JURISPRUDENCIA MEDIACION

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ANALISIS JURISPRUDENCIAL Y ESTADIO ACTUAL Por el presente es intencion repasar y analizar en que estadio se encuentra las leyes y acordadas, reglamentos y demas que tiñen la materia y principalmente cual es el impacto en al vida de los ciudadanos a los que destina tan (anticipandonos ya un poco) importante herramienta social.- DIMENSION NACIONAL Expte. 58710.08 - "Ferrari Ariel Horacio c/Trapanotto Antonio Felipe s/ ejecutivo" - CNCOM - SALA C - 07/12/2010 NEGOCIACIÓN EXTRAJUDICIAL. Contratos. Cláusula contractual por la que se establece que cualquier controversia entre las partes será sometida a un proceso de negociación en el CENTRO DE MEDIACIÓN DEL CONSEJO PROFESIONAL DE CIENCIAS ECONÓMICAS. Art. 1197 del Código Civil. Prematura promoción de la demanda. Omisión del demandante de probar haber acudido oportunamente al Centro de Mediación referido. Excepción de incompetencia. Procedencia. “…se pactó que cualquier controversia surgida durante la vigencia contractual las partes llevarían la diferencia al Centro de Mediación del Consejo Profesional de Ciencias Económicas. Tal es lo pactado por las partes y constituye para ellas la ley a la que deben someterse (art. 1197, CC). Esa disposición contractual no podría ser ignorada por este Tribunal con la excusa -en que se funda la resolución apelada y el dictamen fiscal- de que, tratándose de un juicio ejecutivo, no podría ponderarse el contenido del contrato.” “…como las propias partes aceptaron someter la diferencia a un medio alternativo de

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Analisis de casos de Jurisprudenica en la ornita local, nacional, mercosur e internacional

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ANALISIS JURISPRUDENCIAL Y ESTADIO ACTUALPor el presente es intencion repasar y analizar en que estadio se encuentra las leyes y acordadas, reglamentos y demas que tien la materia y principalmente cual es el impacto en al vida de los ciudadanos a los que destina tan (anticipandonos ya un poco) importante herramienta social.-

DIMENSION NACIONALExpte. 58710.08 - "Ferrari Ariel Horacio c/Trapanotto Antonio Felipe s/ ejecutivo" - CNCOM - SALA C - 07/12/2010 NEGOCIACIN EXTRAJUDICIAL. Contratos. Clusula contractual por la que se establece que cualquier controversia entre las partes ser sometida a un proceso de negociacin en el CENTRO DE MEDIACIN DEL CONSEJO PROFESIONAL DE CIENCIAS ECONMICAS. Art. 1197 del Cdigo Civil. Prematura promocin de la demanda. Omisin del demandante de probar haber acudido oportunamente al Centro de Mediacin referido. Excepcin de incompetencia. Procedencia.se pact que cualquier controversia surgida durante la vigencia contractual las partes llevaran la diferencia al Centro de Mediacin del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas. Tal es lo pactado por las partes y constituye para ellas la ley a la que deben someterse (art. 1197, CC). Esa disposicin contractual no podra ser ignorada por este Tribunal con la excusa -en que se funda la resolucin apelada y el dictamen fiscal- de que, tratndose de un juicio ejecutivo, no podra ponderarse el contenido del contrato.como las propias partes aceptaron someter la diferencia a un medio alternativo de resolucin de conflictos, la promocin de la demanda result prematura, no habindose probado por la demandante haber acudido oportunamente al Centro de Mediacin del Consejo Profesional de C. Econmicas.Por la forma como se decide y lo novedoso que puede parecer la cuestin en torno de la competencia del Centro de Mediacin del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas, resulta apropiado que las costas del proceso, en ambas instancias, se distribuyan en el orden causado (conf. art. 68, 2do. prr., CPCC).

Citar: elDial.com - AA6A05Publicado el 19/04/2011Copyright 2011 - elDial.com - editorial albrematica - Tucumn 1440 (1050) - Ciudad Autnoma de Buenos Aires Argentina

En el caso de marras, se ha sostenido como oportuno requisito sustancial previo a la procedencia de la demanda judicial, la prevalencia de la autonoma de la voluntad.

