De

Presidencia del Consejo de Ministros

Autoridad Nacional del Servicio Civil

Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres" "Año de la lucha contra la corrupción y la impunidad"

INFORME TÉCNICO Nº 5~b -2019-SERVIR/GPGSC

CYNTHIA SÚ LAY Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Sobre el SERUMS y la acumulación del tiempo de servicio

Referencia Oficio N° OS-GAP-GCGP-ESSAlUD-2019

Fecha lima, 2 4 ABR. 2019

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, el Gerente de Administración de Personal de la Gerencia Central de Gestión de las Personas del Seguro Social de Salud (EsSalud) consulta a SERVIR lo siguiente:

a) ¿En el régimen de la actividad privada regulado por el Decreto Legislativo Nº 728 es posible acumular el tiempo de servicios prestados bajo contratación temporal en la modalidad de suplencia, así como el

tiempo de servicios realizado en el SERUMS y Residentado Médico?

b) ¿Corresponde la acumulación del tiempo de servicios bajo el mismo régimen laboral en la modalidad de suplencia, SERUMS y Residentado Médico al personal perteneciente al régimen laboral público, regulado por el Decreto Legislativo N° 276, dada la incidencia directa en el nivel remunerativo y bonificación en el escalafón de los trabajadores?

c) ¿La acumulación de tiempo de servicios bajo ningún supuesto de excepción puede tener efectos remunerativos?

11. Análisis

Competencia de SERVIR

Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

De la contratación temporal en el régimen de la actividad privada

2.3 El artículo 53º del TUO del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Competitividad y Productividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 03-97-TR, establece las situaciones o supuestos excepcionales en los que puede recurrirse a la contratación modal, disponiendo que dentro de los plazos tope previstos para cada modalidad contractual, pueden celebrarse contratos en forma sucesiva con el

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mismo trabajador, bajo distintas modalidades de trabajo y siempre que en conjunto no superen la duración máxima de cinco (5) años1.

2.4 Es así, que si un trabajador es contratado por medio de un contrato modal, ineludiblemente la prestación se sujeta a un plazo fijo y al vencimiento del mismo se realiza la extinción del vínculo de

trabajo con la lógica consecuencia del cese de las obligaciones recíprocas derivadas del contrato de trabajo, y la inexistencia en delante de relación contractual alguna.

Por tanto, al darse la extinción del vínculo jurídico laboral entre trabajador y empleador bajo los cánones que determina formalmente la ley de la materia, de suscribirse posteriormente un nuevo contrato sujeto a modalidad, se genera una nueva relación laboral entre las partes.

2.5 Ahora bien, el artículo 74º del TUO del Decreto Legislativo N° 728, establece como supuesto de hecho para efectos de la determinación del tope de los cinco años, siempre y cuando se trate de celebraciones sucesivas de contratos con el mismo trabajador. No obstante, dicho supuesto no sería

de aplicación para aquellos casos en las que se presenten contrataciones no sucesivas a través de contratos modales, esto es, intervalos de inactividad ente la suscripción y el termino de uno y otro contrato sujeto a modalidad, con la respectiva generación de nuevos vínculos laborales.

2.6 Cabe precisar que cuando un servidor cesa bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 728, la entidad pública debe efectuar la correspondiente liquidación de beneficios sociales por dicho periodo a favor del servidor; en caso el servidor se incorpore nuevamente en la misma entidad y bajo el mismo régimen laboral, este vínculo laboral que contraiga, generará su propio tiempo de servicios y beneficios sociales.

2.7 De esta manera, el nuevo vínculo laboral del servidor no supone una continuación del vínculo laboral primigenio, sino que estamos frente a dos vínculos laborales distintos e independientes, por ende, no es posible la acumulación de tiempo de servicios entre el vínculo primigenio y el nuevo vínculo, este último generará.

De la acumulación por tiempo de servicios bajo el regímenes laborales distintos

2.8 Al respecto, SERVIR ha tenido oportunidad para emitir opinión sobre este tema, por lo que nos remitiremos al Informe Técnico Nº 1187-2018-SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe} cuyo contenido recomendamos revisar para mayor detalle, en cual concluyó, entre otros, lo siguiente:

"( ... ) 3.3. La Tercera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Político establece que: "En tonto

subsistan regímenes diferenciados de trabajo entre la actividad privada y la pública, en ningún coso y por ningún concepto pueden acumularse servicios prestados bajo ambos regímenes. Es nulo todo acto o resolución en contrario.".

