momento de tomar el seguro no se estaba legalmente

habilitado para ejercer la profesión. Respecto a esta norma existen dos tesis: a. Sólo las

tuteladas y reguladas por el Estado (casi todas). b. Sólo las profesiones reguladas que

exijan nivel de educación y requieran cierto tipo de licencia.

Clasificación de los riesgos

1. Positivos o negativos: a. Positivos: acción (accidente de tránsito). b. Negativos: omisión

(incumplimiento contractual). 2. Naturales o humanos. 3. Internos o externos. a. Internos:

se genera dentro del bien asegurado. b. Externo: provine del exterior del bien asegurado. 4.

Instantáneos o evolutivos. a. Instantáneos: se produce en un sólo momento, choque. b.

Evolutivos: se prolonga en el tiempo, contaminación. 5. Unicacusales o pluricausales, si la

causa del riesgo es una o muchas. 6. Ordinarios o extraordinarios: posibilidad estadística

de calcular su ocurrencia (frecuencia en el tiempo).


179

___________________________________________________________________________________ La individualización del riesgo

Se trata de definir el riesgo que se asume. Esto se logra dándole ciertas connotaciones. El

C.Co. Le da a los aseguradores la potestad de delimitar su responsabilidad y no asumir los

riesgos. Se presentan unos criterios de individualización:

1. Causal

El asegurador escoge que causas del riesgo cubre. Ej. Incendio por rayo pero no por

gasolina. Las aseguradoras lo pactan en unas cláusulas denominadas “exclusiones”. En las

cláusulas de “amparo” nombran el riesgo protegido pero de manera general.

Sin embargo en los contratos, muchas veces dentro de una exclusión, redactan una

excepción de forma tal que se vuelve inclusión.

2. Objetivo

Identificar precisamente el objeto (cosa) que se está asegurando. Entre más precisa sea,

más seguridad para ambas partes.

3. Temporal

Vigencia del contrato en el tiempo. Excepción: seguro de transporte. La individualización no

es temporal, sino por trayecto. Siniestros evolutivos: un sólo siniestro que se extiende en el

tiempo. Cuando empiezan a ocurrir antes de celebrar el contrato. Así cesen durante su

vigencia, no son asegurables por ser riesgos pasados y no futuros. Se recomienda poner

fecha y hora, si no se estipula la hora, el Código de Comercio establece que empieza a

cubrirse desde la hora 24 del día que se perfecciona el contrato . Art. 1957 C.Co.

C. La prima

Se entiende como el precio del seguro. El cálculo de la prima es complejo pues depende de

estadísticas y probabilidades sustentadas en variantes matemáticas. Ej. La suma de todas

las primas de un seguro de vida tiene que cubrir el total del siniestro de vida que ocurran en

ese año. Las aseguradoras compensan los riesgos que dan pérdidas con los riesgos

rentables. Asimismo, la utilidad la recibe del manejo financiero que le dé a las primas.


180

___________________________________________________________________________________ Componentes

Prima pura: valor matemático del riesgo. Prima comercial: prima pura mas los costos (de

promoción, intermediación, administración) mas utilidad. Esto es lo que se cobra al

tomador.

Divisibilidad de la prima

La prima se va devengando día a día. En esa medida, si el contrato se terminara antes de

lo pactado, se devolverá el valor proporcional por el tiempo restante. Se presentan

excepciones:

a. Seguro de transporte: como se calcula por el trayecto, se entiende que la prima se

devenga desde que empieza el trayecto.

b. Siniestro total: no importa en que momento ocurra, el asegurador tiene el derecho al total

de la prima.

c. Siniestro parcial: la aseguradora tiene el derecho a recibir proporcionalmente el siniestro

parcial. (No día a día, sino por el valor del siniestro).

Obligación condicional del asegurador

Como el riesgo es un hecho futuro, la obligación del asegurador siempre tiene que estar

sometida a condición. Por condición se entiende la ocurrencia del siniestro, esto es, la

concreción del riesgo.

La póliza de seguro

1. Consideraciones generales

Con la Ley 389 sancionada en 1997, el contrato de seguro, pasó de ser solemne a

consensual. Sin embargo en la misma ley, se estipuló que las únicas pruebas del contrato

serían la confesión y el escrito, esto es la póliza de seguro. Se trata entonces de una tarifa

probatoria?. La solución está en que es contrato consensual pero hay tarifa probatoria. Qué

debe entenderse por prueba escrita? Sólo el papel o cualquier tipo de documento (medio

magnético, telefónico). La doctrina asume dos posiciones. Si es válido aportar como

documento de prueba una fotocopia autenticada (ley 446 de 1998). Dependiendo de cada


181

___________________________________________________________________________________ caso, el contrato de seguro es o no de adhesión. Ej. seguro de vehículos, sustracción,

adhesión. Reaseguro, valores altos, no adhesión.

Las pólizas deben ser redactadas en castellano, salvo autorización de la Super bancaria

por estar en otro idioma. La ley 45 sancionada en 1990, establece que la letra de las

pólizas debe ser clara y destacable y los datos principales deben estar en la carátula o

primera página. En la práctica comercial, se redacta en mayúsculas. La póliza debe estar

suscrita por el asegurador y deberá ser entregada al tomador dentro de los 15 días

siguientes a su expedición. La firma puede ser manual o por medios mecánicos. Están

autorizados para firmar: el presidente, el representante legal, y todo aquel con poder de

firma (Agentes).

La póliza por el hecho de su expedición, se presume auténtica. También debe estar firmada

por el tomador o asegurado. Se deben observar las normas de representación del tomador.

Finalmente la debe firmar el beneficiario. La póliza debe contener los 4 elementos

esenciales del contrato, además de otras condiciones.

2. Condiciones generales en la póliza

Amparos, Exclusiones, Normas procedimentales. Estas condiciones se deben depositar

en la Super bancaria. La superbancaria sólo aprueba las ramos que una compañía quiere

vender, para el seguro de vida, se requiere ser una aseguradora de vida.

En caso de un perito, o de necesitarse el clausulado, el beneficiario o tomador y el

asegurador tiene derecho a acudir a la Super y solicitar una copia.

3. Condiciones especiales en la póliza

Razón o denominación social del asegurador. (Insubsanable). Nombres del tomador,

asegurador o beneficiario: respecto del tomador, no se admite excepción. Para asegurados

y beneficiarios si hay excepción: disposiciones legales. Calidad en que actúa el tomador.

Puede hacerlo por cuenta propia o ajena, si no dice nada, es por cuenta propia. Limitación

de la persona o cosa sobre la que se toma el seguro. Vigencia del contrato. Estipulada por


182

___________________________________________________________________________________ las partes o por las normas supletivas del C.Co. También se acude a la costumbre

mercantil. Suma asegurada: determinada o determinable. Prima y forma de pago:

determinada o determinable. Limitación del riesgo: cobertura. Fecha de expedición y

firmas.

4. Anexos de la póliza

1. Anteriores al seguro: a. Solicitud del seguro. (Delimitación del riesgo). b. Inscripción del

riesgo.

2. Posteriores al seguro: Generalmente extienden, modifican, revocan o transforman la

póliza actual.

3. Coberturas adicionales: ej. lucro cesante. Todos los anexos deben ir firmados.

Obligaciones de las partes del contrato

A. Obligación del tomador y el asegurador

1. Declarar sinceramente el estado del riesgo

Art. 1058 C.Co. Hay quienes dicen que es una obligación precontractual. Las aseguradoras

no tienen que ser investigadores privados y por tanto sería suficiente la declaración. Parte

de la base de la confianza y no de la desconfianza. Le da la posibilidad al asegurador de

conocer el riesgo que va a cubrir.

Momento del cumplimento: es una obligación precontractual. a. Solicitud del seguro. b.

Verificación del riesgo. La declaración exige veracidad que debe darse: a. En la existencia

de la verdad. b. En la extensión de lo que se afirma.

Los efectos serán diferentes dependiendo de si se utiliza o no formulario para la

declaración. a. Con formulario: 1. Puede preguntar todo lo que quiera. 2. La sanción frente

a una declaración falsa o inexacta, es la nulidad relativa. b. Sin formulario: 1. No se puede


183

___________________________________________________________________________________ exigir tanto al tomador, pues él no puede imaginarse lo que se le preguntaría. 2. Sólo está

obligado a dar la información relevante del riesgo. 3. La sanción no es nulidad relativa, sino

aplicación de la regla de la proporcionalidad. Excepcionalmente podrá darse la nulidad

relativa pero sólo en dos eventos: 3.1. Agravación objetiva del riesgo: el tomador sabe que

hay un riesgo mayor y no puede excusarse en la no relevancia para no declararlo. Ej.

Seguro de incendios al lado de gasolinera. 3.2 Culpa o dolo del tomador en la retención de

información relevante.

Error inculpable: el tomador desconocía el agravante del riesgo y no lo declaró (desconocía

o no debía conocer). Aquí no se aplica la nulidad relativa, sino la regla de la

proporcionalidad, ajuste del contrato. i. Se rebaja la prima: si se conoce antes del siniestro.

ii. Es menor la indemnización: si se conoce después del sinistro.

¿Qué pasa cuando la característica del riesgo que se oculta (con o sin culpa) lo hace

inasegurable?. Algunos doctrinantes afirman que la solución está en fijar una prima con

base en riesgos similares; si el riesgo es tan alto y la prima es supremamente onerosa, el

tomador puede optar por no pagar y resolver el contrato. Otra solución está en continuar el

contrato sin cubrir ese riesgo.

Saneamiento: la nulidad relativa es saneable en dos casos: a. El asegurador conoció o

debía conocer el estado del riesgo. b. El asegurador se allana de manera tácita o expresa.

2. Mantener el estado del riesgo o informar su cambio

Es una obligación contractual. Cuando hay cambio en el estado del riesgo:

a. Empeoramiento de la situación. b. Empeoramiento no previsible al momento de celebrar

el contrato. c. Empeoramiento posterior al contrato. d. Empeoramiento conocido por el

asegurado.

El cambio se puede dar: a. Agravación objetiva. b. Cambio del lugar o ubicación del riesgo.

Causas del cambio. a. Voluntario: debe informarse por escrito dentro de los diez días

siguientes. b. Involuntario: escrito dentro de los diez días siguientes al momento en que el


184

___________________________________________________________________________________ asegurado conoció o debió conocer. Presunción de derecho: el cambio se conoció o debió

conocer dentro de los treinta días siguientes a la ocurrencia del hecho que generó el

cambio. Desde esos treinta se cuentan los diez días para comunicar.

Actitudes del asegurador frente al cambio

a. Terminar el contrato.

b. Ajustar la prima.

Incumplimiento de la obligación

Terminación del contrato y si el incumplimiento fue de mala fe, la aseguradora puede

retener las primas no devengadas. Si es de buena fe, devuelve las primas.

3. Manifestar existencia de otros seguros sobre el mismo riesgo

Por escrito y dentro de los diez días siguientes al conocimiento. Esto porque se quiere

evitar cobro doble del seguro. Es un principio indemnizatorio. Excepción, seguro de vida, no

hay indemnización.

4. Manifestar transferencia del interés asegurable

Art. 1107 C.Co. Cuando se transfiere el contrato, termina automáticamente y se devuelve la

prima no devengada. Excepción: transferencia parcial, se mantiene un interés (así sea más

pequeño). No se termina el contrato, pero si hay obligación de manifestarlo.

5. Deber de cumplir con las garantías

Art. 1061 C.Co. Garantía: promesa que hace el asegurado de hacer o no, hacer algo o

cuando afirma o niega una situación de tal forma que la aseguradora celebra el contrato

con base en esta. Ej. Se asegura la joyería si se le pone vigilancia armada.

Hay una discusión en cuanto a si la garantía debe estar directamente relacionada con el

riesgo o no. En ese aspecto hay libertad contractual y por eso puede ser sustancial o no del

riesgo. Si se incumple la garantía se termina el contrato no hay nulidad relativa, aunque lo

dice la ley.


185

___________________________________________________________________________________ Las garantías no se aplican cuando: a. Es contra la ley o el orden público. b. Cuando

combinan las circunstancias.

Garantías del contrato de seguro

Existe discusión sobre si son carga u obligación. La diferencia entre una y otra está en los

efectos frente al incumplimiento y en la parte a la que favorecen su cumplimiento. Carga:

favorecen al deudor. Obligación: favorecen al acreedor.

Clases de garantías

1. Declarativas: Afirmación. Negación. Incumplimiento: nulidad relativa. Surge desde la

celebración del contrato.

2. Otras: hacer: No hacer. Incumplimiento: terminación del contrato. (Corre desde la

infracción. En términos prácticos es mejor hacerlas por escrito.

6. Evitar la propagación del riesgo

La persona debe actuar como si no tuviera seguro. Si el asegurado incurre en gastos

adicionales para evitar la propagación, la aseguradora los reembolsa.

7. Avisar el siniestro

Noticia sobre la ocurrencia del hecho. El aviso puede ser por cualquier medio y dentro de

un término de tres días. Se busca la inmediación y la posibilidad de que la aseguradora

ejerza el derecho de inspección (saber cuál fue la pérdida). Se da más seguridad al

asegurado. 3 días desde que ocurrió, conoció o debió conocer. Sanción: reducción de la

indemnización si se causó perjuicios a la aseguradora y se demostraron.

8. Permitir la subrogación al asegurador

Es sólo para seguros de daños. El pago de la indemnización, genera una subrogación

automática para el asegurador. Se debe permitir por todos los medios. Esto implica que el

asegurado no puede renunciar a sus derechos. Después del pago, la aseguradora adquiere


186

___________________________________________________________________________________ todos los derechos y por eso renunciar a los mismos sería inútil pues ya no serían del

asegurado.

9. Pagar la prima

Es una obligación del tomador del contrato de seguro Art. 1066 C.Co. No obsta para que un

tercero pueda hacer el pago válidamente. La prima se le paga al asegurador o su

representante. el intermediario del seguro debe tener la facultad de recibir la prima para

que el pago sea válido. Por regla general el corredor no tiene la facultad, el agente muchas

veces si la tiene.

La prima se debe pagar dentro del mes siguiente a la entrega de la póliza (no a la

celebración del contrato). Es un rezago de la solemnidad del contrato, porque hoy en día se

sabe el valor de la prima desde la celebración.

