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JUICIO No 09332-2016-01204

SEÑORES MAGISTRADOS DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA DEL ECUADOR.- CONJUEZ NACIONAL DR. PABLO LOAYZA

SEÑORES MAGISTRADOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR

Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo, adulta mayor, por mis propios y personales derechos, en nuestra calidad de terceros perjudicados en el Juicio Ejecutivo No 09332-2016-01204 e injustamente enjuiciada civilmente por el arquitecto Boanerges Arturo Martínez Altamirano en su calidad de Gerente General y representante legal de TECDIAR S.A., Administradora del Condominio “THE POINT” y el ingeniero Enrique Wong Chang, en su calidad de Presidente del Directorio del Condominio “THE POINT”, Juicio Ejecutivo No 09332-2016-000627; comparezco, expongo y solicito:

Antecedentes Procesales

La Corte Provincial de Justicia del Guayas, Sala Civil y Mercantil declaró la nulidad en el juicio por pago de expensas comunes .proceso 09332-2016-01204, iniciado por el Directorio del Condominio The Point y su Administradora Tecdiar S.A., ante la omisión e incumplimiento de las solemnidades y formalidades sustanciales que revisten al documento y viabilizan su categoría de título ejecutivo (tipicidad y transcendencia) litigio judicial en el cual mi Madre Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo se adhirió en calidad de terceros perjudicados ante los agravios causados en el proceso 09332-2016- 0627 seguido por el Directorio The Point y Tecdiar S:A:., situación reconocida por la Sala de lo Civil y Mercantil.

Los derechos civiles y humanitarios de la adulta mayor han sido conculcados por cuanto la inmobiliaria inobservando el contrato, entrego las llaves a mi madre dos años después de la habilitación del edificio perjudicándome notoriamente dado que ya se había cumplido con el pago del bien en su totalidad (año 2014) en la forma y modalidad contractual consensuada, pagos de tracto sucesivo y fmanciamiento vía sistema financiero. Una vez entregadas las ¡laves (año 2016) por ¡a promotora; el directorio y su administradora promovieron un juicio, incumpliendo la cláusula de solución de controversias decretando el juez la prohibición de enajenar el bien.

En el año 2017, la promotora canceló el 75% de la obligación exigida judicialmente sin especificar el título, hecho reconocido en el año 2018 por su Gerente General mediante documento escrito, sin embargo solicitaron a la justicia el embargo de bien inmueble, su secuestro y nombramiento de un alguacil para su posterior remate.

Sin embargo, he pagado la cantidad aproximada USD$ 18,000.00 por concepto de alícuotas y mis facultades de uso, goce y disposición material del bien inmueble han sido vulnerados por el Directorio de The Point y su Administradora Tecdiar S:A: son siete años sin utilizar e! inmueble, señores de la Corte Constitucional.

El arquitecto Boanerges Arturo Martínez Altamirano en su calidad de Gerente General y representante legal de TECDIAR S.A., Administradora del Condominio “THE POINT” y el ingeniero Enrique Wong Chang, en su calidad de Presidente del Directorio del Condominio “l HE POIN \", enjuiciaron civilmente a la adulta mayor Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo, según consta Juicio Ejecutivo No 09332-2016-000627; sin perjuicio de lo expuesto, ante la violación de sus derechos civiles, y la inminente necesidad de proteger su patrimonio la ciudadana intervino en el Juicio Ejecutivo No 09332-2016-01204 en calidad de tercera perjudicada.

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Los Magistrados de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Provincial de Justicia del Guayas en el Juicio Ejecutivo No 09332-2016-001204 seguido por el arquitecto Boanerges Arturo Martínez Altamirano en su calidad de Gerente General y representante legal de TECDIAR S.A., Administradora del Condominio “THE POINT” y el ingeniero Enrique Wong Chang, en su calidad de Presidente del Directorio del Condominio “THE POINT” y del cual nos adherimos en calidad de terceros perjudicados mediante la oportuna presentación de escrito judicial consecuencia de la demanda en contra de mi madre Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo, Juicio Ejecutivo No 09332-2016- 00627 se pronunciaron declarando la nulidad de la acción ejecutiva y pretensiones procesales formuladas por The Point en el siguiente sentido: “...Los documentos públicos y privados que pueden hacer fe en juicio, si no son de los expresados en el Art. 505 (a. 413) del Código de Enjuiciamiento Civil, aun cuando sirven de medios de prueba, no son títulos ejecutivos, Sin título ejecutivo, es improcedente la demanda ejecutiva; y los jueces no pueden, por lo tanto, ordenar el cumplimiento de la obligación, por mucho que aparezca que ésta reúne los requisitos exigidos en el Art. 507 (a. 415). El auto de pago a no fundarse en titulo ejecutivo, es ilegal y, por lo dispuesto en el Art. 425 (a. 347), causa nulidad del proceso.” Gaceta Judicial Serie IV. No. 235. Pág. 20. De esta manera, el Tribunal observa que en el caso sub júdice, que las Actas de fecha 23 de enero de 2014 (fs. 9-10 y la de 9 de junio de 2015 (fs. 11-13), no guardan mérito de título ejecutivo, pues de conformidad con lo dispuesto en el Art. 13 de la Ley de Propiedad Horizontal, para que se considere título ejecutivo, las expensas necesarias emita el Administrador o el Presidente del condominio, debe ser aprobada en asamblea general de copropietarios, ya que el Acta de 23 de enero de 2014, conforme el orden del día aprobado, no se observa que se haya aprobado el cobro de expensas; y, en el Acta de fecha 9 de junio de 2015, según el orden del día aprobado, en el punto “Conocimiento y Aprobación de Estados Financieros y Operativos 2014”, resolviendo: “Que se cobren los intereses por mora acorde a la antigüedad de la cartera y de ser el caso, tomar las acciones legales pertinentes.”; en consecuencia, no se ha aprobado liquidación alguna de expensas en que se determine que el estado de cuanta que obra a fs. 1 de los autos corresponda a la liquidación de expensas necesarias o que forme parte del Acta de fecha 9 de junio de 2015, constituyendo esto en una violación de solemnidad sustancial relativa a los juicios ejecutivos, al tenor de lo dispuesto en el Art. 34, numeral 1 del Código de Procedimiento Civil, que dice: “1.- Haberse aparejado a la demanda título ejecutivo;...”; por lo que bien hizo el Juez A-quo, en primer término, en negar la acción ejecutiva, de conformidad con el Art. 481 ibidem, contradiciendo luego su decir inicial. Esta inobservancia al haber continuado con la tramitación de la causa, ha influido en la decisión de la causa, por cuanto al revocarse el Auto de fecha 25 de febrero de 2016, el cual negaba la acción ejecutiva por no ser título ejecutivo el documento acompañado a la demanda, viola lo determinado en el Art. 347, numeral 1, en concordancia con lo establecido en el Art. 481, ambos del Código de Procedimiento Civil, en tal virtud, corresponde la declaratoria de la nulidad por violación de solemnidad sustancial común a los juicios ejecutivos, por encontrarse cumplidos los requisitos exigidos para tal efecto, así, el de tipicidad pues la nulidad se encuentra taxativamente determina en el artículo 347, numeral 1 del Código de Procedimiento Civil, además encontramos el requisito de la trascendencia conforme se ha indicado pues limita el ejercicio de la acción, no siendo por tanto procedente su convalidación. En ese sentido, existen pronunciamientos de la Corte Nacional de Justicia, entre los cuales citamos: “De conformidad con lo dispuesto por el Art. 1014 del Código de Procedimiento Civil "La violación del trámite correspondiente a la naturaleza del asunto o al de la causa que se esté juzgando, anula el proceso; y los juzgados y tribunales declararán la nulidad, de oficio o a petición de parte, siempre que dicha violación hubiere influido o pudiere influir en la decisión de la causa..." En el caso, se cumplen los requisitos de tipicidad y trascendencia que deben existir para la nulidad procesal: la tipicidad consiste en que la causa de nulidad debe ser una violación de solemnidad sustancial o violación de trámite, establecidos en la ley, y, la trascendencia se refiere a que tal nulidad hubiere influido en la decisión de la causa o provocado indefensión y que no hubiere quedadoconvalidada legalmente.” Expediente 365, Registro Oficial Suplemento 430, 16 de Abril del 2011-