3.4De la disposición constitucional anterior, y en concordancia con lo señalado en el numeral 2.9, se colige que si un servidor cesa su vínculo sujeto al régimen regulado por el Decreto Legislativo N!! 728 en una entidad pública, e ingresa o prestar servicios, seo en la mismo u otro entidad, bajo el régimen del Decreto Legislativo N!! 276, el tiempo de servicios generado bajo el régimen privado no se acumulo con el otro régimen laboral referido, no sólo por la

1Artículos 53º, 72º, 73º y 74' del TUO del Decreto Legislativo Nº 728.

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citada prohibición constitucional, sino porque, además, no se podría pretender alcanzar un

derecho (el de ser incorporado a la Carrera Administrativa por prestar servicios de manera

continua por más de tres años), acumulando el tiempo laborado en el régimen del Decreto

Legislativo N° 728, el cual tiene reglas distintas y sobretodo porque el referido derecho no existe dentro de su marco regulatorio. 11

•

2.9 De otro lado, debe tenerse en consideración que mediante Informe Técnico N° 477-2015-SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe), se señaló que:

112.8 ( ... )

En el {Informe Legal Nº 126-2010-SERVIR/GG-OAJ} se señaló que para todos los casos antes señalados es factible la acumulación de servicios prestados a "efectos del reconocimiento de experiencia laboral".

2.9 Asimismo, bajo el mismo criterio recogido en el indicado informe legal, por ser un supuesto

de naturaleza análoga a los arriba señalados, corresponde hacer extensiva la conclusión en

mención al supuesto relativo a servidores sujetos al régimen del Decreto Legislativo Nº 728

que cesan en una primera entidad y luego prestan servicios en otra entidad bajo el mismo

régimen, de manera que en dicho caso es factible la acumulación de servicios prestados a efectos del reconocimiento de experiencia laboral." (el subrayado es nuestro)

2.10 De esta manera, la acumulación de tiempo de servicios únicamente podría darse para efectos del reconocimiento del tiempo de experiencia laboral, mas no para el reconocimiento u otorgamiento de derechos y/o beneficios de carácter económico.

De la naturaleza del SERUMS y Residentado médico

2.11 Conforme se concluyó en el Informe Técnico Nº 1187-2018-SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe) cuyo contenido ratificamos en todos sus extremos,

"3.1. Tanto el SERUMS como el residentado médico, por su especial naturaleza no importan una

( ... )

relación de trabajo entre las entidades públicas y los profesionales de la salud sujetos a

dicho ámbito, solo corresponderá a estos últimos los beneficios establecidos en las normas especiales que regulan dichos servicios.

3.4. Conforme se señaló en el numeral 2.3 del presente informe, el SERUM y el Residentado Médico no constituyen una relación laboral, por tanto el tiempo de servicios prestados por

los profesionales de la salud en dichos programas no pueden ser considerados como parte de una relación laboral con el Estado, ni mucho menos podrían constituir un supuesto válido

para el otorgamiento de derechos y/o beneficios previstos para los servidores que mantiene un vínculo laboral con el Estado".

2.12 De esta manera, debemos reiterar que conforme al marco normativo que regula el SERUMS y el Residentado Médico, respectivamente, se advierte que la vinculación entre el profesional de la salud que participa en dichos programas y el Estado no constituye netamente una relación de trabajo. Por ello, resultaría errado señalar que los profesionales de la salud que participan en los programas de formación antes mencionados se encuentran sujetos a las normas que regulan los regímenes laborales de la Administración Pública incluso de manera supletoria- puesto que, dada su naturaleza especial, se rige solo por sus propias normas.

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2.13 Ahora bien, el Decreto Legislativo N° 559, Ley de Trabajo Médico2, y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 024-2001-SA3, establecen que el tiempo de servicios prestado en el SERUMS o su equivalente, así como en el Residentado Médico, es reconocido para el ascenso.

2.14 Es así, que solo para efectos de la progresión en la carrera (ascenso) será posible la acumulación de tiempo de servicios prestados en el SERUMS y Residentado Médico, lo cual no significa que dicha acumulación tenga efectos remunerativos, o incidencia alguna para el otorgamiento de los beneficios previstos en su respectivo régimen laboral.

