I.N.D.A.E. CICLO LECTIVO 2009 DERECHO COMPARADO. ASPECTOS HISTORICOS Josef Kohler (Congreso...

I.N.D.A.E.I.N.D.A.E.

CICLO LECTIVO 2009CICLO LECTIVO 2009

DERECHODERECHO

COMPARADOCOMPARADO

ASPECTOS HISTORICOSASPECTOS HISTORICOS

Josef Kohler (Congreso Internacio nal de Derecho Comparado. París 1900):“El Derecho Comparado es un producto de las ciencias jurídicas modernas”


Pero ya Aristóteles (-IV), en su “Tratado sobre la Política”, desarrolla reflexiones propias sobre la base del estudio comparado de 153 constituciones de ciudades Griegas y Bárbaras


En el En el derecho romano (S. derecho romano (S. I) se I) se confrontaconfronta con las con las costumbres locales de los costumbres locales de los pueblos.pueblos.


Más adelante en el tiempo, Más adelante en el tiempo, algunos juristas comienzanalgunos juristas comienzan la la comparación de las comparación de las institucionesinstituciones del derecho continental francés del derecho continental francés con las con las institucionesinstituciones políticas y políticas y judiciales de Inglaterrajudiciales de Inglaterra


Thomas JEFFERSON, padre Thomas JEFFERSON, padre de la Declaración de la de la Declaración de la Independencia de Filadelfia Independencia de Filadelfia de 1776, auspiciaba la de 1776, auspiciaba la incorporación del modelo incorporación del modelo jurídico francés.jurídico francés.


El derecho comparado como El derecho comparado como hoy lo conocemos nace en el hoy lo conocemos nace en el siglo XIX con la codificación siglo XIX con la codificación napoleónica (1804)napoleónica (1804)

ORIGEN. EVOLUCIONORIGEN. EVOLUCION

La codificación napoleónica La codificación napoleónica constituyó para Francia un gran constituyó para Francia un gran beneficio: realizar en el plano beneficio: realizar en el plano jurídico la unidad de la nación al jurídico la unidad de la nación al mismo tiempo que mismo tiempo que desembarazaba al derecho, de las desembarazaba al derecho, de las reglas en desuso y simplificaba el reglas en desuso y simplificaba el conocimiento de los principios.conocimiento de los principios.


Pero la contrapartida es que Pero la contrapartida es que la ciencia del Derecho ha la ciencia del Derecho ha dejado de ser desde dejado de ser desde entonces, una ciencia entonces, una ciencia universal.universal.


Charles de Secondat, barón de MONTESQUIEU (1689/1715) contribuye de modo determinante a la evolución de los estudios de derecho comparado, desde el ámbito interno del ordenamiento francés al ámbito internacional


MONTESQUIEU se destaca por MONTESQUIEU se destaca por

su contribución metodológicasu contribución metodológica. .

En el En el ““Espíritu de las Leyes” y Espíritu de las Leyes” y antes, en las antes, en las “Cartas Persas”“Cartas Persas” inicia la comparacion de las leyes inicia la comparacion de las leyes y las costumbres de los pueblos. y las costumbres de los pueblos.


MontesquieuMontesquieu Resalta las diferencias Resalta las diferencias entre los derechos entre los derechos Intenta sacar a la luz las Intenta sacar a la luz las causas de tales diferencias causas de tales diferencias ((estructuras sociales, política, costumbre, estructuras sociales, política, costumbre, religión)religión)


Siglo XIX: la disciplina Siglo XIX: la disciplina adquiere cualidades de un adquiere cualidades de un método científico o de una método científico o de una rama especial de la ciencia rama especial de la ciencia jurídica: Congresojurídica: Congreso Internacional de Derecho Internacional de Derecho Comparado. París 1900.Comparado. París 1900.