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CUARTO. RESOLUCION. Por los fundamentos expuestos los Jueces de este Tribunal de la Sala Especializada de lo Civil de la Corte Provincial de Justicia del Guayas, revocan la sentencia y en su lugar declaran la nulidad de lo actuado a partir de providencia dictada el 17 de mayo del 2016, a las 11h53, que obra a fs. 64 inclusive, sin derecho a reposición. Ejecutoriado devuélvase al juzgado de origen. Notifiquese....”

“... Guayaquil, jueves 29 de noviembre del 2018, las 14h42, VISTOS: Agregúese a los autos el escrito presentado por Antonio Harold Peragallo Noboa por los derechos gue representa, de fecha 9 denoviembre de 2018. En lo principal, para atender la petición de revocatoria presentada por el accionante, al Auto de 26 de octubre de 2018, a las 15h47, en la cual se declara Nulidad a partir de fs. 64 de la instancia, de conformidad a lo dispuesto en el Art. 347 numeral 1 del Código de Procedimiento Civil, se considera: 1.- El Art. 82 de la Constitución de la República, señala que: “El derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes..”. 2.- El Auto que declara la Nulidad de fecha 26 de octubre de 2018, a las 15h47, ha sido plenamente fundamentado y obedece a una circunstancia que recae exclusivamente en el accionar y facultad correctiva de los Jueces, ya que las omisiones o quebrantos procesales son saneables, porque el fin primordial de la administración de justicia es el de buscar la paz social y, mantener el principio de seguridad jurídica que se logra con reglas claras de juego y no mantener las cosas inciertas y los conflictos inacabados; en tal virtud con la nulidad declarada, se resguardo el debido proceso y el derecho a la seguridad jurídica de los litigantes, por lo tanto se niega la revocatoria solicitada . Por lo expuesto, se niega el pedido de revocatoria formulado por el accionante; debiéndose estar a lo dispuesto en 26 de octubre de 2018, a las 15h47. Notifiquese.-...”

u... Guayaquil, jueves 13 de diciembre del 2018, las 08h18, VISTOS: Agregúese a ios autos el escrito presentado por Antonio Harold Peragallo Noboa por los derechos gue representa. En lo principal, la secretaria de la sala, siente razón si la resolución y auto que anteceden se encuentran ejecutoriados, cumplido devuélvase el expediente al juez de origen. Notifiquese “...Juicio No. 09332-2016-01204 Razón: Siento como tal y para los fines de ley, que de la revisión minuciosa del proceso y del Sistema SATJE se observa que la resolución se encuentra ejecutoriada por ministerio de la ley; asi mismo el proceso es entregado a la Ab. Yoamelin Córdova Ayudante Judicial asignada al Juez Ponente dentro de la presente causa; a fin de que proceda con el envío al inferior- Lo Certifico.- Guayaquil, Enero 4 del 2019 Ab. Luisa Geovanna Armijos De la Cruz SECRETARIA RELATORA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA DEL GUAYAS...”

El 16 de julio de 2019, a las 9h47, el juez a quo expidió en el proceso de ejecución auto con fuerza de sentencia en el siguiente sentido: Agréguese a los autos el escrito que antecede.- De una revisión de los autos se observa que el superior declaró la nulidad del proceso hasta el auto de calificación inclusive, negando el derecho a reposición, por lo que ha quedado en firme el auto de archivo de fecha 11 de febrero ue¡ 2016, a ¡as 10h35 (foja 35), en íaí virtud, no cabe acumular un proceso que ha quedado inexistente, ni reparar daño alguno que no haya sido expresamente ordenado por el superior, dejando salvo el derecho de la parte para iniciar las acciones que crea convenientes.- Notifiquese.

El 20 de diciembre de 2019, a las 10h27, el Tribunal a quem, decidió.”. En estimación de lo expuesto, y al tenor del Art. 368 del Código Adjetivo Civil, este Tribunal, admite el recurso de hecho interpuesto por el abogado Antonio Harold Peragallo Noboa, en calidad de Procurador Judicial de la señora Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo, y de inmediato procede a analizar el recurso de apelación.3.2. Ahora bien, en lo referente al recurso de apelación presentado y que obra en fs. 131-137 se evidencia que es en contra del auto de fs. 130, que como se ha indicado en líneas anteriores consta la decisión del juez a quo de denegar una acumulación de los proceso solicitada por el recurrente, fundamentando su decisión al indicar que el presente proceso ha quedado inexistente debido a Ir

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resolución emitida por los jueces provinciales abogado Alfonso Ordeñana Romero y doctores Dora Moreano Cuadrado, Juan Carlos Camacho Flores que procedieron a declarar la nulidad del proceso sin derecho a reposición desde el auto de calificación que obra en fs. 64., el dia viernes 26 de octubre del 2018, a las 15h47. Ante esta realidad procesal encontramos que dicha decisión acarrea el archivo del proceso y como tal no procede ninguna otra actuación procesal y como tal no admite conforme a derecho lo requerido por el apelante. CUARTO. RESOLUCION. Por los fundamentos de hecho y de derecho expuestos, este Tribunal de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Provincia de Justicia del Guayas, resuelve RECHAZAR el recurso de apelación, y confirmar el auto de fecha martes 16 de julio del 2019, a las 09h47, y se dispone que se continúe con la sustanciación de la causa. Ejecutoriado el presente devuélvase al Juzgado de Origen. Notifíquese.