Se debe pagar en el domicilio del asegurador. La sanción por el incumplimiento es la

terminación automática del contrato desde el momento del vencimiento del mes. El

asegurador tiene la posibilidad de cobrar todos los gastos en que incurrió durante ese

tiempo (gastos de expedición de la póliza y valor de ese mes). Esta es una disposición

legal que no admite pacto en contrario.

En los seguros de vida en la medida en que no se puede cobrar judicialmente el primer

mes (primer pago), la doctrina ha entendido que el contrato sólo entra en vigencia a partir

del primer pago. La vigencia queda sujeta a condición de pago de la primera prima. Art.

1151 C.Co.

Respecto del primer pago, no procede la sanción de terminación pero respecto de los

demás si. En los seguros de vida, generalmente siempre se cobra misma prima, aunque

matemáticamente el valor debería ser creciente. Durante los primeros años del seguro, se

genera un ahorro para el asegurado, que se utiliza después para compensar la diferencia

que se genera durante los últimos años, cuando ya se ha generado ahorro y se deja de


187

___________________________________________________________________________________ pagar la prima, no se termina automáticamente el contrato, sino que la aseguradora tiene

que utilizar ese ahorro para cubrirla, cuando se acabe, se termina el contrato.

B. Obligaciones del asegurador

1. Entregar la póliza

Dentro de los 15 días siguientes a la fecha de su expedición. Si la no entrega le ocasiona

perjuicios al asegurado, puede cobrárselos a la aseguradora (diferencia de la

indemnización). Se predica de los certificados anexos de renovación y modificaciones.

2. Devolver la prima no devengada

Si el contrato termina antes del plazo previsto se deberá devolver la prima no devengada.

En los seguros de vida, además de la prima, se devuelven los valores de cesión (ahorro).

Excepción: el seguro de transporte y eventos en donde la ley autoriza la retención a título

de sanción.

3. Pagar la prestación asegurada

Se trata de una obligación condicional, la ocurrencia del siniestro. Muchas veces no se

hace efectiva para el asegurado, no reclama, así ya sea exigible. El objetivo es pagar el

valor del siniestro.

En los seguros de vida se paga en dinero, y en los de bienes puede ser en dinero o

reponiéndose el bien a opción del asegurador. Art. 1110 C.Co. En la ley 80 para los

seguros de cumplimento es el Estado el que tiene la posibilidad de escoger entre el pago

en dinero o ejecución del contrato.

Esta obligación se le paga al beneficiario y en el lugar pactado o según las reglas del pago.

La aseguradora tiene un mes para pagar contado a partir de la reclamación (demostrar

siniestro y perjuicio, no es dar aviso). Dentro de ese mes la aseguradora puede objetar la

reclamación, siempre y cuando la objeción sea seria y fundada.


188

___________________________________________________________________________________

V. DERECHO DEL PETRÓLEO128

Especial connotación de la cátedra dentro del sistema “Ideario conceptual”

El curso de minas y petróleos es un ejemplo típico de integración entre los aspectos

jurídicos y económicos de un sector muy importante de la economía y la nación. De su

estructura puede derivarse la concepción del Ideario económico del Abogado Javeriano.

Se parte inicialmente de presentar los hechos físicos relativos a la exploración y

explotación del petróleo, y se explica cómo la duración promedio de un desarrollo petrolero

puede tardar entre uno y siete años a partir de cuando se determina la realización de una

exploración geológica superficial y el momento en que un Campo resulta producto

comercial.

Se explica luego como el petróleo es un elemento fundamental en la economía

internacional y se analiza la variable del precio internacional, y se hace un recuento de las

relaciones entre alza de precios promedio en las economías globales.

Se indica luego, cómo nuestro país prácticamente seria inviable sin el aporte de la renta

petrolera a la economía nacional, traducido en las utilidades de ECOPPETROL (lo que

ocurrió hasta junio del 2003), los impuestos que paga ECOPETROL y las regalías tanto de

ECOPETROL como de las empresas productoras privadas y la contribución de esas

regalías a las rentas departamentales por conducto del fondo constituido para el efecto.

Terminada esa visión económica, se procede al análisis constitucional del manejo de los

recursos naturales no renovables con énfasis en el petróleo, se estudia luego el marco

normativo de la industria y se termina con el análisis de los contratos para la explotación y

exploración de petróleos como expresión ultima de la política petrolera nacional.

128 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento en la Cátedra dictada por el Dr. Carlos Botero Borda, en el período correspondiente a Agosto de 2002 y diciembre de 2002, Quinto año de la Carrera.


189

___________________________________________________________________________________

Al final, se explica la influencia del petróleo en la vida política mundial y se tratan temas

conexos que son los relativos a la exploración, explotación y su relación con el cuidado

medioambiental, y las complejas relaciones entre los proyectos petroleros con las

comunidades indígenas. Nótese que este esquema, parte de los hechos físicos y

económicos, y de su explicación jurídico normativa para concluir con el análisis político y

social del sector.

Como caso de análisis dentro de los que se denomina ideario conceptual del Abogado

Javeriano, se desca que la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Javeriana, ha creado una

verdadera escuela dentro del mundo del Derecho de Petróleos. Se inició en los años

cincuenta con los Drs. Diego Llinás Pimienta y Alfonso Pérez Palacio, que se prolongo

luego con el Dr. Fernando Medina, quien fuera profesor de haciendo publica y derecho

tributario en facultad. Se continuó luego con los Drs. David Arce Rojas, Carlos Botero

Borda y Alejando Martines Villegas entre otros, y que se prolonga en las nuevas

generaciones con ejemplos como el del Dr. Miguel Caicedo.

Todos los antes nombrados, han sido simultanea o sucesivamente, profesores e inclusive

jefes en la vida laboral de los que le siguen, y entre ellos se transmite una especie de

pensamiento, un verdadero Ideario, que les permite abarcar las complejidades de los

problemas jurídico-económicos, derivados de la exploración y explotación del petróleo, a la

luz de una misma forma de pensamiento que respetando las particularidades de cada uno,

es expresión del Ideario Económico que recibieron en la Facultad de Ciencias Jurídicas en

la Universidad Javeriana. Lo mismo podría predicarse de otras áreas del Derecho en que

parece existir una transmisión personalizada de un ideario que trasciende las aulas para

plasmarse en ejercicios profesionales concretos.


190

___________________________________________________________________________________ El mundo físico del petróleo

Combate contra le estupidez

La gente ordinariamente piensa que encontrar petróleo es algo automático. La ignorancia

del vulgo (no abogados) sobre la materia es total al punto de llegar a equiparar

descubrimiento con producción.

Fases de la industria petrolera

Fase de Exploración

Es común para la industria petrolera y minera. Los satélites pueden captar diferencias de

temperaturas y manchas. Lo que pasa en el interior de la tierra se refleja en la superficie.

La superficie es una fotografía del interior de la tierra.

La geología: es la ciencia de carácter indiciario. Los indicios son de diferentes clases (para

el caso son físico-químicos - erupciones espontáneas de petróleo). Que el petróleo pueda

observarse desde el satélite, los aviones o la geología, es una verdad parcial. Lo único

conclusivo acerca de la existencia de petróleo es la perforación mediante taladro. El

petróleo fluye por entre las capas de la tierra.

El petróleo son sustancias fósiles que van migrando por la tierra. Físicamente el petróleo se

presenta de diferentes maneras: Pesado: mayoría de los venezolanos, parecidos al neme.

Los petróleos pesados se exploran como si fuera una mina y para transportarlos por el

oleoducto, es necesario calentarlos previamente. Liviano: mayoría del colombiano, es ultra

liviano. Se parece al aceite para el carro. Dentro de la fase de exploración hay a su vez

varias etapas:

a. Investigación previa: ayuda satelital. b. Geología superficial. c. Exploración sísmica: se

ponen cargas de dinamita a ciertas distancias que producen explosiones dentro de la tierra

y las ondas vuelven a subir. Todo esto queda registrado en un mapa sísmico y a partir de


191

___________________________________________________________________________________ su análisis se puede determinar hasta donde explotar. Dentro de las compañías petroleras

hay unas más expuestas al riesgo.

Fase de Perforación

Etapa que comienza con la construcción de un hueco con un diámetro de 80 cm. Se tiene

que aplicar un lodo de perforación para lubricar la fluidificación del petróleo, es un lodo

especial. Es posible que el hueco se desvíe (se encuentra con una piedra), y por tanto se

vuelve horizontal. Si el hueco se fractura, es necesario abrir uno paralelo y si se quedan las

herramientas atrapadas, es necesario meter otras para sacarlos en lo que se ha

denominado pesca o cañoneo.

El pozo es diferente de yacimiento que a su vez es diferente de campo. En un yacimiento

puede haber varios pozos que a su vez hacen parte de un gran campo. El yacimiento es la

fuente de petróleo interna en la tierra. El pozo es la formación del hueco para extraerlo y el

campo es el conjunto de pozos.

Taladro de perforación: es una herramienta para la perforación. Rompe la piedra con una

broca de perforación que tiene una punta de diamante. Son herramientas muy costosas.

Análisis económico del derecho: El mayor beneficio para los más con el menor perjuicio

para los menos, es la interpretación del derecho económico. El derecho de los petróleos, es

de orden económico y se fundamenta en un principio físico. El petróleo fluye, la legislación

que lo regula, no puede ser pétrea, debe tener un contenido esencialmente dinámico que

este en concordancia con la interpretación lógico-económica del derecho. Apropiación

rentística: uno o más sectores de la sociedad, utilizando su poder político se apropia de un

sector y lo abstrae sin que el Estado actúe como árbitro y por el contrario lo favorece.

Conceptualización

Shocks petroleros: momentos en que ha habido subidas inesperadas y aceleradas de los

precios del petróleo que llevaron al mundo a dos grande recesiones: Guerra de los 6 días:

después de la victoria de Israel en 1967, este se durmió y mientras tanto Egipto hizo una


192

___________________________________________________________________________________ guerra quirúrgica que produciría la paz. Después los israelitas desocuparon el Sinaí y

Egipto reconoció a Israel como nación. Holanda apoyó a Israel y los países árabes le

cerraron el suministro de petróleo. Más adelante los árabes alzaron el precio el petróleo y

sumieron al mundo en una recesión.

Energéticos alternativos del petróleo: Si existen pero no ha sido posible explotarlos

económicamente (no eficiencia). Es el caso de Colombia, donde la producción es marginal

(aspirar al máximo aprovechamiento de mínimas calidades) fuerza de los débiles. Es el

caso del gas, hidrocarburo importante como el petróleo con la posibilidad de reemplazarlo o

complementarlo. En los yacimientos puede haber solo petróleo, sólo gas (gas libre) o

petróleo y gas (gas asociado). Bolivia descubrió gas y todos los ojos del mundo están sobre

ella. Brasil sobre todo por la insuficiencia de su producción.

Actividad petrolera riesgosa: Se basa en el cálculo de probabilidades (no es una actividad

azarosa). Anteriormente los cálculos eran por cada 7 pozos explotados uno era productor.

Hoy en día, (con fundamento en la exploración sísmica) por cada cinco hay uno. Se trata

de la reinterpretación sísmica (años más tarde se reinterpreta un mapa sísmico).

Cuencas sedimentarias en Colombia: No han sido lo suficientemente explorados ni se ha

hecho suficiente sísmica ni geología superficial. Existe la probabilidad de que en Colombia

haya más de 11 nuevas megacampos.

Prospecto petrolero: Ofrecimiento que un país hace a la comunidad petrolera internacional

acerca de lo que se ha hecho en las cuencas y lo que se puede descubrir.

Fase de explotación

Una vez sale el petróleo se le hace un proceso para eliminar el azufre y otras sustancias

contaminantes. Se presenta un almacenamiento en tanques.


193

___________________________________________________________________________________ Fase de transporte

A través de oleoductos de diferente diámetro (de dos a 60 pulgadas, se maneja el sistema

anglo y no el métrico. El trasporte a través de tanqueros también es muy complejo.

Fase de comercialización

Se destina a consumidores locales y a la exportación.

Concepto de energía

Fuentes de energía sistémicas

La energía se presenta en muchas formas: energía personal, animal, eléctrica, etc. hoy en

día la energía atómica está en decadencia por los partidos verdes ecologistas y las grandes

tragedias ambientales.

Los países se mueven mediante energía, lo que genera el concepto de oferta y demanda

de energía. La industria juega un papel importante en el desarrollo de los costos de la

energía y en la estructuración de la oferta y demanda de la misma. Sin embargo, no todos

los países usan una sola fuente de energía. En todos los países se combinan las diferentes

fuentes.

Otra fuente de energía es la eólica, y otra la de las mareas. Puede ocurrir la introducción de

una inesperada nueva fuente de energía comercialmente rentable, sin embargo por el

momento se trata de ciencia ficción.

Cuatro fuentes primarias de energía: el agua, la tierra, el fuego y el viento. La energía,

como se ha dicho es la fuente del movimiento. La canasta energética, se refiere a cómo es

el aporte de cada fuente.

Transición: una fuente que hace un aporte importante es reemplazada por otra que es

económicamente más eficaz. Ej. Inglaterra desplaza a España por carbón. Durante la

primera guerra mundial, el petróleo es la fuente de energía de la flota británica pasa de


194

___________________________________________________________________________________ carbón a petróleo. Una anécdota puede servir de ejemplo. En 1914, se presenta la defensa

de París. Primera ocasión que se utiliza transporte masivo de tropas en vehículos que usan

petróleo. Las grandes decisiones y transacciones siempre están en torno a la guerra.

Ningún país tiene la canasta energética en una sola fuente energética.

El precio del petróleo

¿Existe un precio justo para el petróleo?

La OPEP es un cartel agrupación de productores de un mismo bien que fijan un precio.

Puede ser una de las razones para la inequitativa fijación de los precios, sin embargo, esto

fue así, hasta 1970. Un precio justo, dependerá de la óptica con que se mire. Así, para el

productor el precio será justo cuando cubre el costo de producción. Para el consumidor

cuando no se arruina pagando por el bien o servicio que se trata. El presidente de

Venezuela ha trabajado en el precio justo del petróleo estableciendo lo que se ha

denominado la “teoría de las franjas de precios”. El precio es justo cuando no arruina a los

productores y no induce al mundo a una recesión.

Movimiento de los precios del petróleo a lo largo de la historia

Antes de 1900, no hay mucho movimiento. No se presenta demanda, en tanto que las

fuentes de energía son diferentes. Se presenta el hallazgo petrolero de Pensilvana, se

empiezan a descubrir las virtualidades energéticas del crudo.

