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ASPECTOS SOCIETARIOS RELEVANTES A CUIDAR EN LAS EMPRESAS:

“ACCIONES CORPORATIVAS vs. ACCIONES FISCALES”

Mtro. Miguel Angel Marmolejo Cervantes

ÍNDICE

1. Derecho Mercantil vs. Derecho Fiscal.2. Tipos de Sociedades Mercantiles y

requisitos de las Asambleas.3. Contabilidad Societaria vs Fiscal.4. Actos societarios más auditados en

procesos de fiscalización. 5. Disolución y Liquidación de Sociedades

Mercantiles para efectos de suspender actividades fiscales.

6. Fe Pública Mercantil, intervención del Corredor Público.

7. Delitos Fiscales, Órgano de Administración de las Sociedades.

8. Case-Law.9. Conclusiones.

1. Derecho Mercantil vs. Derecho Fiscal.


Ciertas ficciones legales, reguladas en lalegislación mercantil, cuentan con efectosfiscales distintos a los establecidos en elpropio ordenamiento mercantil.

Por tanto la legislación ha adoptado aestablecer disposiciones fiscales quedesconocen los efectos que la operacióngenera conforme al derecho civil y/omercantil atribuyendo consecuenciasfiscales distintas a la operación realizadapor los contribuyentes atendiendo más a lasustancia económica que a la forma misma.


• A&P = Persona Moral Fiscalmente, **peromercantilmente no cuenta con personalidadjurídica.

• 14 CFF: Que se entiende por enajenación:

• Arrendamiento Financiero = Enajenación.

• ISR: Redefine instituciones jurídicas,ejemplo: regalías, operaciones financierasderivadas, liquidación de las sociedades,etc.

2. Tipos de Sociedades Mercantiles y requisitos de las Asambleas.


Las sociedades mercantiles, no solo se contienen en la LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES, sino también en diversas leyes, entre otras:

•Ley del Mercado de Valores. (S.A.P.I., regulada?)

•Ley Agraria. (S.P.R.)

•Ley General de Sociedades Cooperativas.

•Ley de Sociedades de Inversión:

I. Sociedades de inversión de renta variable;II. Sociedades de inversión en instrumentos de deuda;III. Sociedades de inversión de capitales, yIV. Sociedades de inversión de objeto limitado.


LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILESCAPITULO I

De la constitución y funcionamiento de las Sociedades en generalArtículo 1o.- Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles:

I.- Sociedad en nombre colectivo;II.- Sociedad en comandita simple;III.- Sociedad de responsabilidad limitada; (“Check the box regulations”)IV.- Sociedad anónima;V.- Sociedad en comandita por acciones, yVI.- Sociedad cooperativa.

Cualquiera de las sociedades a que se refieren las fracciones I a V de este artículo podrá constituirse como sociedad de capital variable, observándose entonces las disposiciones del Capítulo VIII de esta Ley.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADASIGLAS: S. DE R. L.

LEY QUE LA REGULA Ley General de Sociedades Mercantiles

CARACTERÍSTICAS Las partes sociales no pueden estar representadas por títulos negociables y son indivisibles.

PROCESO DE CONSTITUCIÓN

Simultanea:

- Junta de socios para hacer proyecto de estatutos.

- Autorización de la S.R.E.

- Formalización y/o Protocolización ante Fedatario Público.

- Inscripción en el Registro Público de Comercio.

NOMBRE Razón social o denominación

CAPITAL SOCIAL Min: La ley dice $3’000,000 fijo, debiendo estar pagado al momento de la constitución, mínimo el 50%.Variable: Suscripción ilimitada.

RESERVAS 5% de las utilidades anuales hasta llegar al 20% o quinta parte del capital social fijo

NUMERO DE SOCIOS A los socios se les conoce bajo la denominación de Socios.Mínimo: 2 - Máximo: 50

DOCUMENTOS QUE ACREDITAN AL SOCIO

Escritura Constitutiva (parte social)

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Hasta por el importe de su parte social.Gerente: La LGSM no les impone responsabilidad solidaria, si el Código Civil, tanto respecto a la Sociedad misma como entre los socios cuando causan en común un daño.

PARTICIPACIÓN DE EXTRANJEROS

Catalogada conforme a la Ley de Inversión Extranjera.

ORGANOS SOCIALES Y DE VIGILANCIA

- Asamblea de Socios

- Gerente (s)

- Consejo de vigilancia.

CICULACIÓN DE LA PARTE SOCIAL

- Limitada, la cesión de las partes sociales queda condicionada al consentimiento de los socios que representen la mayoría del capital social, excepto cuando los estatutos dispongan una proporción mayor.

- La transmisión por herencia de las partes sociales, no requerirá el consentimiento de los socios, salvo pacto que prevea la disolución de la socios.

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(“Check the box regulations”)

However due to recent changes in the US tax legislation, foreign subsidiaries notconsidered as “corporations per se”, can elect to be treated as limited companies or“partnerships” for tax purposes. This alternative gives such companies certain taxbenefits in the US, specially during the first years of operation where, generally, theyexperience losses.Therefore, the SRL (not considered as “per se corporations”) have become aninvestment vehicle option for US companies which desire to engage in operations inMexico.Consequently, SRLs are being used more frequently.