El 17 de enero de 2020, la Administración de Justicia a las 11h54 notificó el Auto-general de fecha, jueves 9 de enero de 2020, las 14h44 cuyo texto dispone:”... VISTOS: Agréguese al expediente el escrito presentado por la parte Actora, de fecha 26 de diciembre de 2019. En lo principal el recurso de casación presentado por YOLANDA MARGOTH NOBOA ANDRADE (viuda de Peragallo), en contra de la resolución emitida por esta Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte provincial de Guayas, de fecha 20 de diciembre de 2019. Al respecto se observa: a) La Constitución de la República en el numeral 1 del Art. 76, establece que: “Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes.”; y en su Art. 82, que: “El derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes.”. La Ley de Casación en el primer inciso del Art. 2, dispone que: “El recurso de casación procede contra las sentencias y autos que pongan fin a los procesos de conocimiento, dictados por las cortes superiores, por los tribunales distritales de lo fiscal y de lo contencioso administrativo.”, b) En la especie, el juicio sobre el cual se propone el presente recurso de casación, es de los llamados juicios de ejecución; en tal virtud, el recurso de casación sólo procede contra las sentencias o autos dictados en los procesos “de conocimiento”; y éste no es el caso en estudio; por lo expuesto en base a lo dispuesto en el Art. 2 de la Ley de Casación, Niega el Recurso de casación propuesto por YOLANDA MARGOTH NOBOA ANDRADE, por no ser este proceso de aquellos sobre los cuales la ley provee este recurso.- NOTIFIQUESE...”

El 5 de abril de 2021; las 14h59, el Conjuez Nacional de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de Corte Nacional de Justicia del Ecuador en el juicio No 09332-2016-01204 notificó a la ciudadana Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo el auto de inadmisión del recurso de hecho dictado el día lunes cinco de abril de dos mii veintiuno, las diez horas cincuenta y cuatro minutos en el proceso de conocimiento No 09332-2016-01204.

Por no estar de acuerdo, señor Conjuez Nacional, con el contenido de vuestro auto que inadmite el recurso de hecho, consecuentemente el recurso de casación, ejercemos el derecho de oposición procesal interponiendo, Acción Extraordinaria de Protección, con el propósito categórico, previa notificación a !a parte contraria, se remita el expediente para el conocimiento y resolución de los Señores Magistrados de la Corte Constitucional de la República del Ecuador, ante los agravios y el gravamen irreparable que nos causa la denegación de justicia y el quebrantamiento de la ley por parte de la Administración de Justicia. Fundamentamos la Acción Extraordinaria de Protección de conformidad con la normativa vigente al tenor litera! de ¡as consideraciones que exponemos a continuación:

Calidad en la que comparece la persona accionante

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Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragailo, adulta mayor, de estado civil viuda, de profesión Trabajadora Social, por mis propios y personales derechos ejerzo el derecho constitucional subjetivo de petición, consagrado en la Constitución Política del Ecuador, en concordancia con las disposiciones de la Convención Interamericana de Derechos Humanos, que reconocen el derecho de las personas de recurrir los actos administrativos de poder público y desarrollar las posibilidades del recurso judicial, ante el órgano competente en el término legal y en debida forma, en mi calidad de tercera perjudicada en el Juicio por pago de expensas comunes No 09332-2016-01204; y, ante el gravamen irreparable provocado por la violación de sus derechos civiles en el proceso No 09332-2016-000627; presento acción extraordinaria de protección para el conocimiento y resolución de la Corte Constitucional ante la inminente necesidad de proteger su patrimonio

Constancia de que la sentencia o auto está ejecutoriada; y, señalamiento de la judicatura, sala o tribunal del que emana la decisión violatoria del derecho constitucional

El 5 de abril de 2021; las 14h59, el Conjuez Nacional de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de Corte Nacional de Justicia del Ecuador en el juicio No 09332-2016-01204 notificó a la ciudadana Yolanda Margoth Ncbca Andrade viuda de Peragaüc c! auto definitivo do inadmisión do! recurso de hecho dictado el dia lunes cinco de abril de dos mil veintiuno, las diez horas cincuenta y cuatro minutos en el proceso de conocimiento No 09332-2016-01204, se encuentra ejecutoriado por el ministerio de la ley.

El auto-definitivo de inadmisión del recurso de hecho consecuentemente del recurso de casación, que vulnero mis derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, seguridad jurídica, tutela judicial efectiva, y propiedad fue expedido por el Doctor Pablo Loayza Romero Conjuez Nacional de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Nacional de Justicia del Ecuador

IV

COMPETENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR y Demostración de haber agotado los recursos ordinarios y extraordinarios, salvo que sean ineficaces o inadecuados o que la falta de interposición de estos recursos no fuera atribuidle a la negligencia del titular del derecho constitucional vulnerado

Presentada la Acción Extraordinaria de Protección ante los Jueces a quo. Magistrados de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Nacional de Justicia del Ecuador con sede en la ciudad de Quito DM, es facultad de los jueces a quo notificar a los accionantes y remitir el expediente a los señores Magistrados de la Corte Constitucional de la República del Ecuador para que conozcan y resuelvan con estricta sujeción al procedimiento y los términos previstos en el ordenamiento jurídico.

En efecto, la Ley Orgánica de Garantías Junsdiccionaies y Control Constitucional, determina en su: “...Artículo 58.- Objeto.- La acción extraordinaria de protección tiene por objeto la protección de los derechos constitucionales y debido proceso en sentencias, autos definitivos, resoluciones con fuerza de sentencia, en los que se hayan violado por acción u omisión derechos reconocidos en la Constitución....” en concordancia con el Artículo 62.- Admisión.-La acción extraordinaria será presentada ante la judicatura, sala o tribunal que dictó la decisión definitiva; éste ordenará notificar a la otra parte y remitir el expediente completo a la Corte Constitucional en un término máximo de áncp días...”

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PROCEDEÑCiÁ DE LA ACCION EXTRÁORDÍNARIA DE PROTECCiON

La Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional faculta a la parte recurrente ejercer el derecho de oposición procesal para la protección de los derechos constitucionales: seguridad jurídica, igualdad ante la ley, tutela judicial efectiva y propiedad conculcado ante la inadmisión del recurso de hechointerposición de la Acción Extraordinaria de Protección contra el Auto-definitivo dictado en el Juicio por Expensas Comunes No 09332-2016-01204, el 5 de abril de 2021 las 10h54, notificado el 5 de abril de 2021 las 14h59, que denegó nuestro recurso de casación con el propósito categórico que los señores Magistrados de la Corte Constitucional de la República del Ecuador declaren su admisibilidad al tenor literal de lo previsto en las disposiciones jurídicas de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional.

consecuentemente e! recurso de casación por parte del juzgador a quo, esto es, la

VI

TERMINO PARA LA ÍNTERPOSÍCION DE LA ACCION.

La Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional en su Artículo 60.- Término para accionar.- El término máximo para la interposición de la acción será de veinte días contados desde la notificación de la decisión judicial a la que se imputa la violación del derecho constitucional, para quienes fueron parte; y, para quienes debieron serio, e! término correrá desde que tuvieren conocimiento de la providencia.

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FUNDAMENTOS EN QUE SE APOYA LA ACCION

Identificación precisa del derecho constitucional violado en la decisión judicial: y; si la violación ocurrió durante el proceso, la indicación del momento en que se alegó la violación ante la jueza o juez que conoce la causa.