En 1900 no se conocía el potencial petrolífero de medio oriente. la mayoría del

hidrocarburo, provenía de Rusia, U. S. A. En 1920 el petróleo ya era una fuente energética

sólida. En Estados Unidos, se empieza a presentar un pánico en cuanto se asimila la

posibilidad de que se acabara la producción estatal, teniendo que recurrir a una

dependencia de agentes externos de producción. Durante esta época, se presenta un pico

en el precio del petróleo pues alcanza los 25 US.

En 1920, se tiene el descubrimiento de petróleo en el golfo de Maracaibo. Las operaciones

eran muy riesgosas. Es el momento en que Venezuela entra al mundo de la producción.


195

___________________________________________________________________________________ Crucial incursión de este país para el mantenimiento de sus economías. Superando

dictaduras como las de Upriano Castro y Vicente Gómez.

Después de los dos shocks, los precios subieron para nunca mas bajar. Estados Unidos,

mantiene el papel preponderante: autoabastecedor y y abastecimiento de Europa. Ya se

empezaba a hablar de su futura dependencia.

Durante la segunda guerra, se utiliza el hidrocarburo para el mantenimiento de la

maquinaria militar. La cual dependía toda de la energía del petróleo y de los hidrocarburos.

Se dice que el triunfo de los aliados se demoro por falta de ellos. La estrategia japonesa

dependía de la disminución del petróleo Estados Unidos corto el suministro y por eso se

puede explicar Pearl Harbor. El petróleo tuvo un papel preponderante en la guerra, en tanto

que la conservación de los recursos y el suministro de los mismos garantizaba existo en las

operaciones. Se presenta la batalla de Armen e invasión Nazi a Rusia. El objetivo era

apoderarse del petróleo o de las líneas de abastecimiento. (Error Craso). Estados Unidos,

había restringido el uso de carros en la durante la guerra, en tanto que las reservas se

destinaban al conflicto. Luego de la guerra, se presenta un boom de la industria automotriz,

pero sin una política de reserva de gasolina.

Se presenta la crisis del Suez, la invasión franco Británica. U. S. A. Les corto el suministro

de petróleo de emergencia. En la década de los 60, empiezan las negociaciones con

medio oriente. Se presenta un sistema de cuotas: con el precio estable, Estados Unidos les

compra por cuotas a los países. Irán presiono hasta tumbarlo y los precios quedaron

expuestos a la coyuntura.

El primer Shock petrolero, se presenta con la llamada guerra del Yam Kippur. Egipto y Siria

invaden Israel. Antes de la invasión, Sadad planeo todo para terminar con guerra otra

guerra, para eso presiono al rey Faisal de Arabia Saudi (ayuda económica). Yamani, primer

ministro del petróleo de Arabia. Egipto y Siria fueron ayudados por Rusia. Estados Unidos

apoyo a Israel, en tanto que no iba a permitir que la guerra se ganara con armamento ruso.

Mandaban ayuda militar en aviones comerciales por la noche, pero no pudieron y todos los


196

___________________________________________________________________________________ países árabes se dieron cuenta y se volcaron contra este. se presenta un rechazo del

mundo árabe, lo que termina en un embargo, cortan los suministros petrolíferos a USA.

Iniciada la explotación petrolera, USA, manda la parada. Pues además de consumir, tiene

los yacimientos y es productor. Luego de la segunda guerra mundial, se presenta la

llamada relevancia absoluta de los hidrocarburos, empieza a descubrirse el potencial de los

países árabes.

Tiene lugar la creación de la OPEP. Antecedentes: la compañía de New Jersey empieza a

presionar para que las demás compañías sin el aval de los países productores, redujeran

los precios unilateralmente. El ministro de petróleos venezolano Juan Pablo Alonso, y el

ministro de Arabía Saudí, firman un pacto de caballeros, que fue el antecedente próximo de

la OPEP. Cuando las compañías bajaron lo precios, volvieron a reunirse los del pacto de

caballeros (países árabes, Venezuela e Irán)., y constituyeron el cartel con el fin de

manejar los precios y no dejar que los manipularan las compañías unilateralmente. Las

compañías se arrodillaron para no perder comisiones millonarias (1960). El rey de Arabia

Saudí, hermano del rey Faisal tuvieron conflicto y finalmente Faisal nombra a Yamani como

ministro del petróleo siendo aquel, quien configura finalmente la OPEP.

Empezó a hablarse de excedentes de petróleo, lo que llevo a confiarse en la estabilidad de

los precios y en el vencimiento de cualquier embate. Los excedentes demostraron su

fortaleza frente a la guerra de los seis días (Egipto Vs. Israel) en 1967 lo que llevo a

confiarse.

En 1973, el 6 de octubre, Egipto ataca a Israel en la península del Sinaí y Siria ataca por el

otro lado. Se presenta una alza absurda del precio del petróleo. Egipto le solicito a Arabia

Saudí, recursos y la posibilidad de usar el arma del petróleo contra occidente. Rusia ayuda

militarmente a Egipto y Siria. Usa suministra militar camuflado a Israel. (No dejar que en

medio de la guerra fría, ganaran los árabes con armamento soviético.


197

___________________________________________________________________________________ Se presentan los Shock petroleros. El primero cuando tiene lugar el corte de suministro del

crudo a USA. Y el segundo en 1980. Luego de la guerra del Yahm kippur, se firma el

tratado de paz de Camp David (1978) en la península del Sinaí desmilitarizada bajo el

dominio de Egipto. Árabes separan a Egipto del mundo del petróleo.

Tiene lugar la llamada revolución blanca, con la liberalización del régimen iraní. No con

mucha popularidad por ser una política radical musulmana. El Sha se va al exilio por las

presiones del pueblo y del Ayatolá que retoma el poder. La oil service company en el sur de

Irán, entra en huelga y se reduce la oferta y la producción. Los precios suben hasta un

150% aunqur la reducción del producto fue sólo del 5%, razones:

1. Aumenta la demanda, en razón del pánico (la economía es una ciencia psicológica:

pánico, expectativa, especulación. 2. Los países exportadores empiezan a romper

contratos con las compañías, alegando fuerza mayor por la revolución iraní. Las compañías

seguían comprando excesivamente, trasladando el precio al consumidor (elasticidad

infinita). 3. Política contradictoria entre consumidores (pedían precios bajos) y compañías

(seguían comprando a precios altos). Se presenta el fenómeno de las compañías por

encima del poder de los gobiernos, llamado metagobierno. 4. Exportadores aumentan los

precios (de 13 a 30 US). Gracias al pánico. Único país que no lo hizo fue Arabia Saudí.

(Edicto Yamani). 5. Emociones irracionales involucradas para comprar por comprar. De

coletazo se concluye la influencia en el precio, dada por: pánico en compañías y en

consumidores finales. USA inició campaña de combustibles alternos para aumentar la

confianza, pero al fallar una planta nuclear, (nueva energía) cayó la confianza y aumentó

más demanda de petróleo.

El cuatro de noviembre, estudiantes iraníes se tomaron la embajada de USA por mas de

400 días y la estrategia de rescate falló. USA embargó petróleo Iraní que llegaba a Irán,

paró el suministro y lo redistribuyó, el precio aumentó a US 50 el barril y la OPEP siguió

aumentando el precio.


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___________________________________________________________________________________ El 22 de septiembre, Iraq ataca a Irán, por posición geográfica, pero Irán tuvo una

contraofensiva muy violenta que le dificultó la victoria a Iraq. Subieron los precios del

petróleo, pero la demanda empezó a bajar hasta el derrumbe de los mismos precios.

El mundo económico del petróleo

Incidencia del petróleo en la economía nacional

El P. I. B., el ingreso nacional, las exportaciones se relacionan con el tema, partiendo del

principio según el cual, el petróleo fluye. La volatilidad en los precios se da: a. Volatilidad en

el mercado internacional. b. Volatilidad de las reservas comprobadas.

La actividad petrolera genera recursos fiscales. El precio del petróleo ha fluctuado en el

tiempo y su importancia es cada vez mayor para el producto interno bruto, la financiación

del Estado y el Superávit de la balanza comercial.

En los años 70´s el principal aporte del P. I. B. Era el café estimado en 10%, sin embargo la

tendencia es a la baja. Con el petróleo ha sucedido lo contrario y la tendencia es al alza.

Durante los años 35 a 80, el Estado es gran exportador de petróleo. Se reactivó la

economía en 1986, por: a. Ajuste fiscal. b. Depreciación de la tasa de cambio. c. Despegue

del sector petrolero. d. La segunda bonanza cafetera.

Durante los 80 a 85, es importador de petróleo, presentándose un costo de oportunidad, no

era tan grave porque el café todavía aportaba. (Si hoy día tuviese que hacerse una

importación de petróleo, sería devastador). Actualmente el desarrollo económico de la

nación, está pegado del petróleo. Ha sido crucial para salir de las crisis.

En la segunda mitad de la década de los 80, empieza a despegar el sector minero, en 1995

se presenta la segunda expansión del sector petrolero por el descubrimiento Cusiana y

Cupiagua. En 1999, el aporte en el P. I. B. Fue de 2.7% (el doble de la primera mitad de la

década de los 90´s.


199

___________________________________________________________________________________ Con el carbón, se tiene el antecedente del Cerrejón, se conocía desde 1863, es carbón

térmico (produce mucha energía). El modelo contractual que se usó, fue el mismo que el

contrato de asociación petrolera que siendo exitoso para este, para el carbón fue

desastroso. Se gastaron 7 años en la instalación del proyecto y los precios no cubrieron la

inversión. Ecopetrol prestó recursos a Carbocol y terminaron perdiendo todos, y cuando

finalmente se saneó el proyecto, se vendió con una pérdida altísima.

El petróleo es efectivamente muy importante para la economía colombiana, pero n tanto

como para o sobrevivir sin él. Nuestra economía es relativamente diversificada. En el año

2000, la contribución del petróleo al P. I. B fu de un 3.5%, contribución al ingreso fiscal: del

15% (a la baja). El consumo interno del petróleo es relativamente bajo pero es el producto

de mayor exportación. (35%).

Se dice que el Estado ha superado la crisis gracias a la influencia del petróleo, pero

también por su culpa (no producción o bajos precios) hemos caído en ellas. La

determinación del precio del petróleo es muy volatilidad, esa volatilidad se traslada a las

economías de los países petroleros.

Referencia actual a la evolución del precio

1995 - 1996, crisis asiática: la demanda baja y la oferta sube, caen los precios.

1998 suben los precios. 1999 leve tendencia a la baja por sobre demanda en el consumo.

Entre el 98 y el 200 Colombia recibió importantes recursos gracias al petróleo. Incremento

de 1 US. Por barril, significa un mayor ingreso y se tiene que acudir a las normas que

regulan la distribución de las regalías que regulan la distribución de las mismas: 17% para

los departamentos, 7% para los municipios, 11% para el fondo nacional de regalías. 65%

para Ecopetrol. 0.5% para la nación. De esos ingresos se tiene que guarda un porcentaje

para el fondo de ahorro y estabilización (aprox. 50%). Beneficios: a. Rentas fiscales se

aumentan por la participación de Ecopetrol. 2. Los recursos públicos aumentan. La regalía

no es un tributo, sino un precio que se paga al explorador. Se distribuye entre las entidades

territoriales de donde se extrae el petróleo. Al ser un precio, se somete a las reglas del

mercado. En la medida en que se aumente la producción el porcentaje aumenta.


200

___________________________________________________________________________________ El mundo constitucional del petróleo

Antecedentes en la Asamblea Nacional Constituyente

En cuanto a la forma de Estado, fue un desastre la concepción de los asambleístas, pues

no obedeció a una forma única establecida, sino a un conjunto de visiones fragmentadas

del Estado.

La primera Constitución (1821), consagró una visión de Estado fundamentada por las ideas

de la independencia y de la naciente democracia. Las demás hasta 1948, fueron

consagración de estrategias. La Constitución de 1843 estuvo precedida por la guerra de los

supremos (líderes de la independencia).

Se presenta frente a los problemas constitucionales y sociales del S. XIX que fueron: a.

Separación de Iglesia Estado. b. Librecambismo - proteccionismo. c. Centralismo -

federalismo (vigente hoy).

Las de 1853, 1858 y 1863, plasman la idea de estado federalista impulsado por Mosquera.

La del año 1886 tiene una visión radicalmente diferente del Estado. Movimiento de

regeneración. Reyes y Núñez ganan la guerra.

Se presenta la figura del estado de sitio desde 1886 hasta 1910, no rigiendo la

Constitución, sino la ley de facultades extraordinarias. Ley de los caballos: suspensión de

garantías fundamentales. Aplastamiento de la oposición.

En 1910 la reforma constitucional, plantea la excepción de inconstitucional porque lo que

debe regir es la Constitución Política. En 1990 tiene lugar el pacto por la paz, impulsado

por el gobierno Gaviria. Para enfrentar el descuadre social. Se introduce la 7° papeleta en

lo que se denomina un golpe de Estado político. Se conforma la Asamblea Nacional

Constituyente con el presupuesto de la votación más baja de la historia, siendo tan

fragmentaria la composición, que tocó elegir tres presidentes en vez de uno solo. El texto

que se aprobó no existía y todo se hizo por fe de erratas.


201

___________________________________________________________________________________

La Constitución mantiene el corazón de la Carta de 1886, pero le agregó un catálogo de

derechos que en últimas generó la voracidad fiscal. Pueden sin embargo, plantearse

algunas ventajas como fue el acercamiento del pueblo y la sociedad a la Constitución y la

convirtió en verdadera herramienta política. Se generó la tutela como una poderosa

herramienta frente a la tipología de derechos. Sin embargo, no hay una visión de Estado,

es una mezcla de fragmentos.

Todo lo anterior muestra que frente a los recursos naturales no hay unidad de visión. El Art.

332 Constitucional se refiere al petróleo y minerales, estableciendo, que mientras estos

subyazcan son propiedad del Estado. Este es el principio rector fundamental de la materia.

Art. 336 Constitucional Regalías. Renta petrolera: exploración y explotación producen un

ingreso: de quién es, como se dispone y quién dispone de él.

El mundo legal del petróleo

Generalidades

Fundamento Constitucional. Art. 332 Constitucional. Ordenamiento de la normatividad,

Código de petróleos. Dto. Compilador. Reordenó las normas de petróleos de los años 30 y

36. El código de petróleos es del año 1953 establecido bajo la técnica de los decretos

compiladores (siendo muy peligroso).