Juan B. Alberdi Juan B. Alberdi en “Bases” en “Bases” pasa revista a distintas pasa revista a distintas constituciones (Masachussets constituciones (Masachussets y Virginia, California, Chile y y Virginia, California, Chile y Bolivia principalmenteBolivia principalmente))


Vélez Sarsfield, recurre a modelos Vélez Sarsfield, recurre a modelos jurídicos comparados en la redacción jurídicos comparados en la redacción

del Código Civil (1864.1871del Código Civil (1864.1871):):-Código Napoleón -Esbozo de Freitas-Código Napoleón -Esbozo de Freitas

-Código de Prusia -Las Partidas-Código de Prusia -Las Partidas


Iherning: Le incumbe ahora al Iherning: Le incumbe ahora al derecho comparado, el papel derecho comparado, el papel que antes incumbía al derecho que antes incumbía al derecho romano, de romper las barreras romano, de romper las barreras que se han levantado entre los que se han levantado entre los diversos derechos nacionales a diversos derechos nacionales a

partir del Código de Napoleónpartir del Código de Napoleón. .

CONCEPTOCONCEPTO

El Derecho Comparado El Derecho Comparado nono es una rama de la ciencia es una rama de la ciencia jurídica, análoga al jurídica, análoga al derecho civil , penal …. derecho civil , penal …. aeronáutico. aeronáutico.

CONCEPTOCONCEPTO

EL DERECHO EL DERECHO COMPARADO ES UN COMPARADO ES UN

METODO. METODO.

(Ni disciplina o ciencia (Ni disciplina o ciencia autónoma)autónoma)..

CONCEPTOCONCEPTO No existen normas de Derecho No existen normas de Derecho

Comparado (en el sentido que existen las Comparado (en el sentido que existen las del Derecho Civil o Penal), del Derecho Civil o Penal),

No está hecho para gobernar la conducta No está hecho para gobernar la conducta de los ciudadanos, de las personas de de los ciudadanos, de las personas de derecho público o del Estado. derecho público o del Estado.

No es una parte del derecho positivo de No es una parte del derecho positivo de una nación.una nación.

CONCEPTOCONCEPTO No está formado por una serie de No está formado por una serie de

reglas que la doctrina y la reglas que la doctrina y la legislación ordenan legislación ordenan sistemáticamente sistemáticamente

No está constituido por normas No está constituido por normas de conducta de los particulares en de conducta de los particulares en sus relaciones de unos con otros.sus relaciones de unos con otros.

DERECHO COMPARADODERECHO COMPARADO

Lleva a comparar la Lleva a comparar la estructura y las soluciones de estructura y las soluciones de otros derechos con la estructura otros derechos con la estructura y las normas del derecho propio.y las normas del derecho propio.

DERECHO DERECHO COMPARADO EXTRANJEROCOMPARADO EXTRANJERO

El estudio del derecho extranjero El estudio del derecho extranjero nos enseña a conocer la manera en nos enseña a conocer la manera en que ha sido concebido y la forma en que ha sido concebido y la forma en que es aplicado en ESE país. que es aplicado en ESE país.

Ayuda a conocer y a comprender Ayuda a conocer y a comprender mejor al pueblo cuyo derecho se mejor al pueblo cuyo derecho se estudia, ilumina la psicología y la estudia, ilumina la psicología y la vida de ESE país o estado.vida de ESE país o estado.

DERECHO DERECHO COMPARADO EXTRANJEROCOMPARADO EXTRANJERO

El estudio del derecho El estudio del derecho extranjero es preludio del extranjero es preludio del derecho comparado.derecho comparado.El derecho comparado es la El derecho comparado es la aplicación en la ciencia aplicación en la ciencia jurídica, del método jurídica, del método comparativo empleado en comparativo empleado en todas las demás. todas las demás.

OBJETOOBJETO

- - Aportar mejoras a los derechos Aportar mejoras a los derechos nacionales, con la idea de llegar a nacionales, con la idea de llegar a la unificación nacional, la unificación nacional, internacional o de varios internacional o de varios Derechos.Derechos.