Los derechos constitucionales violados Igualdad ante la ley, la seguridad jurídica, la tutela judicial efectiva y la propiedad;

El derecho de impugnación, la interposición de recursos horizontales y verticales en los procesos judiciales, el alcance, sentido y su propósito se traduce en: garantizar a los ciudadanos el derecho a la defensa, evitar la afectación de sus derechos y obligaciones y tutelar en forma efectiva la validez del procedimiento. El pronunciamiento oportuno, imparcial e independiente de los tribunales nacionales competentes adquiere vital importancia en la aplicación de los principios jurídicos en que se fundamentan sus decisiones consecuentemente, la dirección y control del proceso tiene como finalidad la búsqueda objetiva de la verdad, más no la provocación de un estado de indefensión que conculque el derecho de igual protección de la ley.

Efectivamente, el ordenamiento jurídico vigente, Código Orgánico General de Procesos, Ley de Casación preceptúa lo siguiente: “...El recurso de casación procede respecto de las providencias expedidas por las cortes provinciales en la fase de ejecución de las sentencias dictadas en procesos de conocimiento, si tales providencias contradicen lo ejecutoriado...” jT

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La providencia de los Magistrados, recurrida por la ciudadana mediante la interposición del recurso de casación y cuyo texto preceptúa:

“...En estimación de lo expuesto, y al tenor del Art. 368 del Código Adjetivo Civil, este Tribunal, admite el recurso de hecho interpuesto por el abogado Antonio Harold Peragallo Noboa, en calidad de Procurador Judicial de la señora Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo, y de inmediato procede a analizar el recurso de apelación.3.2. Ahora bien, en lo referente al recurso de apelación presentado y que obra en fs. 131-137 se evidencia que es en contra del auto de fs. 130, que como se ha indicado en líneas anteriores consta la decisión del juez a quo de denegar una acumulación de los proceso solicitada por el recurrente, fundamentando su decisión al indicar que el presente proceso ha quedado inexistente debido a la resolución emitida por los jueces provinciales abogado Alfonso Ordeñana Romero y doctores Dora Moreano Cuadrado, Juan Carlos Camacho Flores que procedieron a declarar la nulidad del proceso sin derecho a reposición desde ei auto de calificación que obra en ís. 64., ei día viernes 26 de octubre dei 2018, a las 15h47. Ante esta realidad procesal encontramos que dicha decisión acarrea el archivo del proceso y como tal no procede ninguna otra actuación procesal y como tal no admite conforme a derecho lo requerido por el apelante. CUARTO. RESOLUCION. Por los fundamentos de hecho y de derecho expuestos, este Tribunal de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Provincia de Justicia del Guayas, resuelve RECHAZAR el recurso de apelación, y confirmar el auto de fecha martes 16 de julio del 2019, a las 09h47, y se dispone que se continúe con la sustanciación de la causa...”

“....De una revisión de los autos se observa que el superior declaró la nulidad del proceso hasta el auto de calificación inclusive, negando el derecho a reposición, por lo que ha quedado en firme el auto de archivo de fecha 11 de febrero del 2016, a las 10h35 (foja 35), en tal virtud, no cabe acumular un proceso que ha quedado inexistente, ni reparar daño alguno que no haya sido expresamente ordenado por el superior, dejando salvo el derecho de la parte para iniciar las acciones que crea convenientes...”

contradice lo ejecutoriado por el propio tribunal a quem, y más aún, la decisión del Conjuez Nacional que inadmitió el recurso de hecho consecuentemente el recurso de casación, viola en forma directa el principio constitucional de igualdad ante la ley por cuanto la omisión de sancionar los efectos jurídicos de la nulidad judicialmente declarada por la Administración de Justicia, discrimina a la ciudadana YOLANDA NOBOA ANDRADE VIUDA DE PERAGALLO con la circunstancia agravante de promover se divida la continencia de la causa, situación prohibida por la Legislación Procesal Ecuatoriana.

I.- La decisión judicial, auto resolutorio recurrido por la madre de familia, adolece de causa lícita, por cuanto los jueces a quo incurren en ilegitimidad al: 1.- obstar el derecho a la defensa de la ciudadana.2. provocar un menoscabo evidente a su derecho de propiedad y, 3.- conculcar el principio de igualdad, situación que se materializa en la inobservancia de los jueces a las disposiciones del Código Sustantivo Civil, normativa que establece como modo de extinguir las obligaciones: la declaratoria de nulidad por violación de solemnidad sustancial común a los juicios. En ese contexto, la normativa civil tipifica los efectos jurídicos de la nulidad, literalmente sanciona a los infractores de la ley con la restitución integra de los valores que se hubieren cancelado y se encamina a la protección de los derechos civiles, en la especie el derecho a la propiedad, correspondiendo a los administradores de justicia ordenar la revocatoria de la prohibición de enajenar y el embargo del bien inmueble verificándose objeto ilicito en el dictamen de la administración de Justicia, porque contraviene el derecho público ecuatoriano, el no, sancionar los efectos jurídicos de la nulidad judicialmente declarada constituye; y, más aún el desconocer que en materia civil la nulidad de los actos jurídicos es una consecuencia derivada de la declaratoria judicial de invalidez de los actos originarios

II - La potestad pública de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en materia civil tiene por finalidad el reconocimiento de un derecho o la reparación de daños, siendo por expreso mandato supremo, la competencia irrenunciable e indelegable consecuentemente, la errónea interpretación de los principios constitucionales que gobiernan la justicia por parte de ios jueces a quo, esbozada en ía providencia recurrida, se materializo porque ios juzgadores interpretan que no se puede ejecutar la sentencia, porque no existe proceso, otorgándole a las normas

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constitucionales, sustantivas y procesales un alcance, sentido y un propósito que no lo tiene, restringiendo de esa manera, los derechos civiles de la contribuyente a la seguridad jurídica, igualdad ante la ley y propiedad, ante su negativa de sancionar la nulidad, adecuando su conducta en el modo de infracción denegación justicia y quebrantamiento de la legislación.

III.- El poder de administrar justicia, esto es, el ejercicio privativo de soberanía, en las fases de ejecución y el cumplimiento del fallo de casación en la presente causa, corresponde a los jueces de instancia, comprendiendo que la nulidad de los actos jurídicos conlleva el deber de corrección y el carácter determinante de declarar en auto resolutivo la pretensión razonable y proporcional de la adulta mayor a:

Señores Magistrados un proceso judicial de acuerdo a la voluntad de los Estados Soberanos puede durar hasta cincuenta y cuatro meses aproximadamente, así reza en los Tratados Internacionales e Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, situación que nos constriñe y nos invita a la reflexión por cuanto la temporalidad encuentra su equilibrio en la debida diligencia de los juzgadores complementándose vital y necesariamente en el respeto a las condiciones de igualdad y el trato no discriminatorio a las partes en el ejercicio, promoción y exigencia de sus derechos, los agravios causados a mi madre, señores Magistrados, producto de la intransigencia de los jueces a quo y los personeros del Condominio The POINT encuentra su materialidad en el vocablo tiempo. El Conjuez Nacional, Doctor Pablo Loayza Romero inobservo nuestra petición del derecho a ser escuchados en audiencia pública, decidiendo unilateralmente después de nueve meses inadmitir nuestros recursos.