El problema del código, es que estaba diseñado para regular la concesión y con el Dto.

2310 de 1974 esta se derogó. Lo que puede llevar a pensar que el código esta derogado.

El decreto en mención, y el 2345 de 1974 (reglamentario) con un sólo artículo es la

normatividad vigente.

Toda disposición legal es expresión de una política. Y una política es una fijación de una

línea de acción. Ej. Los precios de la gasolina cuando hay diferenciales tan grandes entre

países, generan necesariamente contrabando, el poder fáctico de lo normativo, llevaría a


202

___________________________________________________________________________________ legalizar la actuación, es una decisión política si procede de esta o de otra forma frente al

caso concreto.

Relación entre política y poder

Puede fijar políticas, esto es líneas de acción. Poder no es absoluto y menos en un

esquema democrático. El poder, es la influencia sobre la conducta. En la fijación de toda

política hay unos actores, movidos por determinados intereses que influencian su

establecimiento. Interés se entiende como deseo. El derecho es una pugna de intereses.

La labor es conciliarlas y decir cuáles son más valiosos.

Fijación de la política petrolera

Se habla en realidad de una política energética. Ej. Apagón del año 1992, causado por

sobre dimensionamiento de las centrales hídricas. Había que fijar una política.

Actores de la política petrolera: 1. Los que tienen petróleo, los que no tienen, ambos países

con intereses contrapuestos pero lícitos. 2. Las compañías privadas (extranjeros

productoras). 3. Compañías petroleras estatales. 4. Consumidores finales. 5. Estado

(conservación del recurso, bienestar. Arbitraje, conciliación, definición de bien público, toma

de decisiones. Políticas neutras, justas equitativas. 7. Gremios (industria). 8.

Ambientalistas. 9. Contratistas. 10. Entidades territoriales. 11. Sindicatos.

En todo juego económico los actores pretenden una remuneración, recibir algo a cambio de

lo que se da (influencias, dinero, reconocimiento social). Cuando no se genera la

remuneración, se desorganiza el mercado. Cada sector del mercado tiene unos intereses

básicos y lícitos. Interés: es la satisfacción de necesidades frente a bines escasos.

¿Donde está el papel del Estado frente a un mercado donde no hay competencia perfecta y

es torpe y desordenado? Cumple dos papeles fundamentales: a. Conciliar los diferentes

intereses para evitar apropiación rentística (grupos sociales que se apoderan de rentas

comunes). b. Formular políticas, como quiera que es un deber del Estado, procurar causar


203

___________________________________________________________________________________ los menores perjuicios posibles a los grupos. Así mismo, es necesario que los funcionarios

sean neutrales respecto de las políticas.

Actuación del Estado: rama ejecutiva (gobierno: presidente y ministro del ramo), rama

jurisdiccional: nunca un pleito ha llegado a la rama judicial. Las compañías se dejan

expropiar porque saben que volverán. Rama legislativa.

El mundo contractual del petróleo

Primero es importante hablar de la nacionalización del petróleo. Que se presenta de tres

formas: 1. Del yacimiento: absurdo porque ya es del Estado. 2. Capital invertido en el

yacimiento. 3. Operación. En Venezuela se practica una nacionalización pacífica del

capital. La mayoría de los países que nacionalizan terminan indemnizado a quienes

perdieron el capital.

Lo importante dentro de la legislación petrolera son sus efectos en el mundo contractual. El

corazón de la legislación petrolera es el Dto. 1056 de 1953 contentivo de los principios del

petróleo.

Evolución contractual

Se tiene una primera etapa de concesión. Y desde 1974 se tiene el contrato de asociación.

El profesor predica el retorno a la forma de concesión. MER Maximun Efficient rate: tasa

máxima de explotación para que el yacimiento no sufra. La primera concesión moderna

tiene lugar en 1922. En 1974 se establece la asociación dentro el Dto. 2310 llamado código

de minas. Si hoy se volviera a la concesión, las facultades de control del Estado serían

diferentes y mucho más amplias. El verdadero poder en Colombia en petróleo es la junta

directiva de Ecopetrol. Es el ente que aprueba los contratos de asociación. Síntesis: el

contrato es la verdadera ley.

Visión del contrato desde el punto de vista del análisis económico del derecho

El contrato es un convenio, cualquier tipo de acuerdo. Lo más importante en un contrato es

la satisfacción de intereses. Las partes de un contrato no quieren la igualdad pero el interés


204

___________________________________________________________________________________ si debe tender a la equivalencia. Y aunque los intereses sean diferentes, el fin es similar.

Es una herramienta el análisis económico de los contratos que sirve para interpretar los

resultados obtenidos con relación a los propósitos económicos que se persiguen.

El contrato es un acuerdo de voluntades que busca satisfacer intereses y necesidades

mutuas. Así, el contrato de sociedad supone que es de colaboración (no son intereses

contrarios sino conjuntos). El peor contrato de sociedad es aquel donde los socios ambos

tienen el 50%. Con el tiempo los intereses cambian en el contrato. Los intereses enemigos

pueden volverse los intereses amigos. Cada parte negocia teniendo en cuenta su interés,

pero para que el contrato sea operativo, en algún momento los intereses propios y los del

otro se tienen que cruzar. Punto subóptimo del contrato: no está en el punto máximo pero si

un poco más abajo y la contraparte loa acepta.

El mejor contrato es el mejor subóptimo para ambas partes. No hay contrato óptimo ni

contrato perfecto. Sólo lo sería así para una de las partes y eso lo hace imperfecto. En el

subóptimo, se gana mas cediendo que ganando, se gana perdiendo. El punto de partida

para la negociación es el grado de necesidad.

VI. DERECHO FINANCIERO Y BANCARIO129

El Derecho Financiero y Bancario como componente del ideario económico.

La estructura formativa en Derecho financiero es pilar para el desempeño profesional de

un considerable número de abogados Javerianos que han visto en este campo el principal

objeto de su actividad profesional. Igualmente son muchos los abogados Javerianos que

han aprehendido conocimientos de política monetaria y financiera desde la facultad,

constituyéndose en el sustento de su desempeño profesional. La escuela Javeriana del

129 El ideario en esta unidad académica, se desarrolla con fundamento en la Cátedra dictada por los doctores Boris Hernández y Fulanito Ustáriz, en el período correspondiente a Agosto de 1998 y junio de 1999, Primer año de la Carrera.


205

___________________________________________________________________________________ Derecho apostó por brindar a sus alumnos un conocimiento integral de la material al

establecer como obligatoria dentro del currículo este trascendental campo de acción de lo

jurídico con lo económico.

Dentro del Ideario económico la presencia de unidades académicas como ésta, vislumbra

su inminente inclinación por los asuntos económicos. No es posible una comprensión

integral del funcionamiento de la institución contractual bancaria, sin conocer como opera y

se compone la actividad económica en los niveles financieros. Esta peculiaridad de la

Facultad de Ciencias Jurídicas de la Javeriana, constituye un factor de distinción de las

demás respetables facultades de Derecho en el país, no siendo muy frecuente la formación

obligatoria en éstos campos del saber jurídico. De otras facultades se egresa sin haber

visto de manera obligatoria los temas que conforman esta importante área del Derecho. El

abogado Javeriano lleva insita en su formación la idea (en el sentido del ideario conceptual)

financiera del Derecho.

Más allá de la idea académica en este campo, la inclusión de materias como ésta, genera

en la formación de los abogados una estructura que le permite asimilar fenómenos con

mayor profundidad y respuesta a determinadas circunstancias.

El Dr. Boris Hernández, profesor titular de la cátedra de Derecho Financiero en nuestra

Universidad, ha sostenido “que la ventaja de apostar por un Ideario económico en la

facultad, resulta de la posibilidad que tienen los alumnos de hacerse a los instrumentos

tanto académicos como prácticos para lograr asimilar en mejor forma la compleja estructura

del comportamiento social humano; una vez se logra este resultado, el Abogado Javeriano

esta en la posibilidad de tomar decisiones gerenciales de manera integral. Ese es el

objetivo del método que utilizo en mis clases”. Como componente del Ideario económico

del abogado Javeriano, las posibilidades expuestas, constituyen su mayor activo.


206

___________________________________________________________________________________

Organización Estructural del sistema financiero130

El sistema se compone de tres operaciones diferentes: Intermediación, Servicios

financieros, Directas o llamadas operaciones de mercado de capitales.

1. Intermediación

Operación a través de la cual, entidades especializadas toman recursos líquidos de

unidades económicas superavitarias y las trasladan a unidades deficitarias o demandantes

de liquidez.

2. Servicios financieros

Asesoría especializada en el manejo de recursos para cumplir con ellos el propósito que su

oferente designe a la entidad de servicios financieros. Se trata de una actividad de gestión

que no involucra intermediación.

3. Mercado de capitales

Escenario donde se realizan operaciones entre demandantes y oferentes de liquidez, sin

acudir a la intermediación.

Es igual que la intermediación en lo que se refiere al traslado de recursos líquidos de

unidades superavitarias deficitarias, pero la diferencia, está en que no se queda con la

utilidad producida por la diferencia entre la tasa de captación y de colocación, esto es no

existencia de un margen de intermediación.

Finalidad

La actividad financiera, no es traslado de riqueza, es una actividad con vocación a utilidad

(ánimo de lucro). Y en esa medida sólo cede liquidez a quien esta en capacidad de pagarla.

Toda economía pretende la optimización de los factores de producción. Uno de los factores

de producción es el capital. Es a través del sector financiero que se moviliza el capital.

130 Puede consultarse como texto guía de la materia: MARTÍNEZ NÉSTOR HUMBERTO, Cátedra de Derecho bancario colombiano, Legis, Bogotá 2000.


207

___________________________________________________________________________________ Función y funcionamiento

La función principal del sector financiero, es la movilización de recursos líquidos entre

quienes tienen el respaldo suficiente para pagarlo. No quiere decir que quienes acuden a él

no tengan patrimonio, por el contrario, deben tenerlo pero simplemente no lo hacen líquido.

Tiene como punto central, la liquidez. Hay dos unidades económicas. Una superavitaria de

liquidez y otra deficitaria de liquidez. Se realizan las siguientes operaciones: Operación

directa: se encuentran directamente en el mercado de capitales y hacen operaciones a

través de títulos de deudas. Operación de intermediación: entidad de crédito se pone entre

las dos unidades económicas.

En el extremo deficitario se encuentran las personas naturales, jurídicas y del sector

público. En el extremo superavitario, están los ahorradores que también pueden ser

personas naturales, jurídicas y del sector público. Entre más ahorro, mayor liquidez.

Operaciones que se realizan con las deficitarias activas o de crédito (colocación).

Operaciones que se realizan con la superavitarias pasivas o de depósito (captación).

Captación y colocación son desde el punto de vista de la entidad financiera. Se presenta un

depósito regular (cuando el depositario tiene la obligación respectiva frente al bien. Y un

depósito irregular (cuando el depositario tiene la propiedad y disposición sobre los bienes).

Las operaciones de los establecimientos de crédito, son depósitos irregulares, en lo que se

denomina el multiplicador bancario, por eso el peor riesgo es la retirada masiva de

recursos, porque acaba con la liquidez para responderle a los depositarios. Los

establecimientos de crédito, con base en datos estadísticos, tienen una programación de

liquidez para responderle a los depositantes.

Las unidades deficitarias pagan por el préstamo una tasa de interés que es superior a la

captación que se diseña para los superavitarios. Ese diferencial entre la tasa de captación

(pasiva) y la de colocación (activa) es lo que se denomina margen bruto de intermediación,

esto es el motor del rendimiento de los establecimientos de crédito.


208

___________________________________________________________________________________

La tasa de captación es menor que la tasa de colocación. El problema en Colombia es

radica en los altos márgenes de intermediación, lo que supone una muy baja tasa de

captación y una muy alta de colocación, lo que genera una necesaria inequidad. Sin

liquidez las tasas de interés se disparan.

Estructura de las entidades financieras

1. Establecimientos de crédito: intermediación

1.1. Bancos

Que pueden ser comerciales o hipotecarios (hoy en desuso). Dirigidos principalmente a la

satisfacción de necesidades de la actividad productiva. El crédito hipotecario es para la

vivienda, diferente al crédito garantizado con hipoteca (que puede ser de cualquier

destinación).

1.2 Corporaciones de ahorro y vivienda

Recursos que tomaban estaban destinados al sector de la construcción. La idea era la

canalización del ahorro para la promoción de dicho sector. La ley 546 de 1999 los convierte

en bancos comerciales. Tienen la opción de transformarse o de liquidarse.

1.3. Compañías de financiamiento comercial

La finalidad es la de satisfacer la demanda de bienes y servicios. Prestar para el consumo.

Su principal herramienta es la tarjeta de crédito. Y el C. D. T., para la captación de

recursos.

1.4. Corporaciones financieras

Hoy en proceso de monopolización. Estaban asociadas al desarrollo de un departamento.

Hoy, su finalidad es prestarle al sector productivo para incrementar la producción y riqueza.

Incluso pueden participar en su capital.


209

___________________________________________________________________________________ Los anteriores, todos, hacen intermediación, pero la ley regula la manera, de forma tal, que

por su naturaleza están especializadas y así se diferencian. El más universal de todos es el

banco.

2. Sociedades de servicios financieros

No intermedian, como se dijo, se trata de administración de recursos.

2.1. Fiduciarias

Realizan dos tipos de operaciones: a. Fiducia mercantil: constitución de patrimonio

autónomo. b. Contrato fiduciario: no hay necesariamente el depósito de la propiedad. Se

caracterizan por estructurarse en tres tipos de negocios: inversión, inmobiliario y en

garantía. Su principal ingreso son las comisiones.

2.2 Almacenes generales de depósito

Custodios de mercancías sobre las que pueden constituir certificados de depósito y bonos

de prenda. Los certificados de depósito representan mercancía y no crédito y los depósito

son regulares y de género o cuerpo cierto. El principal ingreso son las comisiones.

2.3 Sociedades administradoras de fondos de pensiones y de cesantías

Administran recursos provenientes de aportes compartidos de pensiones y cesantías. El

principal ingreso son las comisiones.

3. Sociedades de capitalización

Planes programados de ahorro que premian la permanencia y castigan el retiro. La ventaja

son los sorteos. Hoy ya no existen como tal porque los sorteos no son atractivos. Invierten

en portafolio, no intermedian.