(“Check the box regulations”)

Sin embargo, debido a los recientes cambios en la legislación tributaria de losEE.UU., las filiales extranjeras no se consideran como "corporations per se", puedenoptar por ser tratadas como sociedades de responsabilidad limitada o"asociaciones" para efectos fiscales. Esta alternativa ofrece a dichas empresasalgunos beneficios fiscales en los EE.UU., especialmente durante los primeros añosde operación en donde, por lo general, experimentan pérdidas.

Por lo tanto, la SRL (no considerada como una "per se corporations") se haconvertido en un vehículo de inversión alterno para las empresas de EE.UU. quedesean participar en operaciones en México.

En consecuencia, las SRLs son utilizadas con más frecuencia.



Artículo 2o.- Las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio, tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios.Salvo el caso previsto en el artículo siguiente, no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio.

Las sociedades no inscritas en el Registro Público de Comercio que se hayan exteriorizado como tales, frente a terceros consten o no en escritura pública, tendrán personalidad jurídica.

Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo, y, en su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley, según la clase de sociedad de que se trate.

Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular, responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal, en que hubieren incurrido, cuando los terceros resultaren perjudicados.

Los socios no culpables de la irregularidad, podrán exigir daños y perjuicios


Artículo 3o.- Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos, serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación, a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquierapersona, incluso el Ministerio Público, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar.

La liquidación se limitará a la realización del activo social, para pagar las deudas de la sociedad, y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de ésta, a la Beneficencia Públicade la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.


• En relación a los tipos de Sociedades y requisitos de las Asambleas hay que remitirnos en primer instancia a la Ley General de Sociedades Mercantiles por ser el instrumento que regula al tipo de Sociedad mercantil en su generalidad, no obstante a lo anterior, si existe un tipo especial de Sociedad, habrá que revisar la ley especial que la rige, siendo complementaria la ley general.


EJEMPLO:

Ley del Mercado de ValoresCapítulo IDe las sociedades anónimas promotoras de inversiónArtículo 12.- Las sociedades anónimas podrán constituirse como sociedades anónimas promotoras de inversión o adoptar dicha modalidad, observando para ello las disposiciones especiales que se contienen en el presente ordenamiento legal y, en lo no previsto por éste, lo señalado en la Ley General de Sociedades Mercantiles.

LEY DEL MERCADO DE VALORESSección IIDe las asambleas de accionistas y convenios entre socios.

Artículo 16.- Los accionistas de las sociedades anónimas promotoras de inversión, tendrán derecho a:

SOCIEDAD ANÓNIMASIGLAS: S. A.

LEY QUE LA REGULA Ley General de Sociedades Mercantiles

CARACTERÍSTICAS - Capital representado por acciones nominativas.

- Accionistas obligados al pago de sus acciones, ya sea en efectivo o en especie.

PROCESO DE CONSTITUCIÓN

Simultánea:

- Asamblea de accionistas para hacer proyecto de estatutos.

- Autorización de la S.R.E.

- Formalización y/o Protocolización ante Fedatario Público.

- Inscripción en el Registro Público de Comercio.

Nota: solo para la S.A. opera la constitución sucesiva, por suscripción pública.

NOMBRE Denominación.

CAPITAL SOCIAL Mínimo fijo $50,000.00 (la ley dice $50’000,000.00)Variable: Suscripción ilimitada.

RESERVAS 5% de las utilidades anuales hasta llegar al 20% o quinta parte del capital social fijo.

NUMERO DE SOCIOS A los socios se les conoce bajo la denominación de Accionistas.Mínimo: 2 - Máximo: ilimitado.

DOCUMENTOS QUE ACREDITAN AL SOCIO

Acción //

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Hasta por el importe de sus Acciones (aportación).

Administradores ilimitadamente.

PARTICIPACIÓN DE EXTRANJEROS

Catalogada conforme a la Ley de Inversión Extranjera.

ORGANOS SOCIALES Y DE VIGILANCIA

- Asamblea General de Accionistas.

- Consejo de Administración o Administrador Único

- Comisario(s)

CICULACIÓN DE LA ACCIÓN

- Libre circulación.

- Es factible pactar la circulación de la acción previa autorización del Consejo de Administración.

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Artículo 179.- Las Asambleas Generales de Accionistas son ordinarias y extraordinarias. Unas y otrasse reunirán en el domicilio social, y sin este requisito serán nulas, salvo caso fortuito o de fuerza mayor.


Artículo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupará, además de los asuntos incluidos en la orden del día, de los siguientes:

I.- Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se refiere el enunciado general del artículo 172, tomando en cuenta el informe de los comisarios, y tomar las medidas que juzgueoportunas.II.- En su caso, nombrar al Administrador o Consejo de Administración y a los Comisarios;III.- Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y Comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos.


Artículo 182.- Son asambleas extraordinarias, las que se reúnan para tratar cualquiera de lossiguientes asuntos:I.- Prórroga de la duración de la sociedad;II.- Disolución anticipada de la sociedad;III.- Aumento o reducción del capital social;IV.- Cambio de objeto de la sociedad;V.- Cambio de nacionalidad de la sociedad;VI.- Transformación de la sociedad;VII.- Fusión con otra sociedad;VIII.- Emisión de acciones privilegiadas;IX.- Amortización por la sociedad de sus propias acciones y emisión de acciones de goce;X.- Emisión de bonos;XI.- Cualquiera otra modificación del contrato social, yXII.- Los demás asuntos para los que la Ley o el contrato social exija un quórum especial.Estas asambleas podrán reunirse en cualquier tiempo.