• El derecho de acción se caracteriza por sus elementos constitutivos: razonabilidad y proporcionalidad. La relación directa y reflexiva de los mismos se traduce en la reclamación de cosas, cantidades o hechos exigióles fundados en causa, razón o derecho, los cuales, se materializan en pretensiones procesales equilibradas y compatibles, cuyo conocimiento y resolución corresponde a la Función Judicial ante el ejercicio, promoción y exigencia de los derechos ciudadanos.

El derecho constitucional al debido proceso, es una garantía orientada a limitar al poder, que su fundamento radica en impedir que cualquier decisión de la autoridad que amenace, afecte o lesione algún derecho constitucional de las personas pueda asimilarse como legítimo, si ha vulnerado las reglas del debido proceso.

El debido proceso sustancial abarca una conceptualización de prevención, en tanto controla que el gobierno (administración y legislación), no se exceda en la discrecionalidad y por el contrario se fortalezca y aplique el principio de razonabilidad”.

La validez procesal encuentra su fundamento en el debido proceso, su violación atenta la seguridad jurídica y los derechos de las personas en un proceso determinado; con relación al derecho a la defensa diremos que es un pilar fundamental del debido proceso, se trata de aquel principio jurídico procesal o sustantivo por el cual, toda persona tiene derecho a ciertas garantías minimas para asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, además de entregarle la oportunidad para ser oído y hacer valer sus pretensiones frente al juez.

El desarrollo del derecho de defensa en el ámbito constitucional y en los instrumentos internacionales de protección de los derechos humanos constriñen a que nadie puede ser privado de los medios necesarios para proclamar y hacer respetar sus derechos en el desarrollo de un proceso legal, equilibrando en lo posible las facultades que tiene el sujeto procesal accionante como el defensivo, básicamente para contradecir la prueba de cargo, aportar medios de prueba que consoliden su condición y a impugnar las decisiones legales que le sean contrarias, objetivo politico de un Estado constitucional de derechos y justicia; cabe recordar que este derecho es una norma con jerarquía constitucional legítimo para todo tipo de proceso, emanado de los valores de seguridad jurídica y de igualdad de oportunidades para acceder a una recta administración de justicia; permite que el accionado pueda ser oído, hacer valer sus razones, ofrecer y controlar la prueba e intervenir en la causa en pie de igualdad con la parte actora. Osvaldo Gozaini, Derecho Procesal Constitucional. El Debido Proceso: (Buenos Aires. Rubinzal-Culzoni Editores Buenos Aires; 2004) 25, 28 y 29. Orlando Rodríguez, La Presunción de Inocencia, (Bogotá, Ediciones

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Jurídicas Gustavo Ibáñez, Segunda Edición Reimpresión; 2000), 519 y 520.Jorge Vásquez Rossi, Derecho procesal penal. 2 tomos, Buenos Aires. Editorial Rubinzal-Culzoni, 1995), 396 y 528. ordenamiento jurídico; esto es, el tramite propio de cada procedimiento de conformidad con el articulo 76, numeral 3 de la Constitución de la República.

Señores Magistrados la Declaración Universal de los Derechos Humanos en sus artículos séptimo, octavo y décimo proclama: Todos son iguales ante la Ley y tienen, sin distinción, derecho a igual protección de la Ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda discriminación que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal discriminación. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad a ser oída públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y obligaciones...”

Los Principios Constitucionales de la Administración de Justicia desarrollados en la Constitución Política del Ecuador establecen: El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal y harán efectivas las garantías del debido proceso.

En la especie, la decisión del tribunal a quem, que resolvió: a) admitir el recurso de hecho interpuesto por el abogado Antonio Harold Peragallo Noboa, en calidad de Procurador Judicial de la señora Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo b) rechazar el recurso de apelación planteado por nosotros en calidad de terceros perjudicados y; c) confirmar el auto de conclusión del proceso y archivo contraria lo ejecutoriado por las razones que a continuación enuncio:

1. El derecho de impugnación, la interposición de recursos horizontales y verticales en los procesos judiciales, el alcance, sentido y su propósito se traduce en: garantizar a los ciudadanos el derecho a la defensa, evitar la afectación de sus derechos y obligaciones y tutelar en forma efectiva la validez del procedimiento. El pronunciamiento oportuno, imparcial e independiente de los tribunales nacionales competentes adquiere vital importancia en la aplicación de los principios jurídicos en que se fundamentan sus decisiones consecuentemente, la dirección y control del proceso tiene como finalidad la búsqueda objetiva de la verdad, más no la provocación de un estado de indefensión que conculque el derecho de igual protección de la ley.

En ese sentido, el pnncipio pro homme preceptúa que en matena ae derechos y garantías constitucionales se estará a la interpretación que más favorezca a su efectiva vigencia, así constatamos que la contradicción judicial de los miembros del tribunal se materializó en la inobservancia: al derecho a igual protección de la Ley. Al derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley; y, al derecho, en condiciones de plena igualdad a ser oída públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y obligaciones...” por cuanto la declaración de nulidad del instrumento público, produce efectos jurídicos para las partes procesales y terceros perjudicados, siendo condición sine qua nom una vez admitido el recurso de hecho escuchar públicamente a mi madre ante la duda metódica y más aún cuando el tribunal incorporó al proceso nuestras peticiones de acumulación de expedientes así como la restitución de valores y el levantamiento de medidas, (obsérvese los autos dictados por los jueces provinciales abogado Alfonso Ordeñana Romero y doctores Dora Moreano Cuadrado, Juan Carlos Camacho Flores, jueves 29 de noviembre del 2018, las 14h42 y jueves 13 de diciembre del 2018, las 08h18)

Es de vital importancia destacar que la mínima garantía básica dei debido proceso, consiste en el derecho de ser escuchado públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la

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determinación de sus derechos y obligaciones, situación que fue transgredida por los jueces provinciales, actualmente por el Conjuez y que contraría el alcance, sentido y propósito de la normativa jurídica, precisamente la nulidad judicialmente declarada y principalmente los efectos jurídicos determinados en elCódigo Sustantivo Civil

En ese contexto, para dirimir el conflicto es indispensable considerar que los preceptos de orden público determinan que“...el derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes..." coetáneamente: “...Las juezas y jueces administrarán justicia con sujeción a la Constitución, a los instrumentos internacionales de derechos humanos y a la ley.

En consecuencia el actor no puede beneficiarse de su propio dolo.