4. Otras entidades

4.1 Organismos cooperativos de grado superior de carácter financiero. Única forma

cooperativa que puede participar en el sector financiero. Su forma puede ser diferente a la

sociedad anónima como excepción.


210

___________________________________________________________________________________

4.2. Régimen especial: Ej. Bancoldex, I. F. I., Tienen un régimen especial porque fueron

creadas por ley especial, sin perjuicio de estar supervisadas.

5. Entidades complementarias (No financieras)

5.1. Sociedades Colectivas

A raíz de la crisis financiera y la ley 599 de 1999, no son entidades financieras y se dedican

a la administración de la cartera y de activos improductivos de entidades financieras. (Se

denominan sociedades de inversión colectiva).

5.2. Sociedades de servicios técnicos y administrativos

Servicios complementarios como el transporte de valores. Jamás vigiladas por la

Superintendencia bancaria. No son financieras y pueden estar a pesar de aquello,

supervisadas por la Superintendencia de Sociedades.

La ley permite que previa autorización administrativa, los establecimientos financieros,

sociedades de servicios financieros y sociedades capitalizadoras participen en su capital,

siempre y cuando el objeto exclusivo sea la prestación de servicios que correspondan al

giro ordinario de los negocios. No son entidades financieras, son sociedades de apoyo. La

regla general es que están vigiladas por la super sociedades pero excepcionalmente

pueden estar vigiladas por la super bancaria o por la super valores. Independientemente de

quien las vigile, la super bancaria puede realizar visitas e inspecciones. Un ejemplo de

estas entidades es el transporte de valores, y el outsorcing

Diferencias específicas entre los establecimientos de crédito

1. Sólo los bancos manejan cuenta corriente. como estas nos son cuentas remuneradas,

no tasa de interés, los demás establecimientos alegaron que era una ventaja pues se

generaba desequilibrio en el sistema.


211

___________________________________________________________________________________ 2. Sólo las corporaciones financieras pueden invertir en el sector real. Diferente al sistema

de banca múltiple alemán, donde todas las entidades invierten en el sector real. Aquí rige el

sistema de la banca especializada.

3. Los bancos, las compañías de financiamiento comercial y las corporaciones de ahorro y

vivienda, pueden emitir tarjeta de crédito para fomentar el consumo. Para las corporaciones

financieras, no esta expresamente prohibido, peor no tiene sentido pues su objeto es

fomentar la producción.

4. Los bancos manejan recursos líquidos o a la vista en su gran mayoría, así, se presenta

una volatilidad de la liquidez, es mayor en los bancos, pues los depósitos en cuenta

corriente son de mayor plazo. Para los demás establecimientos, la volatilidad es menor

pues los depósitos son a término y los plazos son más largos y estables. Las corporaciones

de ahorro y vivienda pueden tener cuenta de ahorros y C. D. T. Fuente principal. Las

compañías de financiamiento comercial y las corporaciones financieras, sólo tienen C. D: T.

Y no cuenta de ahorros.

Semejanzas entre los establecimientos de crédito

1. Todos pueden emitir C. D. T.

2. Todos pueden actuar como agentes en el sistema cambiario.

3. Todos deben hacer encaje por sus depósitos. El encaje es propio del depósito (no hay

tasas diferenciadas). Obedece a la política monetaria.

4. Todos manejan el multiplicador bancario. El multiplicador se controla a través del encaje

bancario (política monetaria).

Si bien los establecimientos de crédito están encaminados a la colocación de sus recursos

y las sociedades de servicios financieros al manejo de portafolios de inversión, ambas

están acudiendo a la inversión en títulos de deuda pública (T. E. S.). El peligro que acarrea


212

___________________________________________________________________________________ es que estos títulos generan volatilidad en las tasas de interés y así se afecta la

rentabilidad y estabilidad de todo el sistema. Las sociedades de capitalización junto con las

fiduciarias, administradoras de pensiones y cesantías y los comisionistas de bolsa se han

denominado instituciones de inversión, pues en razón de su objeto tienen una gran

capacidad de movilización de recursos hacia la inmersión. Son inversionistas

institucionales. No es el nombre pero si una característica esencial. En Chile y USA, las

administradoras de F. P. C. Son propietarias de grandes empresas. Hay reglas claras y

precisas sobre las inversiones que pueden hacer porque en el fondo, están manejando

recursos del ahorro público, que debe ser protegido de operaciones especulativas y de alto

riesgo.

Funciones del sistema financiero (establecimientos de crédito)

1. Transformación de plazos: Capacidad de establecimiento de crédito para solucionar

discrepancias entre depositarios y tomadores de recursos en cuanto al término de depósito

de los recursos. (Expectativa de plazo es solucionada). Característica propia de la

intermediación, es el establecimiento de crédito.

2. Transformación de riesgos: Las entidades financieras están constituidas con una

licencia o autorización del Estado (Superintendencia). La actividad financiera tiene una

especial regulación, hay una especialización y supervisión (filtro de idoneidad), se traslada

la administración de los recursos a un sujeto especializado que responderá ilimitadamente,

penal, contractual y disciplinariamente, traslado del riesgo de gestión.

3. Concentración y captación de recursos líquidos: los sistemas de recaudo manejan

altos volúmenes de recursos, hay una alta capacidad de movilización. Lo que no capten las

instituciones financieras, lo maneja en menor grado el mercado de capitales. El manejo de

los recursos está determinando por el respaldo patrimonial, tienen una forma societaria

anónima,(salvo las cooperativas). En esa medida, son grandes absorbentes de liquidez.

Se presentan las economías a escala, racionalización de los costos por medio de eficiencia

y aprovechamiento de estructuras.


213

___________________________________________________________________________________ 4. Reasignación del ahorro nacional: la canalización es hacia el sector productivo, con el

objeto de generar liquidez. Ideal: empresarios se benefician del ahorro de sus propios

trabajadores.

Importancia del sistema financiero

Radica en el incremento del ahorro nacional y su reasignación oportuna y eficiente hacia la

inversión productiva con base en diferentes mecanismos; movilización del ahorro.

Adicionalmente la importancia también está en la concentración de grandes volúmenes de

recursos. Satisface los requerimientos de capital para los señores productores de bienes y

servicios.

Objeto propio de la institución.

Mandato normativo (ejecutivo o legislativo). Política de Estado, generalmente favorece a los

sectores que menor acceso tienen al sector financiero. (Agricultura, vivienda de interés

social).

Ahorro nacional

Actividad que goza de protección especial constitucional que se manifiesta en tipos

penales. Este es el principio rector y no la libre actividad económica del banquero. Es un

bien jurídico tutelado, el ahorro es un bien público.

Características del sector financiero

1. Mutabilidad

Es un sector dinámico y cambiante, todos los días sufre un cambio.

2. Internacionalización

Ya hay un mandato normativo que ordena al Estado colombiano velar por la adaptación del

sistema a los parámetros internacionales. Es totalmente lógico y necesario. Sin embargo, el

peligro de regularlo positivamente es quedar amarado a ello y no poder expedir normas que


214

___________________________________________________________________________________ no se adapten a estos criterios por miedo a la inconstitucionalidad o crear operaciones o

instituciones propias y auténticas.

3. Profesionalidad

Cada operación y cada error se cobra. Se exige profesionalidad de cada operador. La

profesionalidad implica responsabilidad y altísimo grado de buena fe, pues lo que está en

juego es el ahorro público.

4. Autonomía

Es una rama especializada y autónoma del derecho. Independiente. sin embargo esa

especialización, exige complementación de otras ramas como la constitucional, civil,

comercial, administrativa y penal, además del derecho económico que constituye el género.

Fuentes del sistema financiero

1. Eje central: Constitución política: Arts. 333, 335, 150 No. 19 Lit d., 180 No. 24 y 25. 2.

Ley: a. Legislación imperativa: estatuto orgánico del sistema financiero. b. Legislación

supletiva, esto es, C. C., C. Co. 3. Decretos de intervención. 4. Reglamentos

administrativos: Superbancaria, y junta directiva del Banco de la República. Que emiten:

a. Circulares. b. Resoluciones. c. Cartas circulares. 5. Costumbre financiera, mercantil

que puede ser: a. Internacional: muy aplicada al sistema financiero. b. Nacional. c. Local.

6. Contratos: partiendo del reconocimiento de la autonomía de la voluntad privada. En la

medida en que un contrato es ley para las partes, prima sobre la costumbre.

Intervención del Estado

A raíz de la expedición de la Constitución de 1991, se produjo un trance en la articulación

de las instituciones del Estado. Unas se crearon, y otras se eliminaron. el verdadero cambio

en las instituciones que trajo la Carta, fue la concepción del Estado social de derecho,

situación que concreta la soberanía en cabeza del pueblo y da lugar a la democracia

participativa. Otro objetivo de la Constitución de 1991, fue la concentración de los poderes


215

___________________________________________________________________________________ en una sola rama del poder público, todos tienen control interno y externo por parte de las

otras ramas, esto es, iguales frenos y contrapesos.

Se presenta una facultad reglamentaria en el ámbito financiero para la rama ejecutiva.

Donde se presenta una dispersión normativa: muchas leyes e incluso contradictorias.

También inflación legislativa, perdiendo el poder vinculante.

Con la Carta de 1991, se trató de desconcentrar esta facultad en cabeza del ejecutivo que

venía de la reforma de 1968 y se devolvió al Congreso la competencia natural. Hoy para

que el sector financiero pueda ser reglamentado por normas expedidas por el ejecutivo, se

necesita una ley marco previa, expedida por el legislativo que expresamente le confiera la

facultad reglamentaria el gobierno o autoridad administrativa. Esta ley marco es la ley 35 de

1993, llamada marco del sector financiero.

Otro concepto importante es la libertad de empresa, sometida a los límites impuestos por el

carácter de Estado Social de Derecho. (Bien común, medio ambiente). La ley delimita el

alcance de la libertad ajustada al interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la

nación. Se presenta una prohibición del abuso de la posición dominante.

La actividad financiera, bursátil y aseguradora (que en general manejan recursos de

captación, son de interés público Art. 335 Constitucional. Son actividades que sólo pueden

ejercerse cuando medie autorización del Estado.

La potestad reglamentaria del ejecutivo, está limitada, no puede ir más allá del marco

impuesto por la ley que es donde realmente se crean las condiciones, requisitos, garantías

y demás del sector. El ejecutivo se limita a autorizar sometiéndose siempre al marco legal.

Nunca la discrecionalidad del superintendente puede entenderse como facultad superior al

marco legal. La Constitución le da el “cheque en blanco” al Congreso y no al ejecutivo.

Discrecionalidad se da en función de la interpretación y de las facultades previas,

legalmente otorgadas. El carácter de interés público de la actividad financiera es una

salvaguarda para el ahorrador. La autorización legal previa, es una garantía de la


216

___________________________________________________________________________________ idoneidad, calidad y profesionalismo de los operadores y agentes del sector. Para la

Constitución, la única categoría normativa que se menciona con respecto a la actividad

financiera es la ley. La única posibilidad de intervención económica del gobierno en la

actividad financiera es la ley.

Art. 150 No. 19 Constitucional: Congreso de la República, dictar normas generales y fijar

objetivos y criterios a los cuales debe someterse el ejecutivo a los efectos de regular la

actividad financiera: potestad legislativa: Congreso. Potestad reglamentaria: gobierno.

Art. 189 No. 24 Constitucional: se otorgan potestades al ejecutivo (presidente), a través del

superintendente para: a. Inspección, vigilancia y control de la actividad financiera (manejo

de los recursos). b. Rige desconcentración administrativa (no delegación) la

responsabilidad es asumida directamente por el superintendente. (El presidente no

responde, no es superior jerárquico). Si la superintendencia. c- Para la actividad financiara

bursátil y aseguradora y cooperativa.

Art. 189 No. 25 intervención en la actividad financiera: intervención en la actividad

financiera: a. Intervención diferente de inspección, vigilancia y control, la Constitución igual

lo distingue. b. Intervención no está en cabeza del Superintendente (a diferencia de la

fiscalización). c. Intervención: real forma es la ley, facultad del legislativo de establecer

principios y orientaciones que gobiernan el desarrollo de la actividad financiera.

Facultad de inspección vigilancia y control le pertenecen al ejecutivo, dentro del marco

legal. La facultad de intervención le pertenece al Congreso y el presidente solo la puede

ejercer si la ley se lo otorga.

El tratamiento de la intervención, es diferente en las constituciones de 1886 y de 1991, en

la del 86, la facultad estaba radicada principalmente en el gobierno (ejecutivo), con una

intervención directa, esto es, una atribución constitucional propia. En la Constitución de

1991, se da una reversa y la atribución vuelve al Congreso, de manera directa. La ley tiene

que fijarle el parámetro al gobierno.


217

___________________________________________________________________________________

La ley 35 de 1993, ley de intervención en materia financiera, bursátil y aseguradora. Es una

ley cuadro o marco, establece los parámetros que posteriormente el gobierno entraría a

reglamentar. Esta ley ha sido demandada muchas veces por inconstitucional:

1. El trámite no debe ser el de una ley ordinaria, sino el de una estatutaria y además

mezclaba muchos temas aparte del de la intervención. La Corte estableció su exequibilidad

pues afirmó que no se necesitaba trámite especial y además nada obsta para que tratara

diferentes materias.

2. Art. 50 transitorio Constitucional, establece que el gobierno tiene plazo máximo de una

legislatura para presentar proyecto de ley margo y el Congreso tiene dos legislaturas

ordinarias para aprobarlo y expedir la ley. El gobierno lo presentó al final de la primara

legislatura, pero el Congreso lo archivó sin darle trámite. la ley 35 se demando por no

haberse dado el trámite correspondiente. la Corte Constitucional, volvió a declararla

exequible y afirmó que el gobierno si había cumplido con su obligación oportunamente,

independientemente de que el Congreso no le hubiera dado el trámite. Con base en los

parámetros generales dictados por el Congreso, se le dio la facultad para reglamentarlos.

Las políticas de intervención deben coordinar con las políticas monetaria, cambiaria y

crediticia, y económica en general. Art. 2° de la ley.

Funciones de intervención del gobierno nacional

Art. 3 en principio sólo sobre las entidades financieras y aseguradoras sometidas a la

vigilancia y control de la superbancaria:

1. Autorizar las operaciones que pueden realizar las entidades sin reducir las actualmente

vigentes ni aquellas que sólo pueden ser desarrolladas por una entidad. Ej. Cuenta

corriente = bancos, leasing = compañías de financiamiento comercial.