Artículo 195.- En caso de que existan diversas categorías de accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los derechos de una de ellas, deberá ser aceptada previamente por la categoría afectada, reunida en asamblea especial, en la que se requerirá la mayoría exigida para las modificaciones al contrato constitutivo, la cual se computará con relación al número total de acciones de la categoría de que se trate.

Las Las asambleas especiales se sujetarán a lo que dispone los artículos asambleas especiales se sujetarán a lo que dispone los artículos 179, 183 y del 190 al 194, 179, 183 y del 190 al 194, y serán y serán presididas por el accionista que presididas por el accionista que designen los socios presentes.designen los socios presentes.


Asamblea Ordinaria: Quórum de Asistencia Quórum de VotaciónPrimera Convocatoria

½ del Capital Social Mayoría de los Votos presentes

Segunda Convocatoria **OJO Convocatoria

Cualquiera que sea el número de las acciones representadas

Cualquiera que sea el número de las acciones representadas

Asamblea Extraordinaria: Quórum de Asistencia Quórum de Votación

Primera Convocatoria ¾ del Capital Social Modificable? + ½ del Capital Social

Segunda Convocatoria **OJO Convocatoria

½ del Capital Social ½ del Capital Social

Acreditación de la titularidad de Accionista


Artículo 186.- La convocatoria para las asambleas generales deberá hacerse por medio de la publicación de un aviso en el periódico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad, o en uno de los periódicos de mayor circulación en dicho domicilio con la anticipación que fijen los estatutos, o en su defecto, quince días antes de la fecha señalada para la reunión. Durante todo este tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172.

Artículo 187.- La convocatoria para las Asambleas deberá contener la Orden del Día y será firmada por quien la haga.

Artículo 188.- Toda resolución de la Asamblea tomada con infracción de lo que disponen los dos artículos anteriores, será nula, salvo que en el momento de la votación haya estado representada la totalidad de las acciones.


Libros de las Sociedades Mercantiles:

1. De Asambleas. // Junta de Socios2. De Sesión de Consejo de Administración //

Consejo de Gerentes.3. De Registro de Accionistas // Socios4. De Variaciones de Capital.


Artículo 194.- Las actas de las Asambleas Generales de Accionistas se asentarán en el libro respectivo y deberán ser firmadas por el Presidente y por el Secretario de la Asamblea, así como por los Comisarios que concurran. Se agregarán a las actas los documentos que justifiquen que las convocatorias se hicieron en los términos que esta Ley establece.

Cuando por cualquiera circunstancia no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el libro respectivo, se protocolizará ante Notario.

Las actas de las asambleas extraordinarias serán protocolizadas ante fedatario público


LISR:

Artículo 86:

XX. Tratándose de contribuyentes obligados a dictaminarse en los términos del artículo 32-A del Código Fiscal de la Federación, deberán dar a conocer en la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un reporte en el que se informe sobre el cumplimiento de las obligaciones fiscales a su cargo en el ejercicio fiscal al que corresponda el dictamen.


Código de Comercio

Artículo 36.- En el libro o los libros de actas se harán constar todos los acuerdos relativos a la marcha del negocio que tomen las asambleas o juntas de socios, y en su caso, los consejos de administración.

Artículo 41.- En el libro de actas que llevará cada sociedad, cuando se trate de juntas generales, se expresará: 1. La fecha respectiva, 2. Los asistentes a ellas, 3. Los números de acciones que cada uno represente, 4. El número de votos de que pueden hacer uso, 5. Los acuerdos que se tomen, los que se consignarán a la letra; y

cuando las votaciones no sean económicas, los votos emitidos, cuidando además de consignar todo lo que conduzca al perfecto conocimiento de lo acordado.

6. Cuando el acta se refiera a junta del consejo de administración, solo se expresará: la fecha, nombre de los asistentes y relación de los acuerdos aprobados.

7. Estas actas serán autorizadas con las firmas de las personas a quienes los estatutos confieran esta facultad.

|EL GOBIERNO CORPORATIVO

CUADRO COMPARATIVO DEL TRATAMIENTO LEGAL CONFORME A LA LGSM Y RESPECTO A SAPI Y

SAPIB-SAB EN TÉRMINOS DE LA LMV.

Descripción Tratamiento LGSM Tratamiento SAPI Tratamiento SAPIB -SAB

Responsabilidades yfunciones de losconsejeros

Las establecidas porla LGSM

IDEM, al tratamientoLGSM

Sujeto a las reglas dela SAB

Responsabilidades yfunciones deldirector general

No existe la figura dedirector general

IDEM, al tratamientoLGSM

Sujeto a las reglas dela SAB

Funciones delcomisario

Las establecidas en laLGSM

Las establecidas en laLGSM

No existe la figuradel comisario, susfunciones sonrealizadas conformea las reglas de lasSAB por un comitéde auditoría y unauditor externoindependiente

Descripción Tratamiento LGSM Tratamiento SAPI Tratamiento SAPIB- SAB

% de acciones conderecho a voto que serequiere para nombrara un consejero

25% del capital, enforma individual (art.144 LGSM)

10%, en lo individual oen conjunto (frac. I art.16, LMV)

Ídem

% de acciones conderecho a voto que serequiere para nombrara un comisario

25% en forma individual(art.171 LGSM)

10%, en lo individual oen conjunto (frac. II art.16, LMV)

No existe la figura delcomisario, sus funcionesson realizadas conformea las reglas de las SABpor un comité deauditoría y un auditorexterno independiente.