Señores Magistrados de la Corte Constitucional la ciudadana en sus sendos recursos procedió a la Individualización de la norma de derecho o precedente jurisprudencial obligatorio infringido y especificación el modo de infracción, indicando en el texto:

"... los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor. En ningún caso puede el juez declarar válido un acto que la ley ordena que sea nulo. Las obligaciones se extinguen en todo o en parte: 2. Por la solución o pago efectivo 9. Por la declaración de nulidad. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada, a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. Constituye abuso del derecho cuando su titular excede irrazonablemente y de modo manifiesto sus límites, de tal suerte que se perviertan o se desvíen, deliberada y voluntariamente los fines del ordenamiento jurídico...

Fundamentación del cargo tomado en cuenta el modo de infracción de la norma, (quebrantamiento de la ley)

• El derecho de oposición procesal no es una confrontación semántica, sin unidad de sentido ni autonomía de síntesis, promueve el debate, mediante el sistema oral, privilegiando los principios de concentración, contradicción e inmediación con la finalidad de hacer efectivas las garantías del debido proceso y solucionar los conflictos de la sociedad civilizada, estableciendo la responsabilidad de los jueces del perjuicio que se cause a las partes por la denegación de justicia o quebrantamiento de la ley.

Los autos dictados por los jueces provinciales abogado Alfonso Ordeñana Romero y doctores Dora Moreano Cuadrado, Juan Carlos Camacho Flores, de fechas jueves 29 de noviembre del 2018, las 14h42 y jueves 13 de diciembre del 2018, las 08h18, Magistrados de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Provincial de Justicia del Guayas, constituyen dentro del proceso de razonabilidad la confirmación de la nulidad absoluta del proceso ejecutivo iniciado en contra de mi madre, la declaratoria del abuso del derecho de Wong Chang, Martínez Altamirano y otros; y principalmente el reconocimiento de los derechos constitucionales, humanitarios y civiles de la señora Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragalio consecuentemente, el deber de corrección conlleva la reparación de los daños patrimoniales y el daño moral causado ante la denegación de justicia y el quebrantamiento de la ley por parte de la Administración de Justicia, juez a quo que se evidencia en la inobservancia de los principios de debida diligencia e imparcialidad así como la ausencia de razonabilidad y sentido de proporcionalidad en el ejercicio del derecho de acción por parte de Wong Chang, Martínez Altamiranoy otros. \\

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Esto disponen las leyes : Interpretación judicial de la ley.- Los jueces no pueden suspender nidenegar la administración de justicia por oscuridad o falta de ley...”

En ese contexto, comprendemos que el extinto Código de Procedimiento Civil, ha sido objeto de varias codificaciones oficiales. Las dos últimas codificaciones han sido: La codificación del Código de Procedimiento Civil de 1987, (Cod.s/n. RO-S 687:18 de mayo de 1987) y, la codificación vigente de 2005 (Cod.2005-011. RO-S 58:12 de julio de 2005) consecuentemente su normativa aplicada por el juzgador dispone lo siguiente

“...En la fase de ejecución del fallo, podrán alegarse pago efectivo, transacción, compensación, compromiso en árbitros, novación, espera, el pacto de no pedir y cualquier otro arreglo que modifique la obligación, siempre que fueren posteriores a la sentencia. El juez admitirá estas alegaciones únicamente cuando consten de documento público, documento privado judicialmente reconocido o confesión judicial, y su resolución causará ejecutoria..."“...Confesión judicial es la declaración o reconocimiento que hace una persona, contra sí misma, de la verdad de hecho o de la existencia de derecho. La confesión solo podrá pedirse como diligencia preparatoria o, dentro de primera o segunda instancia, antes de vencerse el término de pronunciar sentencia o auto definitivo. La confesión legítimamente hecha sobre ¡a verdad de la demanda, termina ei juicio civil. Ei juramento decisorio termina ei pieito. Ei juez fallará interpretando dicho juramento...”

En ese sentido, el Código Orgánico General de Procesos dispone: “...La sustanciación de los procesos en todas las instancias, fases y diligencias se desarrollarán mediante el sistema oral, se aplicarán los principios previstos en la Constitución de la República, en los instrumentos internacionales de derechos humanos, en los instrumentos internacionales ratificados por el Estado, en el Código Orgánico de la Función Judicial y el Código Orgánico General de Procesos. La declaración legítimamente hecha sobre la verdad de la demanda termina el proceso. Para demostrar los hechos en controversia las partes podrán utilizar cualquier tipo de prueba que no violente el debido proceso ni la ley. Cuando se ordene este juramento decisorio en la ejecución, se lo receptará en audiencia, dentro de la cual, la contraparte podrá ejercer su derecho de contradicción y defensa conforme con las normas del debido proceso. El juramento decisorio termina el proceso sobre un derecho disponible, consecuentemente la prueba tiene por finalidad llevar al juzgador al convencimiento de los hechos y circunstancias controvertidos, deberá ser apreciada en conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crítica.

La confesión judicial efectuada por el Procurador Judicial inobservada por el juez a quo y el tribunal a quem contraría lo ejecutoriado.

Explicar el carácter determinante de la presunta infracción en la parte dispositiva de la sentencia.

• El derecho de acción se caractenza por sus elementos constitutivos: razonabilidad y proporcionalidad. La relación directa y reflexiva de los mismos se traduce en la reclamación de cosas, cantidades o hechos exigióles fundados en causa, razón o derecho, los cuales, se materializan en pretensiones procesales equilibradas y compatibles, cuyo conocimiento y resolución corresponde a la Función Judicial ante el ejercicio, promoción y exigencia de los derechos ciudadanos.

Señores Magistrados un proceso judicial de acuerdo a la voluntad de los Estados Soberanos debe garantizar derechos y obligaciones de los ciudadanos así reza en los Tratados Internacionales e Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, situación que nos constriñe y nos invita a la reflexión por cuanto la sanción de los efectos jurídicos de las instituciones de derecho estricto cuya declaratoria judicial existe en autos y sentencias es directamente proporcional al principio de debida diligencia de los juzgadores complementándose vital y necesariamente en el respeto a las condiciones de

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igualdad y el trato no discriminatorio a las partes en el ejercicio, promoción y exigencia de sus derechos, los agravios causados a mi madre señores Magistrados, producto de la intransigencia de los accionantes y de los jueces a quo encuentra su materialidad en el vocablo abuso, más aún cuando consta en el proceso confesión judicial que dirime el conflicto.

Los Principios Constitucionales de la Administración de Justicia desarrollados en la Constitución Política del Ecuador establecen: El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal y harán efectivas las garantías del debido proceso concordantemente La Declaración Universal de los Derechos Humanos proclamó: en su ARTICULO 8: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución o por la Ley, consecuentemente el legislador consideró la jurisdicción contenciosa como: la potestad pública de conocer y resolver las controversias reconocimiento de derechos y reparación de daños.

La decisión del tribunal a quem, que resolvió: a) rechazar el recurso de apelación planteado por mi madre en calidad de tercero perjudicado y b) confirmar el auto de conclusión del proceso y archivo, constituye una infracción a ia iey puesto que desconoce ¡os efectos jurídicos y la sanción a ia nuiidad judicialmente declarada.