2.15 De esta manera, únicamente en el marco de los procesos de ascenso que realicen las entidades públicas, indistintamente de su régimen laboral (D.Leg. 276, 728 o carrera especial), podrán considerar el tiempo de servicios prestados en el SERUMS y Residentado Médico como parte de la experiencia laboral que se requiere para ascender o acceder al siguiente nivel. Cabe precisar que para efectos de la progresión de los profesionales de la salud no solo se considera la experiencia laboral o experiencia en el trabajo, sino también los factores referidos a la calificación profesional, evaluación personal, y tiempo mínimo de permanencia en el nivel de carrera4

•

2.16 En ese sentido, el tiempo de servicios prestados en los programas antes mencionados no podrán ser considerados como parte de una relación laboral con el Estado, ni mucho menos podrían constituir un supuesto válido para el otorgamiento de derechos y/o beneficios previstos para los servidores que mantiene un vínculo laboral con el Estado.

111. Conclusiones

3.1 El artículo 74º del TUO del Decreto Legislativo N° 728 ha previsto el plazo máximo de cinco años para la duración de los contratos laborales sujetos a modalidad, dicho plazo se aplica para aquellos supuestos cuya celebración se haya efectuado de manera sucesiva. Sin perjuicio de ello, cuando un servidor cesa bajo el régimen del Decreto Legislativo Nº 728, la entidad pública debe efectuar la correspondiente liquidación de beneficios sociales por dicho periodo a favor del servidor; en caso el servidor se incorpore nuevamente en la misma entidad y bajo el mismo régimen laboral, este vínculo laboral que contraiga, generará su propio tiempo de servicios y beneficios sociales.

3.2 De acuerdo con lo señalado en el Informe Técnico N° 1187-2018-SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe) cuando un servidor cesa su vínculo sujeto al régimen regulado por el Decreto Legislativo Nº 728 en una entidad pública, e ingresa a prestar servicios, sea en la misma u otra entidad, bajo el régimen del Decreto Legislativo N!! 276, el tiempo de servicios generado bajo el régimen privado no se acumula con el otro régimen laboral referido, no sólo por la prohibición constitucional, sino porque, además, no se podría pretender alcanzar un derecho (el de ser incorporado a la Carrera Administrativa por prestar servicios de manera continua por más de tres años), acumulando el tiempo laborado en el régimen del Decreto Legislativo Nº 728, el cual tiene reglas distintas y sobretodo porque el referido derecho no existe dentro de su marco regulatorio.

No obstante, y conforme a lo indicado en el Informe Técnico Nº 477-2015-SERVIR/GPGSC (disponible www.servir.gob.pe) solo es factible la acumulación de tiempo de servicios para efectos del reconocimiento del tiempo de experiencia laboral, mas no para el reconocimiento u otorgamiento de derechos y/o beneficios de carácter económico.

2Primera Disposición Final del Decreto Legislativo N° 559, Ley del Trabajo Médico 3 Artículo 37" del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 559, Decreto Supremo Nº 024-2001-SA 4 Artículo 20º de la Ley Nº 23536, Ley que establece las normas generales que regulan el trabajo y la carrera de los profesionales de la salud

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3.4 Teniendo en consideración lo señalado en los numerales 2.11 y 2.13 del presente informe, podemos inferir que solo para efectos de la progresión en la carrera (ascenso) será posible la acumulación de tiempo de servicios prestados en el SERUMS y Residentado Médico, lo cual no significa que dicha acumulación tenga efectos remunerativos, o incidencia alguna para el otorgamiento de los beneficios

previstos en su respectivo régimen laboral. ·

3.5 Es así, que únicamente en el marco de los procesos de ascenso que realicen las entidades públicas, indistintamente de su régimen laboral (D.Leg. 276, 728 o carrera especial), podrán considerar el tiempo de servicios prestados en el SERUMS y Residentado Médico como parte de la experiencia laboral que se requiere para ascender o acceder al siguiente nivel. Cabe precisar que para efectos de la progresión de los profesionales de la salud no solo se considera la experiencia laboral o experiencia

en el trabajo, sino también los factores referidos a la calificación profesional, evaluación personal, y tiempo mínimo de permanencia en el nivel de carrera.

Atentamente,

CSl/abs/ktc

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