% de capital que serequiere para solicitar seconvoque a unaasamblea de accionistas,o se aplace ésta, por unasola vez, por algúnasunto en el que no seesté lo suficientementeinformado.

33% en forma individual(art. 184 y 199, LGSM)

10% del capital, en loindividual oconjuntamente (frac III,art. 46, LMV)

Ídem

Descripción Tratamiento LGSM Tratamiento SAPI Tratamiento SAPIB-SAB

% de acciones con derechoa voto que se requierepara ejercer la acción deresponsabilidad civilcontra los administradoresen beneficio de lasociedad, sin necesidad deuna resolución de laasamblea.

33% del capital en formaindividual (art 171, LGSM)

15% de acciones conderecho a voto, en loindividual o en conjunto(frac. IV art 16 LMV)

Ídem

% del capital social que serequiere para oponersejudicialmente a lasresoluciones de lasasambleas, siempre quegocen del derecho de votoen el asunto quecorresponda

33% del capital en formaindividual (art. 201, LGSM)

20% o más del capital enforma individual o enconjunto (frac. V, art. 16,LMV)

Ídem

Descripción Tratamiento LGSM Tratamiento SAPI Tratamiento SAPIB -SAB

Convenir entre losaccionistas:a) Obligaciones para nocompetir, limitados entiempo y forma ycobertura geográfica, sinque exceda de tres añosb) Derechos y obligacionesque establezcan diversasopciones de compraventade las acciones entre losaccionistas y con terceros.

N.A. Si lo permite, se debeincluir en los estatutossociales (subinciso a, frac.VI at. 16, LMV)

Ídem

Convenir enajenaciones ydemás actos jurídicosrelativos al dominio,disposición del derecho depreferencia, con otrosaccionistas u otraspersonas.

Limitado a lo que estableceel artículo 132 de la LGSM

Si lo permite, aunque serealicen con accionistas ocon otras personas(subinciso c, frac. VI, art.16LMV)

Ídem

|

Descripción Tratamiento LGSM Tratamiento SAPI Tratamiento SAPIB-SAB

Convenir acuerdos para elejercicio del derecho devoto en asambleas deaccionistas, sin que seaaplicable el artículo 198 dela LGSM

Lo prohíbe el artículo 198de la LGSM

Sí lo permite (subinciso d,frac. VI, art. 16 LMV)

Ídem

Convenir acuerdos para laenajenación de susacciones en oferta pública

N.A. Sí lo permite (subinciso e,frac VI, art. 16 LMV)

Ídem

Previo acuerdo del consejode administración,recomprar la empresa suspropias acciones.

No lo permite el artículo134, de la LGSM

Sí lo permite (art. 17, LMV) Ídem

Obligación de publicar losestados financierosanuales

Obligatorio, con base en elartículo 177 de la LGSM

No es obligatorio (art. 18,LMV)

Ídem

3. Contabilidad Societaria vs Fiscal.

CÓDIGO DE COMERCIO

TITULO SEGUNDO

De las Obligaciones Comunes a todos los que Profesan el Comercio

Artículo 16.- Todos los comerciantes, por el hecho de serlo, están obligados.

I.- A la publicación, por medio de la prensa, de la calidad mercantil; con sus circunstancias esenciales,y en su oportunidad, de las modificaciones que se adopten;II.- A la inscripción en el Registro público de comercio, de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios;III.- A mantener un sistema de Contabilidad conforme al artículo 33.IV.- A la conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante.

CAPITULO IIIDe la Contabilidad MercantilArtículo 33.- El comerciante está obligado a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado.Este sistema podrá llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las características particulares del negocio, pero en todo caso deberá satisfacer los siguientes requisitos mínimos:

A) Permitirá identificar las operaciones individuales y sus características, así como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas.B) Permitirá seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas y viceversa;C) Permitirá la preparación de los estados que se incluyan en la información financiera del negocio;D) Permitirá conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales;E) Incluirá los sistemas de control y verificación internos necesarios para impedir la omisión del registro de operaciones, para asegurar la corrección del registro contable y para asegurar la corrección de las cifras resultantes.

CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN

Artículo 28.- Las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estén obligadas a llevar contabilidad, deberán observar las siguientes reglas:

I. Llevarán los sistemas y registros contables que señale el Reglamento de este Código, las que deberán reunir los requisitos que establezca dicho Reglamento.II. Los asientos en la contabilidad serán analíticos y deberán, efectuarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se realicen las actividades respectivas.III. Llevarán la contabilidad en su domicilio fiscal. Los contribuyentes podrán procesar a través de medios electrónicos, datos e información de su contabilidad en lugar distinto a su domicilio fiscal, sin que por ello se considere que se lleva la contabilidad fuera del domicilio mencionado.