218

___________________________________________________________________________________ En cuanto a las operaciones de leasing, hay una discusión porque unos consideran que es

especializada y otros que no en la medida en que antes podía ser desarrollada por otras

sociedades. Para el profesor, es operación especializada por el simple hecho ed estar

designada única y exclusivamente a las compañías de financiamiento comercial. Hay otros

que icen que no es una operación sino simplemente contrato de arrendamiento. Para

modificar operaciones, extinguirlas o crearlas se requiere de ley y no simplemente de

decreto.

2. Fijar plazos de operaciones y las clases y montos de las garantías.

3. Normas para que se mantengan los niveles de patrimonio. Capitales mínimos, sólo se

pueden establecer por vía de ley. El gobierno creo el concepto de patrimonio técnico: suma

de patrimonio básico + patrimonio adicional. El gobierno juega con las diferente cuentas de

patrimonio (no de capital).

4. Limitar el otorgamiento de garantías, avales, y seguros individuales de crédito. Cuando

se otorgan, lo que está en juego es el capital de la entidad.

5. Determinar el margen de solvencia, patrimonio mínimo e inversión de reservas.

5. Garantizar que las operaciones se realicen con sujeción a la naturaleza propia de las

entidades y su objeto principal.

7. Normas sobre la divulgación de la condición financiera y su responsabilidad.

8. Supervisión comprensiva y consolidada: la super bancaria puede exigir que la vigilancia

sea igual para todas las cuentas y operaciones de las filiales en el exterior: derogado por la

ley 510 de 1999. Dictar normas que amplíen los mecanismos de regulación prudencial con

el fin de adecuar la regulación a los parámetros internacionales. No se sabe cuales son.


219

___________________________________________________________________________________ 9. Adicionado por la ley 510 de 1999: determinar relaciones patrimoniales u otros

indicadores que permitan inferir el deterioro de una entidad financiera para poderlos

subsanar de manera gradual y automática. El gobierno solicitó incluirlo pero realmente ya

tenía todos estos instrumentos.

La superintendencia bancaria

Art. 325 E. F. Es un organismo técnico (junto con la junta directiva del Banco de la

República, adscrita al ministerio de hacienda y crédito público con personería jurídica,

patrimonio autónomo y autonomía administrativa. Se parece a un establecimiento público y

la única diferencia son las funciones. La función primordial: velar por la confianza del

público.

Art. 189 No. 24 Constitucional. Función del presidente de la República: ejercer la vigilancia,

el control e inspección sobre la actividad financiera, bursátil y aseguradora. La

superintendencia, vela por la confianza del público a través de la supervisión sobre

entidades financieras, desconcentración de la función del presidente.

Supervisión (inspección + vigilancia) + control. La inspección y vigilancia actos

preventivos, ex ante. El Control Actos represivos, ex post. Anteriormente y con la ley 25

de 1923 que creó la super, la supervisión era eminentemente represiva. En el año de 1990,

se cambió la concepción de supervisión, ya no va a ser represiva sino prudencial y en esa

medida la inspección y la vigilancia deben ser previas. Toda entidad financiera está sujeta

a los tres grados de supervisión.

La inspección es de carácter ocasional y se realiza in sitio (en el sitio). La vigilancia por el

contrario es permanente, vigilar los estados financieros que se remiten mensualmente, la

composición accionaria (trimestral, indicadores (mensual). Es un monitorio permanente.

Lo ideal es que la super detecte a tiempo los síntomas de deterioro e implante medidas

adecuadas, sin que se le escape ninguna entidad. Se demandó el Art. 189 No. 24

Constitucional pues el presidente no estaba ejerciendo directamente la función. En la


220

___________________________________________________________________________________ Constitución de 1886, había delegación de la función, en la de 1991, hay desconcentración:

la atribución de competencias se realiza directamente por el ordenamiento jurídico. La

competencia se otorga a un miembro (órgano) medio o inferior, de manera exclusiva. El

superior jerárquico no responde por los actos del desconcertado, salvo el nivel de

supervisión propio de jerarquía. Para volver a asumir la competencia, el superior necesita

nueva orden legal. Bajo la ley 45 de 1923, la supervisión estaba a cargo de la

Superbancaria, bajo la ley 35 de 1993, la supervisión le corresponde al presidente a través

de la super bancaria.

Delegación: transferencia de funciones de un órgano titular a otro, habiendo previa

autorización legal y pudiendo siempre reasumir la competencia, razón por la cual el

superior jerárquico termina siendo responsable por los actos del delegatario.

La función de supervisión no es personalísima del presidente de la República. La sola

función de velar por la confianza del público es suficiente para reasumir todas las demás.

Art. 325 E. F.

Los actos de la super bancaria, deben estar coordinados con los del gobierno y los de la

junta directiva del Banco de la República. Dentro de las funciones también está el velar por

la sana y leal competencia. No es labor de la super industria sino de la Superbancaria.

1. Funciones de la Superintendencia bancaria

Art. 326 E. F. Nadie puede ejercer la actividad financiera sin la autorización previa por

parte del Estado. Función de aprobación para el funcionamiento de las entidades. Art. 108.

Imposición de medidas cautelares: multa, disolución de la entidad, liquidación de las

operaciones realizadas (toma de posesión por parte de la superintendencia).

Esa función de aprobación u objeción, tiene fundamento constitucional y está

complementada con las herramientas que el Art. 108 le da a la super. Constitución de

entidades diferentes. Permiso de funcionamiento. La super también autoriza todas las

formas de reconversión y reestructuración económica y empresarial.


221

___________________________________________________________________________________

Autorizar programas publicitarios. Las Superbancaria, también ha dejado mucha libertad

para realizarlos pero cuando haya irregularidades ejerce inmediatamente su función.

Horarios de atención al público. Mínimo 48 horas a la semana.

Función respecto de la actividad de las entidades

Actividad que tienen que realizar las entidades financieras para desarrollar su objeto social.

Autorizar apertura y cierre de sucursales. Sin embargo, la super ha decidido dejar abrir

todos las sucursales (a través de una circular) por los altos costos administrativos que

implica cada autorización individual. Para el cierre se necesita informar individualmente a la

Superbancaria y al público. La autorización si es individual.

La super es muy celosa respecto de quién entra al sector financiero. Es muy celosa

respecto de quienes son los accionistas del sector financiero y por eso tiene que autorizar

todas las inversiones de capital.

Posesionar y tomar juramento de revisores fiscales y representantes legales de las

entidades. Con eso la super está garantizando la idoneidad de estos funcionarios.

Profesionalidad, patrimonio. Desde la ley 35 de 1993, los gerentes de sucursales no se

posesionan, sólo se inscriben en la cámara de comercio.

Pronunciarse sobre los estados financieros: vigilancia permanente. También debe autorizar

su presentación a las asambleas de accionistas para que estos aprueben tales estados.

(Circulo vicioso). La reforma financiera en debate quiere eliminar esta última función.

Función de control y vigilancia

Instruir: según el Consejo de Estado, la supe no imparte órdenes sino instrucciones:

circulares externas, resoluciones, cartas circulares. 1. Resoluciones: aspectos contables,

autorizaciones y sanciones. 2. Circulares externas: Aspectos jurídicos y técnicos para que

las vigiladas cumplas sus funciones (Ej. horarios). Cómo cumplir el estatuto orgánico. 3.


222

___________________________________________________________________________________ Cartas circulares: Información menor. Dictar normas sobre contabilidad, amplísima

facultad.

Coordinar con las autoridades competentes las inversiones que realicen las instituciones

financieras en sociedades de servicios técnicos y administrativos. Esto porque en últimas

las instituciones son las propietarias de las sociedad (que no están vigiladas por la super

bancaria.

Evaluar la situación de las inversiones de capital. Se refiere más a las corporaciones

financieras y las compañías de financiamiento comercial que son las únicas que pueden

invertir en el sector real.

Funciones de supervisión

Visitas de inspección. Los informes de los inspectores están sujetos a reserva legal (ley

510 de 1999). Son funcionarios tan importantes que tienen funciones de policía judicial.

Tanto a las entidades vigiladas como a las no vigiladas.

Trasladar los informes de inspección a las entidades. Derecho de contradicción y derecho

de defensa, debido proceso. El informe de visita es el primer paso de la investigación para

imponer las sanciones.

Funciones de prevención y sanción

Órdenes para suspender prácticas ilegales, no autorizadas o inseguras. Antecedente: ley

45 (tomada de la ley del Estado de New York). Prácticas inseguras y no autorizadas:

atentan contra la confianza del sistema o la super no autoriza su realización ( y no había

facultades legales para que lo hiciera). La super debe tomar esas prácticas y

parametrizarlas, informándole al público para que así las entidades se ajusten. Adoptar

medidas cautelares para evitar que se incurra en causal de toma de posesión. Ordenar la

adopción de plan de recuperación.


223

___________________________________________________________________________________ Funciones de certificación y publicidad

Certificar el interés bancario corriente. Antiguamente se hacía en forma muy especial

(papel especial expedido por la super) hoy en día se certifica y se expide en el periódico.

Banca central

I. Reseña histórica

La constitución de 1886, simplemente menciona la función de emisión que el gobierno

delega a todos los bancos, reconoce la descentralización y atomización. El gobierno sólo

tiene la inspección y vigilancia sobre estas emisiones, estando sometido a la ley.

En 1887, el ejecutivo empieza a recoger la emisión a través de la negociación de licencias

a los bancos para que emitan. Desaparece la capacidad de emisión, el Estado toma la

función con carácter fiscal.

La falta de Banco central (banco de última instancia) de la Constitución de 1886, generó

caos institucional (emisión era facultad del ejecutivo).

La reforma de 1910: se prohíbe al ejecutivo la emisión y se traslada esta facultad al

Congreso de la República. Desde 1919, hasta 1922, se surten todos los debates y se

presentaron cerca de 30 proyectos de ley para la creación del banco central, surge la

politización frente al tema.

La ley 25 de 1923, le prohíbe al Banco de la República constituirse como banco del

gobierno. Diferencia entre el banco central como órgano del poder público y la

independencia que como tal debe tener el ejecutivo.

En principio el banco surgió sólo y primordialmente como emisor. Las demás funciones se

le fueron dando posteriormente a partir de la confianza que se fue ganando. Hacia los años

50 se fueron extendiendo sus facultades y se propuso su nacionalización (Gaitán). Hacia la

década de los 50 se constituyó en máxima autoridad monetaria.


224

___________________________________________________________________________________

En 1963, se divide en dos secciones:

1. Junta directiva, junta monetaria, ente estatal, regulación. 2. Ejecución, parte privada

(parte operativa). Junta monetaria: los miembros tienen funciones de la rama ejecutiva del

poder público. Retroceso en cuanto a la independencia. Miembros. Tres ministros, el

gerente del banco, planeación y el gerente del Incomex. Se pierde un poco el propósito de

austeridad en la emisión. Déficit fiscal se solventa con emisión.

La reforma constitucional de 1968, le otorgó al ejecutivo la competencia regulatoria en

materia administrativa (estructura, organización y funcionamiento) del Banco de la

República. La competencia regulatoria quedó en cabeza de dos ramas del poder: ejecutiva:

materia administrativa. Legislativa: emisión monetaria.

En 1973 tiene lugar la nacionalización del capital del banco de la República. Pasa a ser

entidad estatal de naturaleza única y autónoma, el ejercicio de la soberanía monetaria.

Desaparece la dicotomía de 1963. Se hace a una autonomía administrativa, patrimonial y

técnica con naturaleza única.

En 1991, la Constitución lo consagra como organismo del Estado, adquiriendo así su

verdadera dimensión de Banco Central. Recuperación de competencia regulatoria del

Congreso de la actividad de Banca central.

Desde 1923 hasta 1991, el ejercicio de la emisión monetaria estuvo influenciada por el

gobierno nacional y la política fiscal diseñada. Las razones para emitir dinero no son

técnicas ni especializadas, sino esencialmente políticas. No hay control de la inflación.

Como reacción a esta, la Constitución de 1991, consagró como principal función del Banco

(junta directiva) el control de la inflación. Objetivo: despolitización del Banco y de su junta

directiva.


225

___________________________________________________________________________________ II. Naturaleza Jurídica

Art. 371 Constitucional. Art. 1° Ley 31 sancionada en 1992. Persona de derecho público,

con raigambre constitucional, con régimen legal propio, de naturaleza propia, especial, con

autonomía administrativa, patrimonial y técnica. El hecho que tenga un régimen jurídico

propio, significa que la organización, la estructura, el funcionamiento, las atribuciones, los

actos y contratos por los que se rige se establecen por una ley propia, de naturaleza

especial.

III. Conceptualización

Soberanía monetaria

Aquella capacidad que tiene toda organización política de emitir sus propias especies

monetaria y regular su circulación de manera que permita mantener su poder de compra.

Recae en el Estado a quien corresponderá ejercerlo a través de sus propios órganos.

Congreso de la República y Banco de la República.

El Congreso a través de una ley, ejerce la soberanía monetaria y regula la potestad

monetaria. Atribución constitucional propia. El Banco de la República está sometido a la ley

para ejercer las funciones que la Constitución le atribuye. Ley 31 de 1992.

El ejecutivo también está sujeto a la ley para expedir el estatuto que legalmente el Banco y

su Junta Directiva Dto. 2520 de 1993, por expresa disposición constitucional, el estatuto le

corresponde al ejecutivo pero está sujeto a al ley marco, orgánica expedida por el

congreso.

El Congreso de la República, tiene también la facultad exclusiva de ejercer el control

político sobre la actividad del Banco.

La inspección y vigilancia del Banco, está en cabeza del presidente de la República, por

mandato constitucional pro medio del Dto. 239 de 1993, el presidente delegó esta función a


226

___________________________________________________________________________________ la superbancaria. El ejercicio de esta función, también está sujeto a la ley. (Por eso no se

podía expedir el decreto antes de la ley).

El control sobre el Banco lo ejerce el auditor. Es una función que la Constitución le atribuyó

al presidente u que este delega en el auditor. Esta función ha sido debatida y se alega que

es imposible delegarla en una persona, y que tocaría hacerlo en un órgano o ejercerla el

mismo presidente (concentración). Sus principales funciones son: a. Certificar los estados

financieros. b. Control de la gestión. c. Cerciorarse que el banco y la junta directiva en sus

funciones y actividad se ajustan a la ley y a la Constitución.

