"LA CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO

ECUATORIANO"

PROBLEMA DE ANÁLISIS CONSTITUCIONAL

• ¿Cómo deben desarrollarse en las normas infra constitucionales las disposiciones constitucionales que reconocen y aseguren el ejercicio de los derechos respecto al interés superior de niños, niñas y adolescentes?

¿QUÉ ES EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR?

• El término “interés superior” describe ampliamente el bienestar del niño. Dicho bienestar depende de múltiples circunstancias personales, tales como la edad y el grado de madurez, la presencia o ausencia de los padres, el entorno del niño y sus experiencias.

ACNUR, Mayo 2008, Directrices del ACNUR para la determinación del interés superior. Obtenido el 8 de enero de 2015 desde http://www.corteidh.or.cr/sitios/observaciones/complementarias/ACNUR/DirectricesACNURparaladeterminaciondelinteressuperiordelni%C3%B1o.pdf

CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR 2008

• Art. 44.- El Estado, la sociedad y la familia promoverán de forma prioritaria el desarrollo integral de las niñas, niños y adolescentes, y asegurarán el ejercicio pleno de sus derechos; se atenderá al principio de su interés superior y sus derechos prevalecerán sobre los de las demás personas. Las niñas, niños y adolescentes tendrán derecho a su desarrollo integral, entendido como proceso de crecimiento, maduración y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este entorno permitirá la satisfacción de sus necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de políticas intersectoriales nacionales y locales.

En nuestro ordenamiento jurídico cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o nacionalidad indiferente de si es víctima o no, puede demandar una acción de protección para el amparo directo y eficaz de sus derechos, tal como lo prescribe nuestra CRE en su art. 86 numeral 1 y art. 88 ibídem. De esta manera frente a una situación que vulnere el principio del interés superior de niños y adolescentes, todos podemos exigir dichas garantías.

CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO

Artículo 31. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.

+ TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES A FAVOR DE LAS NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES

• Declaración americana de los derechos y deberes del hombre.

• Declaración de los derechos del niño.

• Convención americana sobre derechos humanos .

• Pacto internacional de derechos civiles y políticos.

• Convención interamericana sobre el trágico internacional de menores.

• Convenio relativo a la protección del niño y a la cooperación en materia de adopción internacional .

• Convención sobre los aspectos civiles de la sustracción internacional de menores, 1980 .

• Protocolo facultativo de la convención sobre los derechos del niño relativo a la participación de niños en los conflictos armados, 2000.

• Protocolo facultativo de la convención sobre los derechos del niño relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de niños en la pornografía, 2000.

• Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y niños, que complementa la convención de las naciones unidas contra la delincuencia organizada transnacional.

• Carta africana sobre los derechos y el bienestar del niño, de 1990.

ART. 11.- EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO:• El interés superior del niño es un principio que está

orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los niños, niñas y adolescentes; e impone a todas las autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones públicas y privadas, el deber de ajustar sus decisiones y acciones para su cumplimiento.Para apreciar el interés superior se considerará la necesidad de mantener un justo equilibrio entre los derechos y deberes de niños, niñas y adolescentes, en la forma que mejor convenga a la realización de sus derechos y garantías. Este principio prevalece sobre el principio de diversidad étnica y cultural. El interés superior del niño es un principio de interpretación de la presente Ley. Nadie podrá invocarlo contra norma expresa y sin escuchar previamente la opinión del niño, niña o adolescente involucrado, que esté en condiciones de expresarla.

CODIGO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENICA, Art. 11, publicado por Ley No. 100. En Registro Oficial 737 de 3 de Enero del 2003.