- Esclarecer las solucionesEsclarecer las soluciones

OBJETOOBJETO- Destacar las tendencia de un Destacar las tendencia de un derecho nacional.derecho nacional.

- Se aplica en investigaciones - Se aplica en investigaciones históricas o de orden filosóficos.históricas o de orden filosóficos.

OBJETOOBJETO

No hay acuerdo en la elección No hay acuerdo en la elección del objeto de investigación. Es del objeto de investigación. Es arbitraria necesariamente.arbitraria necesariamente.

Está guiada específicamente Está guiada específicamente por el interés especial que su por el interés especial que su autor pone en una u otra materia.autor pone en una u otra materia.

OBJETO.OBJETO.

Los derechos a comparar Los derechos a comparar dependen del fín perseguido dependen del fín perseguido por el jurista cuando recurre por el jurista cuando recurre al método Comparativoal método Comparativo

OBJETO.OBJETO.

Podrán ser escogidos tanto Podrán ser escogidos tanto por su contradicción como por su por su contradicción como por su similitud, dentro del círculo de similitud, dentro del círculo de los derechos vívidos como entre los derechos vívidos como entre los pueblos ya desaparecidoslos pueblos ya desaparecidos..

CONDICIONESCONDICIONES

1.- Colocarse todo lo mas 1.- Colocarse todo lo mas posible en la situación en posible en la situación en que se encuentra el jurista que se encuentra el jurista del país estudiado.del país estudiado.


2.- Examinar toda cuestión de 2.- Examinar toda cuestión de derecho extranjero, recurriendo derecho extranjero, recurriendo a las mismas FUENTES que a las mismas FUENTES que aquél, atribuyéndoles el mismo aquél, atribuyéndoles el mismo valor y peso que el jurista valor y peso que el jurista extranjero (Teoría de las extranjero (Teoría de las Fuentes)Fuentes)


3.- Conocer la estructura general del 3.- Conocer la estructura general del derecho extranjero examinado, del derecho extranjero examinado, del espíritu que lo anima.espíritu que lo anima.


4.- Compenetrarse (al menos 4.- Compenetrarse (al menos tener presente) las ideas tener presente) las ideas filosóficas, sociales, filosóficas, sociales, económicas que tiene vida en económicas que tiene vida en el país extranjero, conocer el el país extranjero, conocer el medio social, el ambiente en medio social, el ambiente en el que ha de aplicarseel que ha de aplicarse

IHERING IHERING ““El espíritu del derecho romano”El espíritu del derecho romano”

““Ningún código de leyes, Ningún código de leyes, ninguna colección sistemática ninguna colección sistemática del derecho de una época o de del derecho de una época o de un pueblo cualquiera, podrán un pueblo cualquiera, podrán ser comprendidos sin conocer ser comprendidos sin conocer las condiciones reales de ese las condiciones reales de ese pueblo y de esa época.”pueblo y de esa época.”


No es lo mismo derecho No es lo mismo derecho comparado que comparado que legislación comparadalegislación comparada


Antes del derecho civil, los juristas de toda Europa (suizos, holandeses, suecos, alemanes, ingleses, italianos, franceses) trabajaban con la doctrina común del Derecho Natural


Después del Código Civil y de Después del Código Civil y de las codificaciones inspiradas las codificaciones inspiradas en él, producidas en el en él, producidas en el extranjero, los juristas han extranjero, los juristas han perdido la idea de la gran perdido la idea de la gran comunidad científica que les comunidad científica que les unía.unía.


Francia es el país por excelen- Francia es el país por excelen- cia del derecho comparado, cia del derecho comparado, aunque numerosos juristas aunque numerosos juristas alemanes han elaborado alemanes han elaborado trabajos e investigaciones trabajos e investigaciones sobre el tema.sobre el tema.

SISTEMAS JURIDICOSSISTEMAS JURIDICOS

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