El control político lo ejerce el Congreso a través de los informes que el gerente del banco

debe presentar. Este informe es realizado por la junta directiva que se lo envía al gerente.

Este informe debe contener las políticas generales del Banco para ejercer sus funciones y

cumplir sus fines. Se debe presentar dentro de los diez días siguientes al inicio de la

legislatura ordinaria. Si cualquier evento o decisión extraordinaria acaece y no está

contenido en el informe que s presentó, se deberá presentar otro que lo explique, dentro de

los 15 días siguientes a su ocurrencia.

Coordinación de políticas

Debe haber coordinación de políticas con otras autoridades públicas que tengan a su cargo

el manejo de otras variables económicas, teniendo en cuenta que la Constitución le

atribuyó a la Junta Directiva la tarea específica de controlar y mantener el poder adquisitivo

de la moneda. Esta es una función propia del Estado que refleja el modelo constitucional y

económico elegido: Estado social de Derecho con libertad de económica y de empresa.

La junta Directiva, es responsable del control del poder adquisitivo pero sólo si lo hace

dentro de las herramientas que le dan las políticas monetaria, cambiaria y crediticia, que

son sus propias atribuciones. Por eso que debe coordinarse con las políticas salariales y

fiscales que corresponden al ejecutivo.


227

___________________________________________________________________________________ Reflejo de esta coordinación es el hecho de que el ministro de hacienda presida la Junta

Directiva del Banco. O el plan nacional de desarrollo. Es imperativo afirmar que el control

de la inflación es tarea exclusiva del Banco de la República, se necesita la coordinación

con el ejecutivo y sólo sería tarea exclusiva con relación a las políticas que están en su

cabeza. Si existen divergencias entre el ejecutivo y la junta directiva, generalmente se

impone el ejecutivo. De ahí que el control político del Congreso deberá ser equitativo y

someter también al ejecutivo.

Autonomía

La autonomía financiera y técnica no implica el ejercicio de competencias absolutas. Hay

límites materiales: coordinación de funciones con otras autoridades. Art. 113 Superior. Y

formales: marco legal propio de la legalidad.

Controles

La autonomía no es sinónimo de inmunidad, está sujeto al control político, administrativo,

de legalidad, penal y disciplinario. La inspección y vigilancia: en cabeza del Presidente de

la República, quien lo delega en el super bancario.

El Control lo ejerce el auditor: a. Certificar estados financieros. b. Control de gestión. c.

Cumplimiento de funciones y que se ajusten a la ley y a la Constitución. d. Revisoría fiscal.

e. Informe al presidente.

Potestad reguladora

La cláusula general de competencia, radica en el Congreso de la República. (Ley 31 de

1992). El ejecutivo tiene la potestad pero sólo en materia cambiaria y de acuerdo con una

ley previa expedida por el legislativo.

La junta Directiva del Banco de la República: políticas monetaria, cambiaria y crediticia. La

Constitución es la que regula su designación funcional. Sus atribuciones las ejerce dentro

del marco legal establecido.


228

___________________________________________________________________________________ El Banco de la República, es vigilado por la super bancaria. Que sea autónomo no quiere

decir que haya impunidad. Los actos sujetos a control de legalidad en la medida en que son

de carácter administrativo, demandables ante la jurisdicción contenciosa.

El Dto. 2520 de 1993, es el estatuto del Banco de la República, expedido por el ejecutivo

en ejercicio de facultades concedidas expresamente por la ley orgánica 31 de 1992 y la

Constitución de 1991.

Solamente a partir de el año 1991, se pudo hablar de una visión integral de las funciones

del Banco de la República, pues ya no sólo le corresponde la dirección de la política

monetaria, sino que se el asignó la de las políticas cambiaria y crediticia. Junta Directiva,

autoridad monetaria, cambiaria y crediticia.

La autonomía y la independencia que se predican del Banco, no son sinónimo de

inmunidad. El banco es parte de la estructura del Estado y en esa medida está sujeto a

control político, administrativo de legalidad y fiscal (temporalmente), penal judicial y

disciplinario. Tales calidades sólo garantizan un veto al ejecutivo en el desarrollo de las

funciones propias del Banco.

En virtud del principio e la unanimidad, el Banco de la República puede otorgarles créditos

y garantías al gobierno y a los particulares. Siempre teniendo en cuenta el mantenimiento

del poder adquisitivo de la moneda. La junta directiva del Banco, debe mantener siempre

su independencia. El pago de la deuda externa es función fiscal que le corresponde al

gobierno , y no al Banco. Lo que este puede hacer es convertirse en agente fiscal de

transferencias pero para ello necesita un contrato previo.

IV. Ley 31 sancionada en 1992, Estatuto orgánico del Banco de la República

Diferentes son las funciones del Banco de la República y las funciones de su junta

directiva. Las funciones del Banco de la República, pueden ser: 1. Propias. 2. Las que

realiza a través de su junta directiva.


229

___________________________________________________________________________________ El Banco tiene una naturaleza especial. Es una persona jurídica de derecho público. Con

un régimen legal propio y con función principal de mantener el poder adquisitivo de la

moneda. Tiene autonomía financiera y técnica (conformado por grupo de especialistas).

Debe haber coordinación de políticas con las otras autoridades públicas que tengan a su

cargo el manejo de otras variables económicas teniendo en cuenta como finalidad el

mantener el objetivo que es el poder adquisitivo de la moneda (objetivo estatal).

EL Banco de la República puede realizar todas las operaciones bancarias y tos los actos -

contratos comerciales en el país o en el exterior, que sean necesarios para el desarrollo de

su objeto.

Las regulaciones de la junta directiva son actos administrativos de carácter general. Los

contratos pueden someterse al derecho privado o al público, dependiendo de la

contratación y de la cuantía.

Los actos del Banco de la República, pueden tener diferente naturaleza: a. Hay actos que

tienen efectos en el orden interno. b. Hay actos que tienen diferentes efectos. Sin embargo

todos los actos se rigen por igual régimen especial propio.

La junta directiva debe cumplir todas las funciones asignadas por la Constitución y por la

ley. En coordinación con la política económica del Estado.

V. Funciones del Banco de la República en relación con la Política monetaria y

financiera

1. Emisión y determinación de las características de la moneda legal.

Las decisiones del la Junta Directiva del Banco pueden ser: a. De carácter general. b. De

Carácter particular, dependiendo de la función que esté ejerciendo. Art. 66 ley 31 de 1992

los contratos celebrados por el Banco de la República, son de carácter inter-administrativo.


230

___________________________________________________________________________________ Régimen de contratación propio. Sólo se aplicará la ley 80 de 193, cuando así lo disponga

la ley 31 de 1992.

En principio la función de emisión fue conferida por delegación de ley. Ley 25 de 23, luego

en 1973, fue conferida como función propia. Art. 371 Constitucional, función de emisión. El

Banco puede emitir billetes o acuñar moneda, su denominación se determinará teniendo en

cuenta su correspondencia con las particularidades que represente la economía.

Características de la moneda emitida:

a. Curso legal: el peso es la moneda única del país y por lo tanto unidad de cuenta de

todos los agentes económicos. De manera que su entrega debe ser de forzosa aceptación

para la extinción de la obligación.

b. Poder liberatorio ilimitado: a través de ella, se extinguen las obligaciones en materia civil

aún con el Estado. Se habla de curso legal porque no hay concurrencia de otras monedas

salvo que estén reguladas por disposiciones de carácter cambiario. La ley de cambios

internacionales, está sometida a numerosas limitaciones. Las normas que rigen el mercado

cambiario estipulan la forma en que otras monedas pueden ser negociadas. En Colombia

existe un régimen de cambio internacional que limitan la negociación con otras monedas.

El Banco de la República, debe emitir la moneda necesaria para el normal desarrollo de la

economía. (Está determinado por la necesidad de controlar la oferta monetaria).

Clases de emisión

a. Voluntaria: cuando por una política de la junta directiva se decide el emitir recursos

líquidos para la economía. Hay otras formas para dar liquidez a la economía, bajar el

encaje legal p. E.

b. Emisión inducida: conversión de moneda por operaciones de comercio exterior, de

pagos procedentes del exterior o también por operaciones de defensa como la banda

cambiaria. No hay emisión física sino aumento de la oferta monetaria. La banda cambiaria


231

___________________________________________________________________________________ ya no existe pero la junta directiva se ha reservado un tope máximo de 2800 por un dolar

de devolución para intervenir en la economía.

Funciones en materia financiera y crediticia

1. Prestamista de última instancia

Herramientas de la política monetaria:

a. Encaje (cumplir con el mínimo requerido).

b. Emisión. Primaria (inyectar nuevos recursos).

c. Expansión secundaria (aumenta la oferta monetaria sin emitir).

d. Operaciones de Mercado Abierto (contracción o expansión de la o monetaria)

e. Apoyos transitorios de liquidez (no necesariamente generan efectos macro

econonómicos). Generan efectos macro, cuando la Junta directiva del banco fija sus

condiciones.

d. Realización de activos.

e. Estimulo a la captación (teniendo en cuenta el aumento del encaje).

Los apoyos transitorios de liquidez, son propios de los establecimientos de crédito.

Operaciones de captación de las entidades bancarias: tiempo, encaje: inversión propia. a.

Cuenta corriente. b. Cuenta de ahorros. c. C. D. T. d. C. D. A. T. 1 a 30 días.

Si no se cumple con el requerido de encaje, la superbancaria puede imponer sanciones. La

revisión del encaje es cada 15 días. Apoyos transitorios de liquidez. Recursos para ajustar

el encaje y no para invertir en créditos. El encaje surgió cuando existía el patrón oro, como

firma de soporte. El encaje puede estar: en caja física. En saldo en cuenta corriente del

Banco de la República.

Operaciones de Mercado abierto junta Directiva. Se constituyen para regular la liquidez de

la economía a través de la compra o venta de títulos de deuda pública. Para la expansión o

contracción de la oferta monetaria. Un título de deuda pública, son aquellos emitidos por

una entidad pública con carácter de deuda pública.


232

___________________________________________________________________________________

Procedimiento de compra y venta: subasta, concurren los agentes colocadores de

operaciones de merado abierto (cualquier mecanismo serviría). Puede ser transitoria o

permanente. Expansión: compra, contracción: venta. Definitiva: al comprar el título, nunca

retorna por la misma vía al Banco de la República. Transitoria: pacto de retroventa.

El Fogafin

1. Objeto

Proteger la confianza de los depositantes y acreedores de las entidades inscritas, preservar

el equilibrio y la equidad económica y proteger las relaciones que se presentan entre los

accionistas y usuarios de las instituciones financieras inscritas. Art. 317 EOSF bancos,

corporaciones financieras, compañías de financiamiento comercial, sociedades

administradoras de fondos de pensiones y cesantías y las aseguradoras de vida.

Instrumentos para captar el ahorro: cuenta corriente, cuenta de ahorros y Cdte.

El Fogafin queda fortalecido para solucionar los problemas de solvencia. El Estado

colombiano podrá tomar control de las instituciones financieras. Así surge la

nacionalización. Ej. Banco de Colombia, del Estado, los Bancos se vuelven estatales. Hay

otra figura que es la colombianización de la banca. Ley 75 de 74 y es que los inversionistas

extranjeros no podían tener más del 51% de las instituciones financieras. Hoy en día con la

ley 45 de 1990, se creó la oficialización de la institución financiera: esto es, cuando el

Estado por medio del FOGAFIN, tenga más del 50% de una institución financiera. Ej.

Granahorrar.

2. Capital garantía y prestamos que hace el FOGAFIN

2.1. Facilitar la liquidación de activos

No quiere decir que el FOGAFIN pueda proveer de liquidez al sector financiero. Art. 316

No. 2. Procurar que las instituciones financieras realicen las operaciones conducentes a


233

___________________________________________________________________________________ otorgar liquidez, es diferente de los apoyos transitorios de liquidez que otorga el Banco de

la República.

Un mecanismo puede ser la creación de un fondo fiduciario especial, ese fondo tiene por

propósito convertir en líquidos los activos que resulten improductivos, p. E., bienes que han

entregado en dación en pago. Otra forma, es titularizar todo aquello que constituya una

fuente de liquidez o de pago. Ej. Un hato lechero puede ser titularizado su es posible medir

la productividad.

Titularización: convertir un flujo futuro en presente, con la participación de unos

inversionistas que apuesten una rentabilidad mayor. Todo lo que sea flujo de ingresos

futuros es posible de titularizar. Quien a promovido la titularización pretende obtener

liquidez sin tener que esperar a la realización de ese activo. El Fogafin puede promover

procesos de titularización.

La liquidez que provee el Banco de la República, es diferente a la liquidación de activos y

de pasivos que provee el Fogafin. El Fogafin lo que busca es resolver la solidez patrimonial

de la entidad financiera. El liquidador de las entidades financieras es designado por el

FOGAFIN y no por la Superintendencia. El apoyo de liquidez que da, es el de recursos

captados del público (apoyos transitorios de liquidez, créditos interbancarios, etc. el Banco

de la República nunca se mete en un problema de solvencia financiera de una entidad.

2.2. Procurar el capital garantía

Núm 2° letra B Art. 316 EOSF. El Fogafin puede participar transitoriamente en el capital de

las instituciones inscritas. No. 3. Art. 320, el No. 4 hace referencia a la participación de

capital que puede tener el Fogafin, mediante la suscripción del mismo cuyo carácter no es

transitorio sino permanente o mejor indefinido.

El aporte de capital garantía se instrumenta a través del compromiso que adquiere el

Fogafin de respaldar a través de la eventual suscripción de capital, aquella suscripción del

mismo necesaria para restablecer el margen de solvencia de una institución inscrita.


234

___________________________________________________________________________________

El aporte de capital garantía no constituye un desembolso efectivo de recursos, ni tampoco

constituye una suscripción efectiva de capital. Es el compromiso que adquiere el FOGAFIN

frente a terceros que la insolvencia será compensada por una inyección de capital. Es una

garantía de restablecer ese rubro del balance, que si es necesario suscribir el capital lo

hará. Tiene una facultad potencial de suscribir capital cuando ello sea necesario. Esta

garantía tiene un carácter temporal, en dos escenarios. Cuando efectivamente tiene que

entrar a participar en el capital. O cuando no tiene que suscribir el capital.