TODOS LOS DERECHOS PARA TODOS LOS NIÑOS

Y ADOLESCENTES

SISTEMAS DE PROTECCIÓN INTEGRAL

• Un sistema integral de protección del niño comprende leyes, políticas, procedimientos y prácticas dirigidas a prevenir y actuar de manera efectiva ante el abuso, el trato negligente, la explotación y el trato violento al niño y adolescente. Es responsabilidad de los Estados el promover el establecimiento y la implementación de sistemas de protección del niño de conformidad con sus obligaciones internacionales. Los niños que se encuentren bajo su jurisdicción deben tener un acceso no discriminado a tales sistemas.

ACNUR, Mayo 2008, Directrices del ACNUR para la determinación del interés superior. Obtenido el 8 de enero de 2015 desde http://www.corteidh.or.cr/sitios/observaciones/complementarias/ACNUR/DirectricesACNURparaladeterminaciondelinteressuperiordelni%C3%B1o.pdf

PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR

Acciones que afectan a un niño deforma individual

Medidas para identificarel interés superior del niño

Acciones que afectan a todos o a grupos de niñosMedidas de carácter general

Determinación del Interés Superior

En las tres situaciones siguientes

Evaluación del Interés Superior

Para la mayoría de las acciones

Soluciones duraderas para niños refugiados no

acompañados y separados

Cuidado temporal para niños

no acompañados y separados

en situaciones excepcionales

Posible separación del niño de sus padres contra

lavoluntad de éstos

DETERMINACIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR

La determinación del interés superior describe el proceso formal diseñado para determinar el interés superior del niño con respecto a decisiones especialmente importantes que le afectan, que requieren estrictas garantías procesales. El proceso debe asegurar la adecuada participación del niño sin discriminación. Debe atribuirse el peso debido a los puntos de vista del niño de acuerdo con su edad y madurez. Debe involucrar a las personas expertas encargadas de tomar las decisiones en las diferentes áreas y equilibrar todos los factores relevantes para valorar la mejor opción.

ACNUR, Mayo 2008, Directrices del ACNUR para la determinación del interés superior. Obtenido el 8 de enero de 2015 desde http://www.corteidh.or.cr/sitios/observaciones/complementarias/ACNUR/DirectricesACNURparaladeterminaciondelinteressuperiordelni%C3%B1o.pdf

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOSCASOS INTERES SUPERIOR

Caso de las Niñas Yean y Bosico Vs. República Dominicana.

• Negación de la emisión de las actas de nacimiento a favor de Dilcia Oliven Yean y Violeta Bosico Cofi a través de las autoridades del Registro Civil.

Caso de los “Niños de la Calle” (Villagrán Morales y otros) Vs. Guatemala.

• Denuncia por la muerte de cinco niños de la calle.

LA FAMILIA

La familia, como elemento natural y fundamento de la sociedad, tiene derecho a la protección de las niñas, niños y adolescentes. El derecho a un “nivel de vida adecuado para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social”. Se reconocerá a los padres como los responsables primordiales de proporcionarles las condiciones de vida necesarias para su desarrollo y el deber del estado de adoptar “medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables por el niño a dar efectividad a este derecho”.

Principio del interés superior del menor. Obtenido el 3 de enero de 2015 desde http://sitios.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional/Constitucion%20Politica/Principios%20Constitucionales/INTER%C3%89S%20SUPERIOR%20DEL%20MENOR.htm

LAS NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES:

1. Gozarán de un buen desarrollo físico, mental, espiritual, racional y social en forma saludable y normal.

2. Tendrán derecho a un nombre y su nacionalidad. 3. Gozarán de beneficios de la seguridad social y tendrán derecho a crecer y desarrollarse

en buena salud. 4. En estado de discapacidad o con impedimento social deben recibir el tratamiento, la

educación y el cuidado especial que merece su caso en particular. 5. Necesitan amor y comprensión, siempre que sea posible crecerán bajo el amparo de sus

padres. 6. Tienen derecho a recibir educación que será gratuita y obligatoria por lo menos en las

tres etapas elementales. 7. En todas las circunstancias deben figurar entre los primeros que reciban protección y

reconocimiento. 8. Deben ser protegido de todas formas de abandono, crueldad y explotación y no serán

objeto de ningún tipo de maltrato. 9. Deberán ser protegidos contra las prácticas que puedan fomentar la discriminación

social, religiosa o de cualquier otra índole.