La conducta contraria a la ley de los jueces se traduce en la afectación a la debida y lógica coherencia de razonabilidad que debió existir en el análisis entre su pretensión, los elementos tácticos, las consideraciones y vinculación de la norma juridica, siendo condición sine qua non para la Administración de Justicia juzgar y sancionar los efectos jurídicos de la nulidad judicialmente decretada debiendo motivarlo en la parte dispositiva de su sentencia. La omisión de los jueces a quo, pugna con principios de derecho estricto por cuanto11...Constituye abuso del derecho cuando su titular excede irrazonablemente y de modo manifiesto sus limites, de tal suerte que se perviertan o se desvien, deliberada y voluntariamente los fines de! ordenamiento jurídico...” y; principalmente lo siguiente:

"...La ley distingue tres especies de culpa o descuido: Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aún las personas negligentes y de poca prudencia pueden emplear en sus negocios propios. Esta culpa equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrador un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. Culpa o descuido levísimo, es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. El dolo consiste en la intención positiva de irrogar injuria a la persona o propiedad de otro...”

El Conjuez Nacional de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Nacional de Justicia del Ecuador para dirimir la situación jurídica manifestó:

“....En ¡a especie, estamos frente a un juicio ejecutivo, es decir, frente a un proceso tramitado por ia via ejecutiva, por lo tanto es necesario establecer si los procesos ejecutivos están comprendidos dentro de los procesos de conocimiento, para lo cual es necesario recordar lo que dice la doctrina al respecto: “...Por oposición y a diferencia de los proceso de conocimiento: el 'proceso ejecutivo', no se dirige a declarar derechos dudosos o controvertidos, sino a llevar a efecto los que se hayan reconocidos por actos o en títulos de tal fuerza que constituye una vehemente presunción de que el derecho del actor es legítimo y está suficientemente probado para que sea, desde luego atendido..." (José de Vicente y

Caravantes. "Tratado Histórico, Critico y Filosófico de los Procedimientos Judiciales”, tomo III, pág. 257, citado igualmente por Manuel Tama Viteri en su obra: “El Recurso de Casación en la Jurisprudencia Nacional”, Tomo II, Edic. Edilex S.A. Pág. 335). Estas diferencias también son establecidas por Francisco Beceña, en la obra "Los procedimientos ejecutivos en el Derecho Procesal Español”, páginas 82 y 83, al señalar que la especialidad del procedimiento ejecutivo “consiste, hasta ahora, en que en limine litis se decreta lo que en el procedimiento ordinario es contentivo en la decisión final. En los procedimientos ordinarios las decisiones ejecutivas son siempre tomadas después de agotado el periodo de declaración y sin posibilidad de volverse a reproducir

Sin embargo la ciudadana Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo expresa para la valoración de la Corte Constitucional del Ecuador lo siguiente:

“El recurso de casación procede contra las sentencias y autos que pongan fin a los procesos de conocimiento, dictados por las cortes superiores, por los tribunales distritales de lo fiscal y de lo contencioso administrativo”. Igualmente procede el recurso de casación cuando “...en la fase de ejecución de las sentencias dictadas en procesos de conocimiento, si tales providencias resuelven puntos esenciales no controvertidos en e! juicio, ni decididos en el fallo o contradicen lo ejecutoriado”. La locución “proceso de conocimiento”, no ha sido definida por el legislador”, pero la doctrina señala que pertenece a esta categoría: Los procesos de condena, declarativo puro y de declaración constitutiva" que "tienen finalidad la declaración de un derecho o responsabilidad o de la constitución de una relación jurídica, e incluye, por lo tanto, el grupo general de declarativos y a los dispositivos. En todos ellos el derecho, es decir, e! Juez es quien ius dicit. Son procesos de juzgamiento o conocimiento o declarativos genéricos. Por su parte, Lino Enrique Palacio, distingue el proceso de conocimiento, de declaración o cognición, como: "Aquel que tiene por objeto una pretensión tendiente a lograr que |el órgano judicial (o arbitral) dilucide y declare, mediante la aplicación de las normas pertinentes a los hechos alegados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance de la situación jurídica existente entre las partes”.

Señores Magistrados, la Declaración Universal de los Derechos Humanos en sus artículos séptimo, octavo y décimo proclama:

"... Todos son iguales ante la Ley y tienen, sin distinción, derecho a igual protección de la Ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda discriminación que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal discriminación. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad a ser oída públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y obligaciones...”

Asi también la Carta Magna establece cuales son los principios de la Administración de Justicia, configurando los principios de concentración, contradicción y dispositivo; lo que guarda estricta concordancia con el Art. 169 de la Constitución de la República del Ecuador. CÓDIGO ORGÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL, establece los principios rectores y las disposiciones fundamentales que rigen la administración de justicia, y entre otros configura los siguientes: Art. 18 Código Orgánico de la Función Judicial; Art. 19 del mismo cuerpo legal, establece los PRINCIPIOS DISPOSITIVO, DE INMEDIACION Y CONCENTRACION;

“...el derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes...” el Artículo 25 Código Orgánico de la Función Judicial dispone: “... PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURIDICA.- Las

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Juezas y Jueces tienen la obligación de velar por la constante, uniforme y fiel aplicación de la Constitución, los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, los Instrumentos Internacionales ratificados por el Estado y las Leyes y demás normas jurídicas...”.

El Tribunal de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de Corte Provincial de Justicia del Guayas en el juicio No 09332-2016-01204 seguido por el arquitecto Boanerges Arturo Martínez Altamirano en su calidad de Gerente General y representante legal de TECDIAR S.A., Administradora del Condominio “THE POINT” y el ingeniero Enrique Wong Chang, en su calidad de Presidente del Directorio del Condominio “THE POINT”, declaró la nulidad Juicio Ejecutivo No 09332-2016-01204; y, en nuestra calidad de terceros perjudicados en el Juicio Ejecutivo No 09332-2016-000627

” La causal primera del Art. 3 de la Ley de la materia, corresponde al vicio de juzgamiento o in iudicando, por “violación directa” de la norma sustantiva, en donde no cabe consideración en cuanto a los hechos ni se puede realizar ninguna clase de análisis probatorio, pues se parte de la correcta estimación de ambos por el tribunal de instancia. Cuando el juzgador dicta sentencia y llega a la convicción de la verdad de determinados hechos, alegados ya sea por la parte actora, ya sea por la parte demandada, en la demanda y en la contestación a la demanda, respectivamente; luego de reducir los hechos a los tipos jurídicos conducentes, busca la norma o normas de derecho sustantivo que le sean aplicables. Este error de norma sustantiva en sentencia se da en tres casos: a. Falta de aplicación: Cuando el juzgador deja de aplicar al caso controvertido normas sustanciales, que ha debido aplicar, y que de haberlo hecho, habrían determinado que la decisión en la sentencia sea distinta a la acogida; b. Indebida aplicación: Cuando el juzgador entiende rectamente la norma pero la aplica a un supuesto táctico diferente del hipotético contemplado en ella. Incurre de esta manera en un error consistente en la equivocada relación del precepto con el caso controvertido; y c. Errónea interpretación: Cuando el juzgador incurre en un yerro de hermenéutica al interpretar la norma, atribuyéndole un sentido y alcance que no tiene.