RCFFCAPÍTULO IVDe la Contabilidad

Artículo 29.- Para los efectos del artículo 28, fracción I del Código, los sistemas y registroscontables deberán llevarse por los contribuyentes mediante los instrumentos, recursos ysistemas de registro o procesamiento que mejor convenga a las característicasparticulares de su actividad, pero en todo caso deberán satisfacer como mínimo losrequisitos que permitan:I. Identificar cada operación, acto o actividad y sus características, relacionándolas con ladocumentación comprobatoria, de tal forma que aquéllos puedan identificarse con lasdistintas contribuciones, tasas y cuotas, incluyendo las actividades liberadas de pago porlas disposiciones aplicables;II. Identificar las inversiones realizadas relacionándolas con la documentacióncomprobatoria, de tal forma que pueda precisarse la fecha de adquisición del bien o deefectuada la inversión, su descripción, el monto original de la inversión y el importe de ladeducción anual;III. Relacionar cada operación, acto o actividad con los saldos que den como resultado lascifras finales de las cuentas;IV. Formular los estados de posición financiera;


RCFFCAPÍTULO IVDe la ContabilidadArtículo 29……

V. Relacionar los estados de posición financiera con las cuentas de cada operación;VI. Contar con la documentación e información de los registros de todas las operaciones,actos o actividades y garantizar que se asienten correctamente, mediante los sistemas decontrol y verificación internos necesarios;VII. Identificar las contribuciones que se deben cancelar o devolver, en virtud dedevoluciones que se reciban y descuentos o bonificaciones que se otorguen conforme alas disposiciones fiscales;VIII. Comprobar el cumplimiento de los requisitos relativos al otorgamiento de estímulosfiscales y de subsidios, yIX. Identificar los bienes distinguiendo, entre los adquiridos o producidos, loscorrespondientes a materias primas y productos terminados o semiterminados, losenajenados, así como los destinados a donación o, en su caso, destrucción.

CONTINUA HASTA EL ARTÍCULO 38 DEL RCFF……..

Orienta, la tesis sustentada por l Segundo Tribunal Colegiado en MateriaAdministrativa del Sexto Circuito, visible a foja 1103, del tomo XIV, Octubre de2001, Novena Época, del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, quedispone:

“CONTABILIDAD DE LOS CONTRIBUYENTES, DOCUMENTOS QUE FORMAN PARTEDE LA (INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 53, INCISO A), DEL CÓDIGO FISCAL DE LAFEDERACIÓN). La contabilidad, conforme al Diccionario Jurídico Espasa (FundaciónTomás Moro, página doscientos treinta y siete, 1991) "Es un instrumento auxiliardel comercio que permite conocer la marcha de las operaciones mercantiles, lasituación de los negocios, el rendimiento de los mismos y la previsión de futurosresultados de la actividad comercial. El interés de los acreedores, del propio Estado(impuestos) y las congruentes exigencias de orden público (supuesto de la quiebra)condujeron a declarar obligatoria la contabilidad diaria de las operacionesmercantiles y a regular esta materia con normas jurídicas de carácter necesario....", concepto que aunado al contenido del artículo 53, inciso a), del Código Fiscalde la Federación, permite concluir que la documentación comprobatoria de losasientos respectivos que aparecen en los libros que al efecto llevan loscontribuyentes, y los comprobantes de haber cumplido con las disposicionesfiscales, forman parte de aquélla, sin que obste que el precepto en mención noenumere detalladamente, como si se tratara de un catálogo, los documentos queforman parte de la contabilidad de un contribuyente.”


Registro No. 161416Localización:Novena ÉpocaInstancia: Segunda SalaFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaXXXIV, Julio de 2011Página: 927Tesis: 2a./J. 98/2011JurisprudenciaMateria(s): Administrativa

VISITA DOMICILIARIA. EL ARTÍCULO 45 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN FACULTA A LASAUTORIDADES FISCALIZADORAS PARA REQUERIR ESTADOS DE CUENTA BANCARIOS DURANTE SUPRÁCTICA A LOS CONTRIBUYENTES.El artículo citado prevé, entre otras cosas, que durante la práctica de la visita domiciliaria lasautoridades pueden requerir a los contribuyentes la contabilidad y demás papeles que acrediten elcumplimiento de las disposiciones fiscales. Ahora bien, una interpretación sistemática de la locución "ydemás papeles" permite concluir que dentro de ese concepto se encuentran los estados de cuentabancarios, pues aunque no forman parte de la contabilidad (como lo declaró la Segunda Sala de laSuprema Corte de Justicia de la Nación en la jurisprudencia 2a./J. 85/2008, de rubro: "REVISIÓN DEESCRITORIO O GABINETE. EL ARTÍCULO 48 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN ANTERIOR A LAREFORMA PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIÓN DE 5 DE ENERO DE 2004, NO FACULTAA LAS AUTORIDADES FISCALES PARA REQUERIR DOCUMENTACIÓN O INFORMACIÓN RELATIVA A LASCUENTAS BANCARIAS DEL CONTRIBUYENTE."), están vinculados con los elementos que le dan sustento,pues son documentos en los que se hacen constar ingresos, retiros, existencia de valores, comisionesbancarias cobradas, intereses ganados o impuestos retenidos, lo que evidentemente tiene relación conlos papeles de trabajo y conciliaciones bancarias.