• El Estado, los administradores de justicia, ministerios, demás entes y organismos en coordinación con los GADS de nuestro país deben contar con la planificación, la asignación de recursos, la implementación de proyectos, la supervisión o elaboración de directrices y políticas para que se plasme el principio del interés superior, ya que este principio requiere que se preste la debida atención a su situación específica y a los riesgos de protección.

PARA DETERMINAR EL INTERÉS SUPERIOR SE REQUIERE UNA COMPRENSIÓN CLARA E INTEGRAL DE LOS ANTECEDENTES DEL NIÑO Y ADOLESCENTE, ES ESENCIAL DESCUBRIR EL MÁXIMO POSIBLE SOBRE SUS NECESIDADES Y SOBRE LOS RIESGOS QUE LE ACECHAN, VÍNCULOS AFECTIVOS, CAPACIDAD, INTERESES, ASÍ COMO, LA CAPACIDAD DE LOS ADULTOS QUE DESEAN CUIDAR DEL MISMO.

ES PRECISO QUE EL PROCESO SE HALLE CENTRADO EN EL NIÑO Y/O ADOLESCENTE Y QUE RESULTE SENSIBLE A CUESTIONES DE GÉNERO, GARANTICE SU PARTICIPACIÓN Y SE MANTENGA UNA ACTITUD PREVISORA.

ACNUR, Mayo 2008, Directrices del ACNUR para la determinación del interés superior. Obtenido el 8 de enero de 2015 desde http://www.corteidh.or.cr/sitios/observaciones/complementarias/ACNUR/DirectricesACNURparaladeterminaciondelinteressuperiordelni%C3%B1o.pdf

EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO HA SIDO OBJETO DE AMPLIA CONSIDERACIÓN EN LOS CÍRCULOS ACADÉMICOS, OPERACIONALES Y OTROS, DANDO LUGAR A POSICIONES QUE VAN DESDE LA DENUNCIA DE SU INDETERMINACIÓN Y CONSECUENTE INUTILIDAD PRÁCTICA; PASANDO POR LOS QUE AFIRMAN EL PELIGRO DE SU USO ABUSIVO.

ACNUR, Mayo 2008, Directrices del ACNUR para la determinación del interés superior. Obtenido el 8 de enero de 2015 desde http://www.corteidh.or.cr/sitios/observaciones/complementarias/ACNUR/DirectricesACNURparaladeterminaciondelinteressuperiordelni%C3%B1o.pdf

EL INTERÉS SUPERIOR DEBE SER EL FACTOR DETERMINANTE PARA ACCIONES ESPECÍFICAS, ESPECIALMENTE LA ADOPCIÓN Y LA SEPARACIÓN DEL NIÑO DE SUS PADRES CONTRA LA VOLUNTAD DE ÉSTOS.

EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO NO ES PATERNACÉNTRICO NI

ESTATOCÉNTRICO SINO INFANTOCÉNTRICO.

Aguilar Cavallo Gonzalo, Estudios Constitucionales, Año 6, Nº 1, 2008, pp. 223-247, El principio del interés superior del niño y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Obtenido el 2 de enero de 2015 desde http://www.cecoch.cl/htm/revista/docs/estudiosconst/revistaano_6_1.htm/Elprincipio11.pdf

• El interés superior es uno de los principios cardinales en materia de derechos del niño, niña y adolescente, el conjunto de bienes necesarios para su desarrollo integral y protección de sus derechos, que buscan su mayor bienestar y que generen que todo niño, niña o adolescente mismo, en cuanto sujeto de derechos pueda tener el más amplio desenvolvimiento de sus potencialidades.