El Conjuez Nacional de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Nacional de Justicia del Ecuador para dirimir la situación jurídica manifestó:

“...4.2. De lo examinado, se desprende que el procedimiento ejecutivo tiene como propósito hacer cumplir la obligación impaga mediante un proceso de ejecución, de allí que no es de aquellos juicios que la ley procesal ecuatoriana ha declarado como procesos de conocimiento. En consecuencia, vista la naturaleza de este juicio que tiene como basamento el cobro de un Título Ejecutivo Pagaré a la Orden-, se concluye en ¡a no procedencia de la impugnación por vía de casación, por cuanto no se cumple con ei requisito de procedencia establecido en el Art. 2 de la ley de Casación, de allí que lo resuelto por el Tribunal de Instancia al denegar el recurso de casación por improcedente está fundamentada en derecho, ya que el juicio ejecutivo no es un juicio de conocimiento...”.

Sin embargo !a ciudadana Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragaüo expresa para la valoración de la Corte Constitucional del Ecuador lo siguiente:

“... los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor. En ningún caso puede el juez declarar válido un acto que la ley ordena que sea nulo. Las obligaciones se extinguen en todo o en parte: 2. Por la solución o pago efectivo 9. Por la declaración de nulidad. La nulidad producida por un objeto o causa ¡licita, y ¡a nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que ¡as leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada, a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. Constituye abuso del derecho cuando su titular excede irrazonablemente y de modo<rA

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manifiesto sus límites, de tal suerte que se perviertan o se desvíen, deliberada y voluntariamente los fines del ordenamiento jurídico...

La Corte Provincial de Justicia del Guayas, Sala Civil y Mercantil declaró la nulidad en el juicio por pago de expensas comunes .proceso 09332-2016-01204, iniciado por el Directorio del Condominio The Point y su Administradora Tecdiar S.A., ante la omisión e incumplimiento de las solemnidades y formalidades sustanciales que revisten al documento y viabilizan su categoría de título ejecutivo (tipicídad y transcendencia) litigio judicial en el cual mi Madre Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragaüo se adhirió en calidad de terceros perjudicados ante los agravios causados en el proceso 09332-2016- 0627 seguido por el Directorio The Point y Tecdiar S:A:., situación reconocida por la Sala de lo Civil y Mercantil; y, el Conjuez Nacional.

Los derechos civiles y humanitarios de la adulta mayor han sido conculcados por cuanto la inmobiliaria inobservando el contrato, entrego las llaves a mi madre a los 2 años de la habilitación del edificio perjudicándome dado que ya se habla cumplido con el pago del bien en su totalidad (año 2014) en la forma y modalidad contractual consensuada. Una vez entregadas las llaves (año 2016) por la promotora; el directorio y su administradora promovieron un juicio, incumpliendo la cláusula de solución de controversias decretando el juez la prohibición de enajenar el bien.

Fn el año 2017, reconociendo su error la promotora canceló el 75% de la obligación exigida judicialmente sin especificar el título, hecho reconocido en el año 2018 por su Gerente General mediante documento escrito, sin embargo solicitaron a la justicia el embargo de bien inmueble, su secuestro y nombramiento de un alguacil para su posterior remate.

Sin embargo, he pagado la cantidad aproximada USD$ 18,000.00 por concepto de alícuotas y mis facultades de uso, goce y disposición material del bien inmueble han sido vulnerados por el Directorio de The Point y su Administradora Tecdiar S:A: son siete años sin utilizar el inmueble, señores de la Corte Constitucional.

PRETENSION CONCRETA

“... Dígnense, señores Magistrados de la Corte Constitucional con estudio de los fundamentos jurídicos expuestos en el ejercicio del derecho de oposición procesal consagrado en la Carta Magna del Estado e instrumentos internacionales de derechos humanos y el Código Orgánico General de Procesos, Ley de Casación, admitir la acción extraordinaria de protección con el propósito que se declare por razones de fondo y forma la procedencia del recurso de casación y el juzgador adopte una resolución que reforme el auto con fuerza de sentencia del Juez a quo y se declare y sancione ¡os efectos jurídicos de la nulidad por cuanto su conducta procesal de los actores constituye una violación a las garantías básicas del debido proceso, evidencia la conculcación a nuestras libertades individuales y se traduce en la expresa vulneración al ordenamiento jurídico constituido, léase seguridad jurídica. “...

DOCUMENTOS ADJUNTOS

Comunicación dirigida al Directorio de The Point y su Administradora Tecdiar S:A: donde constan los pagos efectuados por la ciudadana Yolanda Noboa Andrade viuda de Peragallo por concepto de alícuotas.

PROCURACiON JUDICIAL Y LEGITIMACION PROCESAL

Dígnense, señores Jueces, legitimar nuestra intervención, en el ilegitimo, ilegal e inconstitucional Juicio, y, confirmar las gestiones efectuadas por el abogado Antonio Harold Peragallo Noboa en mérito del poder especial conferido por la señora Yolanda Margoth Noboa Andrade viuda de Peragallo para la defensa de

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nuestros derechos en el proceso judicial.

AUTORIZACIONES Y DESIGNACIONES

Autorizamos y designamos al Abogado Antonio Harold Peragallo Noboa para que nos represente en el procedimiento ordinario. Aprobamos las gestiones efectuadas por los profesionales del derecho que ejercen nuestra defensa en el presente proceso. Autorizamos y designamos al abogado Antonio Harold Peragallo Noboa para que ejerza nuestra defensa en el procedimiento oral de audiencia pública que se desarrollará en el día y hora que señalaréis vosotros señores Ministros.

DOMICILIO Y NOTIFICACIONES

Señalo como domicilio permanente la ciudad de Guayaquil, en la provincia del Guayas recibiré notificaciones en mi domicilio judicial electrónico ab.christianperaqallo@vahoo.com y haroldDeraqallo@vahoo:es.

Es justicia

Yolanda Ma

Abogado Antom

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Sí^FUNCIÓN JUDICIAL 146448319-DFE

CORTE NACIONAL DEJUSTICIA

VENTANILLA DE RECEPCIÓN DE ESCRITOS - SALA CIVIL Y MERCANTIL

SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTÍL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA

Juez(a): LOAYZA ORTEGA PABLO FERNANDO

hu. Proceso: 09332-2016-01204

Recibido el día de hoy, jueves ocho de abril del dos mil veintiuno, a las diez horas y cincuenta y dos minutos, presentado por NOBOA ANDRADE YOLANDA MARGOTH, quien presenta:

PROVEER ESCRITO,En quince (15) fojas y se adjunta los siguientes documentos:

1) Escrito (ORIGINAL)2) DOCUMENTOS 3 F (COPIA SIMPLE )

SANDRA LORENA GARRIDO LOZA VENTANILLA DE RECEPCIÓN DE ESCRITOS - SALA CIVIL Y