Contradicción de tesis 124/2011. Entre las sustentadas por el Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa y el Tribunal Colegiado en Materias Civil y Administrativa, ambos del Décimo Cuarto Circuito y el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Vigésimo Primer Circuito. 18 de mayo de 2011. Cinco votos. Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Secretaria: Diana Minerva Puente Zamora

3. C

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4. Actos societarios más auditados en procesos de fiscalización.

Ordinarios:

1. Enajenación de Acciones. (Art. 24 ISR).2. Regalías (Inter-compañías) (Marca-Activo-Avalúo 3RCFF

= Corredor Público).3. Préstamos. (Obtención=Estatutos BIEN REDACTADOS).4. Aumentos de Capital. (Presentes y futuras).5. Aprobación en Asamblea del reporte de cumplimiento

obligaciones fiscales. (LISR, Art 86 F. XX) 6. Anticipo a los Accionistas a cuenta de Utilidades. (Art.

19LGSM) y Decreto de Dividendos.

Extraordinarios:

1. Precios de Transferencia.2. Capitalización Delgada.

4. Actos societarios más auditados en procesos de fiscalización

Registro No. 172225

Localización:Novena ÉpocaInstancia: Tribunales Colegiados de CircuitoFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaXXV, Junio de 2007Página: 1054Tesis: I.2o.A.51 ATesis AisladaMateria(s): Administrativa

DETERMINACIÓN PRESUNTIVA DE INGRESOS. LOS ARTÍCULOS 55 Y 59 DEL CÓDIGO FISCAL DE LAFEDERACIÓN, PREVÉN SUPUESTOS DIVERSOS.Del estudio concatenado y sistemático de los artículos 55 y 59 del Código Fiscal de la Federación, se advierteque si bien ambos se refieren a la determinación presuntiva de ingresos, lo cierto es que las hipótesis queprevén se refieren a dos distintas presunciones: a) una regulada por el primer artículo en mención, alestatuir la determinación presuntiva de la utilidad fiscal, por no contar la autoridad hacendaria con loselementos necesarios para su obtención precisa, al no serle proporcionada por el contribuyente lainformación correspondiente; situación ante la cual las autoridades fiscales podrán calcular los ingresos delos contribuyentes sobre los que proceda el pago de impuestos, a través de los procedimientos que prevé elartículo 56 del propio Código Fiscal de la Federación; y b) la regulada por el artículo 59 antes citado queestablece las presunciones que deben considerarse en el ejercicio de las facultades de comprobación y queimplican que los documentos, la información contable y la correspondencia que se encuentra en poder delcontribuyente, son operaciones realizadas por él y, por ende, deben considerarse al revisar su situaciónfiscal. Por lo tanto, ante la primera hipótesis descrita, es necesario que el acto de autoridad se fundamentetanto en el artículo 55 como en el 56 del Código Fiscal de la Federación, pues la aplicación de éste requiereque, previamente, se actualice alguno de los supuestos previstos por aquél; mientras que ante la segundahipótesis en comento, es suficiente que se invoque el artículo 59 del mismo ordenamiento legal, en tantoque este precepto puede ser aplicado de manera autónoma.

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SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.Revisión fiscal 5/2007. Administradora Local Jurídica de Cuernavaca del Servicio de AdministraciónTributaria. 26 de abril de 2007. Unanimidad de votos. Ponente: Arturo Iturbe Rivas. Secretaria: Iveth LópezVergara.

5. Disolución y Liquidación de Sociedades Mercantiles para efectos de suspender

actividades fiscales.

5. Disolución y Liquidación de Sociedades Mercantiles para efectos de suspender actividades fiscales.

A partir de la entrada en vigor del nuevo Reglamento delCódigo Fiscal de la Federación (publicado en el DOF el 07de Diciembre de 2009), se elimina la figura de lasuspensión de actividades aplicable a las personasmorales, por lo que ahora es necesario celebrar la siguienteAsamblea:

1. Asamblea Extraordinaria de Disolución anticipadade la Sociedad.

2. Posteriormente se procede a la Liquidación de laSociedad.

3. La Asamblea debe estar formalizada //protocolizada, para efectos de la autoridad yterceros.

4. La autoridad fiscal solicita confirmación de laformalización de la Asamblea levantada ante elfedatario público.

6. Fe Pública Mercantil, intervención del Corredor Público.

LEY FEDERAL DE CORREDURÍA PÚBLICAARTICULO 6o.- Al corredor público corresponde:

I.- Actuar como agente mediador, para transmitir e intercambiar propuestas entre dos o más partes y asesorar en la celebración o ajuste de cualquier contrato o convenio de naturaleza mercantil;

II.- Fungir como perito valuador, para estimar, cuantificar y valorar los bienes, servicios, derechos y obligaciones que se sometan a su consideración, por nombramiento privado o por mandato de autoridad competente;

III.- Asesorar jurídicamente a los comerciantes en las actividades propias del comercio;

IV.- Actuar como árbitro, a solicitud de las partes, en la solución de controversias derivadas de actos, contratos o convenios de naturaleza mercantil, así como las que resulten entre proveedores y consumidores, de acuerdo con la ley de la materia;