Como garantía temporal que es, se constituye en sumas determinadas (el respaldo para

restablecer el margen de solvencia). Tal capital garantía, da lugar a la emisión por parte de

la entidad de acciones temporales. Para el profesor se deben llamar deberes de

suscripción temporal cuyo valor corresponde al valor nominal de la garantía. Para efectos

del cupo individual de crédito, se toma el patrimonio técnico después de haber sido incluido

el rubro de capital garantía. Lo que computa es el valor nominal y no el real de la garantía.

El capital garantía es un compromiso irrevocable por parte del FOGAFIN. El capital

garantía computa para establecer las siguientes relaciones:

a. Patrimonio técnico y cupo individual de crédito.

b. Patrimonio técnico y activos ponderados por nivel de riesgo.

c. Patrimonio neto y capital.

Constitución de entidades financieras

1. Lo primero que se escoge es la naturaleza jurídica que sólo puede ser de una o de otra

manera: así: a. Sociedad anónima. b. Entidad cooperativa de grado superior de carácter

financiero.

2. Lo segundo es la redacción de los estatutos (estatuto orgánico del sistema financiero).

Debe guiarse exclusivamente por lo que dispone la ley. A las entidades financieras sólo les

está permitido hacer lo consagrado en la ley: desarrollo de su objeto social.


235

___________________________________________________________________________________

El capital: cada tipo de entidad tiene que cumplir con un capital mínimo de constitución,

señalando también en la ley Art. 16 ley 795 de 03. La ley 45 de 1923 estableció capitales

mínimos de constitución. Estaban en función del número de secciones que tuviera la

entidad financiera. La ley 45 de 1990 dio un gran salto en los capitales mínimos por primera

vez se impone la obligación de actualizarlo con el I. P. C. De cada año. La forma como

quedo redactada la norma llevó a que éste capital no tuviera que actualizarse y mantenerse

año a año sino que la regla sólo se aplicaba para las nuevas entidades que entraran

(cumplir con ese capital del año en que entran). La ley 510 de 1999, estableció que los

capitales mínimos tienen que ser permanentes. Se volvieron a establecer nuevas ratas de

capitales para cada entidad. La ley 795 de 2003, desapareció la palabra permanentes ¿fue

una omisión o voluntad del legislador? Los bancos existentes no tienen que cumplir con el

capital mínimo actualizado cada año y los nuevos al momento de entrar tienen que cumplir

con el capital mínimo exigido para ese año. Quedo igual que la ley 45 de 1990. Sólo aplica

para los establecimientos de crédito, bancos, corporaciones financieras, compañías de

financiamiento comercial y cooperativas financieras. El gobierno le quitó el carácter de

permanente al capital mínimo porque se dio cuenta que se volvió muy oneroso para los

establecimientos de crédito.

Igualmente deben establecerse los administradores, los representantes legales

ateniéndose a lo dispuesto en el Art. 110 del C.Co.

3. Acudir a la Superbancaria

Se presenta el proyecto de los estatutos sociales. Demostrar que se tiene el monto de

capital mínimo, la forma de pagarlo: a. Pagar el total de una vez. b. Pagar la mitad de una

vez y al cabo de un año se paga la otra mitad.

Se presentan también las hojas de vida de todos los administradores y de los accionistas.

Con un requisitos de idoneidad profesional y moral, requisito subjetivo. Con un gran poder

discrecional del superintendente bancario.


236

___________________________________________________________________________________ Además debe hacer un estudio de factibilidad de carácter absolutamente técnico donde hay

que demostrar que la empresa es viable. Demostrar que va a hacer y cómo lo hará. (Se

presentan factores de orden financiero, administrativo, tecnológico y mercadeo).

Si los accionistas de la entidad son personas naturales, jurídicas o incluso los bancos

domiciliado en el exterior, la superbancaria les ca a exigir una autorización de dicha

inversión emitida por el organismo que realice sus funciones en ese otro país. Se presenta

un establecimiento de un canal de comunicación entre las dos entidades de control.

La superbancaria entra a revisar todas las condiciones y documentos, teniendo un término

de seis meses para dar la aprobación. Antes eran sólo treinta días. Se extendió porque no

se quiere promover la constitución de más instituciones financieras en el país., mas que

porque el término fuera muy corto.. Lo que se busca es menor número y mayor solidez.

Cuando la Superintendencia recibe la documentación, ordena la publicación de aviso de

intención para que eventualmente terceros puedan presentar objeciones.

La Superbancaria se abstendrá de autorizar la participación de personas que

a. Delitos contra el patrimonio económico, lavado de activos, enriquecimiento ilícito.

b. Extinción de dominio.

c. Violación de cupos individuales de crédito.

d. Mal manejo de la administración.

e. Delitos de la ley 222 de 1995.

f. Administradores y revisores fiscales al momento de la liquidación.

4. Si no hay objeciones a estas o son infundadas continúa el proceso de autorización y

vienen dos momentos importantes:

1. Permiso de funcionamiento y toma de posesión: cuando se cumplan todos los requisitos

(pago, inscripción cámara de comercio, inscripción de fogafin). Se posesionan ante la

superbancaria los administradores y el revisor fiscal.


237

___________________________________________________________________________________

2. Certificado de autorización (prueba de existencia), se autoriza a la entidad para que

concluya su proceso de constitución.

Se presenta una reserva legal: para todas las entidades financieras. El régimen es igual al

del C.Co, esto es, cincuenta por cien del capital suscrito que se constituye con el 10% de

las últimas utilidades de cada ejercicio.

Cupos individuales de crédito

Diseñado sólo para establecimientos de crédito en la actividad de colocación. El Estado

debe velar por varias cosas, en la medida en que la actividad bancaria es de carácter e

interés público. Así:

1. No concentrar los créditos

Así las políticas de la entidad se orienten a determinados focos. El gobierno se ha

esforzado por enfatizar que muchas veces el interés general está por encima del particular.

2. No concentrar el riesgo

3. Evitar que el favorecimiento a ciertas personas naturales o jurídicas conlleve a la entidad

a una causal de liquidación.

Con estas tres principales razones, se expide el decreto de cupos individuales de crédito.

Puntos de referencia: Garantías admisibles. Patrimonio técnico.

Cada vez que se solicite un crédito, éste debe evaluarse teniendo en cuenta las normas se

procederá a otorgarlo bajo determinadas condiciones. El hecho de que no pueda prestar

dinero a cierta persona y por ley no se exija garantía admisible, no quiere decir que la

entidad no pueda exigir otras garantías.


238

___________________________________________________________________________________

Garantía admisible

Aquella que cumple con dos condiciones: a. Patrimonial: la garantía es suficiente para

cubrir el monto de la deuda. b. Jurídica. La garantía es judicialmente eficaz y le otorga al

acreedor preferencia y privilegio (mejor derecho).

Así la ley no lo exija, la entidad de crédito puede pedir y tener una garantía que sea

considerada admisible. Cuando el crédito solicitado sea menor al 10% del patrimonio

técnico de la entidad de crédito, no se necesita garantía alguna, pero igual la entidad tiene

derecho a exigir garantías que pueden o no ser consideradas como admisibles.

Cuando el crédito sea entre el 10 y 25% del patrimonio técnico de la entidad, se exige y es

obligatoria una garantía admisible. Con respecto a las garantías admisibles, la norma no fija

un listado de los cuales son estas y se limita a enunciar algunas. Y a determinar las dos

condiciones obligatorias que deben reunir.

Desde el punto de vista contable, las garantías admisibles deben ser además idóneas. La

superintendencia que tiene casi ilimitadas facultades contables, ha establecido varios

parámetros y condiciones para calificar la idoneidad de las garantías admisibles. Ej.

Entregar maquinaria que hace parte de la producción si poder garantizar que en caso de

tener que entrar a manejarlas, la misma entidad (ejecutarlos) puede cubrir el servicio de la

deuda (capital de la deuda).

Si la Super no aprueba la garantía como idónea, así sea admisible, exige a la entidad

constituir una provisión contable adicional sobre el crédito. Las entidades otorgan créditos

partiendo de la base de que se va a pagar.

Adicionalmente el crédito se otorga no sobre la garantía (porque si se hiciera así, nunca

prestarían porque la idea es recibir el pago en efectivo) sino sobre la capacidad de pago.


239

___________________________________________________________________________________ Patrimonio técnico, Relación de solvencia

1. Patrimonios adecuados.

El patrimonio adecuado es el que se establece con la conformación de patrimonio técnico

requerido. El patrimonio técnico es el patrimonio base más el patrimonio adicional.

El patrimonio base está conformado por 1. Capital suscrito y pagado. 2. reserva legal. 3.

Reservas estatutarias. 4. Utilidades del ejercicio anterior 5. Utilidades del ejercicio en curso.

6. acciones relativas al capital garantía. 7. bonos sucritos. 8. revalorización del patrimonio.

9. Ajuste de cambios. Se e restan pérdidas. Revalorizaciòn, inversiones de capital,

inversiones en bonos convertibles en acciones. El patrimonio adicional se conforma de las

valorizaciones, los bonos obligatoriamente convertibles en acciones, las provisiones, el

compromiso de capitalización. Se le restan desvalorización de las inversiones. Mientras el

patrimonio es tangible, el p a es una expectativa. De la relación entre provisiones,

rentabilidad y utilidad se compone el patrimonio.

2. Márgenes de solvencia

Margen de solvencia: Patrimonio técnico (patrimonio base más patrimonio adicional) /

activos ponderados por nivel de riesgo. Equivalente a 11.11 veces que es el 9%. Por cada

peso, puedo colocar en activos ponderados 11.11 pesos.

SI por cada peso yo puedo colocar un peso, mi nivel de apalancamiento es de cero. Si por

cada peso puedo colocar 100, mi nivel de apalancamiento es de 100 veces. Si por cada

peso puedo colocar 50 mi nivel de apalancamiento es de 50 veces. Si por cada peso puedo

colocar 11.11 (con una cartera que me pondere al 100%: 1/11.11 es 9% que es el margen

de solvencia, este margen se mantiene si mis activos ponderados por nivel de riesgo son

11.11 o menor que esto. Si mi patrimonio técnico se baja y sigo colocando activos por

11.11 se rompe el margen de solvencia. Igual si mantengo mi patrimonio pero coloco por

encima de 11.11 también se estaría rompiendo con el margen de solvencia.


240

___________________________________________________________________________________ El margen de solvencia es el número de veces que puedo exponer mi patrimonio, cuando

se rompe el margen de solvencia, la Superbancaria le pide que presente un plan de ajuste.

Cuando se desequilibre el margen de solvencia, hay que atacar los dos lados de la

ecuación, esto es, patrimonio técnico y activos ponderados por nivel de riesgo. Cuando me

voy por debajo del margen, estoy demostrando la ineficiencia porque me podría apalancar

a un nivel más alto.

El riesgo crediticio es la posibilidad de que un establecimiento de crédito incurra en

pérdidas y disminuya el valor de su patrimonio como consecuencia de que sus deudores

fallen en el cumplimiento oportuno de sus obligaciones o cumplan imperfectamente. Si hay

muchas provisiones se afecta el patrimonio básico. El riesgo del mercado es la posibilidad

de que la entidad incurra en pérdidas como consecuencia de un cambio en el precio de los

instrumentos financieros, como efecto se tienen variaciones en la tasa de interés en los

tipos de cambio. La super tiene modelos para la exposición al riesgo. Hay una clasificación

(ver estatuto) de los activos ponderados por nivel de riesgo. Cuando se erosiona el margen

de solvencia hay dos opciones. A. aumentar el patrimonio técnico (vender acciones capital

garantía, capitalización), bajar los activos ponderados por nivel de riesgo (castigar cartera,

venderla, titularizar.

Liquidez: nivel de recursos líquidos requerido para atender las exigibilidades para con el

público y cumplir con las disposiciones de encaje. Supone que los establecimientos de

crédito realicen mensualmente operaciones de G A P. Gestiones de activos y pasivos, para

determinar históricamente en que épocas se requiere mayor liquidez. Estadísticas de

depósitos y retiros. La liquidez que provee el Banco de la República, es diferente a la

liquidación de activos y de pasivos que provee el Fogafin. El Fogafin lo que busca es

resolver la solidez patrimonial de la entidad financiera. El liquidador de las entidades

financieras es designado por el FOGAFIN y no por la Superintendencia.

_________________________________________________________________________


241

___________________________________________________________________________________

Título IV. Conclusiones y epílogo.

El ideario económico del Abogado Javeriano, se fundamenta básicamente en una nueva

forma de aproximación a la ciencia jurídica, constituyéndose en la propuesta académica a

la que apunta la escuela Javeriana del Derecho.

Los puntos de convergencia entre el Derecho y la Economía forman instituciones

académicas y cognitivas de carácter especial, que identifica la Facultad de Ciencias

Jurídicas como variante formativa, constituyendo el elemento diferenciador de la tradicional

forma de estudiar el Derecho.

Profesionalmente, esa metodología formativa genera un mejor y más completo nivel

profesional; brindando al educando una posibilidad integral que parte de una más

adecuada comprensión de la realidad, de una dinámica respuesta suya en la solución de

los problemas sociales.

El abogado Javeriano aprehende y aprende el Derecho desde una perspectiva amplia e

integradora como ciencia social que es. Parte ya del análisis económico, ya de los modelos

económicos o de la simple integración multidisciplinaria, para estructurar en todo sistémico

la ciencia jurídica en una perspectiva amplia de la misma.

Los procesos de formación del Ideario económico del Abogado Javeriano, no son gratuitos,

son el fruto de un influjo directo del mensaje cristiano de la Compañía de Jesús, de la

tradición histórica de la Facultad e igualmente de una política académica que sin dificultad

se ha establecido dentro del currículo.

El Ideario Económico parte de la integración metodológica, de la observación social y de la

concepción integral de la Ciencia Jurídica, para estructurarse como un conjunto

representaciones cognitivas que de manera transversal y análoga sirviera de basamento

epistemológico de los principios e instituciones que utiliza la escuela Javeriana del Derecho


242

___________________________________________________________________________________ como plataforma académica y cuya finalidad última es constituirse en potencial instrumento

profesional al servicio del hombre social.

A manera de epílogo, puede destacarse el deseo, con profundo ahínco del que apuesta por

la excelencia al interior de nuestra Facultad, que perdure en lo posible ese perfil que

caracteriza la identidad de la Escuela Javeriana del Derecho al diseñar futuras políticas

educativas institucionales para las futuras generaciones de nuestros Abogados y en el

delineamiento del llamado Ideario Económico del Abogado Javeriano.

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