• Los derechos de los niños y adolescentes no dependen de ninguna condición especial y se aplican a todos por igual; constituyen un conjunto de derechos-garantía frente a la acción del Estado y representan, por su parte, un deber de los poderes públicos de concurrir a la satisfacción de los derechos-prestación que contempla.

• En relación al análisis jurisprudencial realizado tenemos dos puntos por los cuales iniciar: primero, que si bien es cierto que este principio vela por el interés superior de los menores y se encuentra siendo aplicado de forma prioritaria en los diferentes fallos de los juristas ecuatorianos no es menos cierto que nos encontramos frente a un sistema judicial garantista de derechos, en donde el núcleo esencial de los mismos no puede verse afectado ya que se vulneraria el estado constitucional de derechos. Por lo que a la luz de lo plasmado en la jurisprudencia ecuatoriana cabe decir que dicho principio no es genérico en su aplicación y se ajusta a las circunstancias relativas al caso y a la sana crítica de los juzgados; y segundo, que el interés superior aun siendo un principio que se considera supremo, en su interpretación y aplicación no puede afectar otros derechos.

PROPUESTA DE DESARROLLO INFRACONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES: MIS ARGUMENTOS

• Hay que recalcar que para determinar el interés superior se requiere una comprensión clara e integral de los antecedentes del niño y adolescente, es esencial descubrir el máximo posible sobre sus necesidades y sobre los riesgos que le acechan, vínculos afectivos, capacidad, intereses, así como, la capacidad de los adultos que se hacen cargo del cuidado de los menores.

• Sin embargo, la aplicación del interés superior no resulta una tarea simple a los operadores judiciales, ya que su formulación es vaga y ambigua, resultando difícil precisar en abstracto y en concreto sus consecuencias jurídicas.

• Es necesario revisar políticas públicas, más precisamente, la inversión social en infancia para determinar el cumplimiento de este mandato constitucional, ya que cuando se trata de resguardar el interés superior del niño, atañe a los jueces buscar soluciones que se avengan con la urgencia y la naturaleza de las pretensiones, encauzar los trámites por vías expeditas y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la frustración de derechos que cuentan con particular tutela constitucional.

• Si bien existe una protección real a los niños, niñas y adolescentes al expedirse un código donde hay una protección integral y específica igual que derechos específicos para este grupo prioritario, existen desaciertos en su aplicación debido a la falta de información y al desconocimiento de estos derechos y garantías de parte de los servidores públicos y de la sociedad en general, lo cual conlleva a una transgresión de dichas normas y precisamente sobre ese punto se debe hacer hincapié realizando campañas de promoción y difusión para que el principio del interés superior no sea violentado .

• Como sociedad debemos contribuir al fortalecimiento de todos los organismos destinados a promover el bienestar de los niños, niñas y adolescente ya que con ello se permite que se cumpla con el principio constitucional del interés superior en un marco de libertad, equidad y dignidad.

• Las desigualdades sociales deben erradicarse por completo, el Ecuador no puede ser un país que vive con la irresponsabilidad y la hipocresía, pues las palabras de amor y consideración por los niños se diluyen cuando su vida exige la formulación de políticas sociales integrales; programas y proyectos eficientes; una inversión social segura y adecuada; y mecanismos de rendición de cuentas, exigibilidad, control y evaluación.

• Cuando los niños, niñas y adolescentes puedan expresar, debatir, opinar, decidir, informar, es allí cuando se está ejerciendo su derecho a la ciudadanía y la sociedad tiene la obligación de estimular a la niñez y adolescencia al diálogo y así crear oportunidades para la participación, sólo así podrá el principio del INTERÉS SUPERIOR cumplirse tal como lo demandan nuestras niñas, niños y adolescentes.

FERNANDA ESTEFANÍA VILLACÍS GANCHOZOESTUDIANTE DE ABOGACÍA

UNIVERSIDAD TÉCNICA PARTICULAR DE LOJALA UNIVERSIDAD CATÓLICA DE LOJA