V. Actuar como fedatario público para hacer constar los contratos, convenios y actos jurídicos de naturaleza mercantil, excepto en tratándose de inmuebles, así como en la emisión de obligaciones y otros títulos valor; en hipotecas sobre buques, navíos y aeronaves que se celebren ante él, así como para hacer constar los hechos de naturaleza mercantil;Fracción reformada DOF 23-05-2006

ARTICULO 6o.- Al corredor público corresponde:

VI. Actuar como fedatario en la constitución y en los demás actos previstos por la Ley General de Sociedades Mercantiles incluso aquellos en los que se haga constar la representación orgánica;Fracción reformada DOF 23-05-2006

VII. Cotejar y certificar las copias de las pólizas o actas que hayan sido otorgadas ante ellos, así como de los documentos que hayan tenido a la vista que sean de los referidos en los artículos 33 a 50 del Código de Comercio, yFracción reformada DOF 23-05-2006

VIII. Las demás funciones que le señalen ésta y otras leyes o reglamentos.Fracción adicionada DOF 23-05-2006

Las anteriores funciones se entenderán sin perjuicio de lo dispuesto en otras leyes y no se consideran exclusivas de los corredores públicos.

7. Delitos Fiscales, Órgano de Administración de las Sociedades.

Novena ÉpocaRegistro: 170529Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tesis AisladaFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaXXVII, Enero de 2008Materia(s): PenalTesis: II.2o.P.224 PPágina: 2770

DELITOS FISCALES. LA IMPUTACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL NO DERIVA PER SEDEL CARGO DE SOCIO, ADMINISTRADOR O APODERADO DE UNA PERSONA MORAL,SINO QUE ES NECESARIO DEMOSTRAR SU INTERVENCIÓN A TÍTULO DE AUTOR OPARTÍCIPE Y LA VINCULACIÓN DIRECTA O INDIRECTA DE SUS ACTOS EN LA COMISIÓNDE DICHOS ILÍCITOS.Tratándose de la perpetración de delitos de índole fiscal, el solo hecho de ser socio,administrador o apoderado de alguna persona moral resulta insuficiente para atribuirleresponsabilidad penal, pues ésta no deriva per se del encargo u obligación que la LeyGeneral de Sociedades Mercantiles le impone, sino que es necesario demostrar laintervención que tuvo a título de autor o partícipe de acuerdo con las hipótesis previstaspor el artículo 95 del Código Fiscal de la Federación, es decir, cuáles fueron los actos quedesplegó y que le vinculan directa o indirectamente en la comisión del delito, pues sólode esta manera se cumple con los principios de nullum crimen sine conducta y de exactaaplicación de la ley previstos en el artículo 14 de la Constitución Federal.SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL SEGUNDO CIRCUITO.

Amparo directo 243/2006. 24 de noviembre de 2006. Unanimidad de votos. Ponente:Andrés Pérez Lozano. Secretario: Luis Enrique Zavala Torres.

Nota: Por instrucciones del Tribunal Colegiado de Circuito, la tesis que aparecepublicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, TomoXXVI, noviembre de 2007, página 728, se publica nuevamente con la modificación en elprecedente que el propio tribunal ordena

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Novena ÉpocaNo. Registro: 168346Instancia: Tribunales Colegiados de CircuitoTesis AisladaFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaXXVIII, Diciembre de 2008Materia(s): PenalTesis: I.5o.P.61 PPágina: 994

DEFRAUDACIÓN FISCAL EQUIPARABLE. AL ADMINISTRADOR GENERAL DE UNA EMPRESA NO SE LE PUEDE ATRIBUIR RESPONSABILIDAD PENAL POR ESTE DELITO POR LA CIRCUNSTANCIA DE OCUPAR EL REFERIDO CARGO.La circunstancia de que una persona tenga el carácter de administrador general de una persona moral no implica que le corresponda cumplir con la obligación jurídica de pagar los impuestos de ésta, máxime si de las cláusulas de la escritura constitutiva de la empresa no se advierte tal obligación, ni existe constancia de que hubiera firmado la declaración correspondiente, pues de existir alguna acción u omisión atribuible a aquél, en todo caso sería una responsabilidad fiscal solidaria mas no penal por la circunstancia de ocupar el referido cargo, por lo que para atribuirle la comisión del delito de defraudación fiscal equiparable requiere probarse que la omisión o acción ejecutada se debió a su conducta dolosa, antijurídica y culpable.QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER CIRCUITO.

Amparo en revisión 1955/2006. 15 de febrero de 2007. Unanimidad de votos. Ponente: Héctor Lara González. Secretaria: Penélope Aceves Samperio.

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Novena ÉpocaNo. Registro: 173331Instancia: Primera SalaJurisprudenciaFuente: Semanario Judicial de la Federación y su GacetaXXV, Febrero de 2007Materia(s): PenalTesis: 1a./J. 95/2006Página: 264

DEFRAUDACIÓN FISCAL EQUIPARADA PREVISTA EN LA FRACCIÓN I DEL ARTÍCULO 109DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN. LA CONFIGURACIÓN DE ESTE DELITO NOREQUIERE DE SUJETO ACTIVO CALIFICADO.El citado artículo prevé el delito de defraudación fiscal equiparada, el cual consiste, entreotras hipótesis, en consignar en las declaraciones presentadas para efectos fiscales,deducciones falsas o ingresos acumulables menores a los realmente obtenidos odeterminados conforme a la ley, sin exigir que el sujeto activo tenga una calidadespecífica. En ese sentido, se concluye que la configuración del mencionado ilícito norequiere de sujeto activo calificado, pues basta que materialmente se consignen en lasdeclaraciones fiscales presentadas deducciones falsas o ingresos menores a los realmentepercibidos; de ahí que tratándose de declaraciones presentadas a nombre y por cuenta depersonas morales, comete el delito de defraudación fiscal equiparada quien desplieguela conducta señalada, independientemente de que tenga o no algún poder o facultadpor parte de la empresa.

Contradicción de tesis 53/2006-PS. Entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiadoen Materia Penal del Tercer Circuito y el Primer Tribunal Colegiado del Décimo OctavoCircuito. 8 de noviembre de 2006. Cinco votos. Ponente: Sergio A. Valls Hernández.Secretario: Arnoldo Castellanos Morfín.

Tesis de jurisprudencia 95/2006. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, ensesión de fecha ocho de noviembre de dos mil seis.

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8. Case Law.

8. Case Law.

COLOCACIÓN PRIVADA DE OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES “SERIE 1”DE MONTE DE LA REPÚBLICA S.A.P.I.

INVITACIÓN PERSONAL

8. Case Law.

TERCERO.- El capital social variable de la sociedad de $XXX MILLONES DE PESOS 00/100 cerocentavos Moneda Nacional, representado por XXX Mil acciones de la Serie B, quedarápendiente de suscripción y pago. Por lo tanto, XXX, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITALVARIABLE, se obliga a garantizar que la contribución hecha por la Aportante será objeto de losasientos contables correspondientes bajo el concepto de aportaciones para futuros aumentosde capital variable de la inmobiliaria, a que en los libros corporativos deberá registrar unaumento de capital en su parte variable por el monto antes señalado, pendiente desuscripción y a emitir en acciones en tesorería suficientes para solventar las obligaciones depago con motivo de la aportación de los bienes inmuebles.

La conversión de las obligaciones garantizadas por los pagarés quedará sujeta a la CondiciónSuspensiva consistente en la elección de convertibilidad que la tenedora de los pagarés podráefectuar de conformidad con el Artículo 210 Bis doscientos diez bis, de la Ley de Títulos yOperaciones de Crédito. El plazo para que sea ejercido este derecho de conversión y al que sehace mención la fracción III del Artículo 210 Bis doscientos diez bis, de la Ley de Títulos yOperaciones de Crédito será de 7 siete años a partir de la firma de este instrumento. En casode que esta condición suspensiva se cumpla, en el sentido de convertir las aportaciones enfuturos aumento de capital en acciones representativas del capital variable de la sociedad,ésta conversión deberá considerarse con efectos retroactivos a la fecha del otorgamiento dela presente escritura.

Registro No. 217856

Localización:Octava ÉpocaInstancia: Tribunales Colegiados de CircuitoFuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación59, Noviembre de 1992Página: 67Tesis: VI.2o. J/222JurisprudenciaMateria(s): Civil

NULIDAD. NO EXISTE DE PLENO DERECHO.Si no hay disposiciones expresas en las leyes y para los casos que ellas comprendan, nuestra legislación no autoriza que se reconozca la existencia de nulidades de pleno derecho, sino que las nulidades deben ser declaradas por la autoridad judicial, en todos los casos, y previo el procedimiento formal correspondiente.

SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.Amparo en revisión 532/91. Javier Ramírez Maldonado y otro. 26 de noviembre de 1991. Unanimidad de votos. Ponente: José Galván Rojas. Secretario: Armando Cortés Galván.

Amparo en revisión 63/92. Ambrosio Saloma García. 11 de febrero de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: José Galván Rojas. Secretario: Armando Cortés Galván.

Amparo directo 72/92. Salvador Macías Acevedo. 11 de marzo de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Humberto Schettino Reyna.

Amparo directo 208/92. Gregoria Morales Aguilar. 29 de mayo de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Humberto Schettino Reyna.

Amparo en revisión 262/92. Santiago Morales Osorno. 10 de septiembre de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: José Galván Rojas. Secretario: Armando Cortés Galván

El PAR, fundamento legal

La fracción III del Artículo 33 del Código Fiscal de la Federación establece que las autoridades fiscales podrán realizar recorridos, invitaciones y censos para informar y asesorar a los contribuyentes acerca del exacto cumplimiento de sus obligaciones fiscales y aduaneras y promover su incorporación voluntaria o actualización de sus datos en el RFC, sin que por ello se considere que las autoridades fiscales estén iniciando sus facultades de comprobación.

9. Conclusiones

9. Conclusiones

“Una disposición fiscal se entenderá del todo, encuanto a sus efectos y alcances, hasta en tanto sehaya interpretado por los órganos judicialescompetentes y que el criterio materia del análisissea definitivo, mientras tanto, habrá quedetectar la tendencia interpretativa y serprudentes en su aplicación”.

Por lo anterior, la PARTE SOCIETARIA debe estaral día, Y DEBE ESTAR CORRECTAMENTEELABORADA, puesto que es prueba paradesvirtuar ficciones y presunciones fiscalesadversas.

Muchas gracias¡

Sesión de Preguntas

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