Exactamente que significa esto? Pues, que ya no sera una ley expresa (en el mbito de la Provincia o en el mbito de la Nacin) la que llamara a las partes a la actividad mediatoria sino el claro y previo acuerdo de las partes que (en caso de diferendo) difieren una eventual demanda al resultado de un proceso de mediacin previo e inexcusable

Ahora bien, porque un acreedor (en el caso de pensarlo judiciablemente) en vez de promover directamente un proceso judicial (que al caso resultara expeditivo pues en razn de la materia correspondera la va ejecutiva) debe esperar para poder iniciar el mismo e incluso tolerar que deba ser admitida como excepcin (que tambin volviendo a la razn de la materia siempre sern taxativas y especificas: inhabilidad de titulo, pago, prescripcin, dolo) una clausula convencional que en principio no debera afectar un rgimen procesal 5965/63) y que fuera legislado debido a la especificidad e importancia en el circulacin de la riqueza (y su consecuente impacto en la economa moderna)?

Pues la respuesta se impone debido a que dado la dimensin que ha cobrado este medio alternativo (no adversarial y dems caracteres que se nos ha enseado) en la actualidad (y que ha alcanzado prcticamente a todas las ramas del derecho) sumado a la resignificacion del instituto de la autonoma de la voluntad (que legisla el Art 1197 CCA) a partir de la ultima reforma constitucional y los derechos de la denominada tercera generacin (derechos del consumidor, colectivos o difusos, medioambiente, ombudsman) se ha delimitado con mas claridad aquello que no nos pertenece, aquello que es una cosa publica (la tan famosa y vilipendiada res publica?), en lo que no pertenezca a ello pues las partes son creadoras de las formas y modos en que regirn sus relaciones (excepcin claro de la no lesin al orden publico, la moral y/o los derechos de los terceros), teniendo dentro de este marco plenas potestades.

En conclusin, de lo expuesto supra se desprende que un acuerdo de partes al respecto de la temtica que nos ocupa tiene suficiente virtualidad jurdica para poder hacerse valer, aun cuando por razn de la materia corresponda la va ejecutiva (y abstraccin hecha de la eventual normativa que mande o no a mediar de manera obligatoria) suspender esta al resultado previo y obligatorio (en el sentido querido por las partes) de mediar (lo cual esta claro redundara en un resultado expedito sin mayores costos, e incluso mas conveniente que la via judicial, todo el el caso de lograr acuerdo definitivo?).-SUMARIO N 0020163 MFN: 035866MATERIA: CIVILTEMA: MEDIACIN. falta de intervencin de uno de los codemandados. Efectos. Reapertura del trmite.Corresponde la reapertura del trmite de mediacin cuando la demanda se dirige contra algn demandado que no haya sido citado ni comparecido en la etapa de mediacin.

Sumario N 20163 de la Base de Datos de la Secretara de Jurisprudencia de la Cmara CivilTipo de Fallo: L Sala: G Expte. N G551103 Fecha: 30-08-10Juez de Cmara: AREN. DAZ, Carlos Alberto c/ TRANSPORTE TTE. GRAL. ROCA S.A. y otros s/ DAOS Y PERJUICIOSEn el presente antecedente se observa que tanto como una demanda judicial son los efectos del proceso de mediacin, que extingue la pretensin origina siempre que una futura basada en la misma causa y entre los mismos actores.

Siendo condicin entonces para el cumplimiento de esta instancia la triple identidad que nos ensearan ya en los albores de nuestra carrera (objeto, sujetos y causa) pues deviene sustancia e insalvable que en sede judicial se deber corresponder con la identidad habida en sede mediacin.-

Ahora bien, este requisito que parecera resultar balad no lo es tanto, si nos percatamos de un detalle no menor: Propia de la naturaleza de este procedimiento es que el mediador debe (entre muchas funciones) escuchar y descubrir los intereses que subyacen a las posiciones: esto es cual es la finalidad o el objetivo final (objeto simblico que nos enseaba Entelman?) que detentan los actores (a travs de distintas tcnicas: escucha activa, preguntas abiertas, replanteos o repreguntas de forma de ir delimitando el campo mediador) de forma poder transformar (cuando sea posible y necesario) esa pretensin / objeto y as ampliar las posibilidades de acuerdo.

Por ello (y amen del requisito de la triple identidad), estando todas las partes y no faltando ninguno de los involucrados se acrecientan las posibilidades de transformar mas posiciones en intereses y de all mas cantidad de alternativas y/o nuevas posiciones originales toda en busca del tan mentado acuerdo que satisfaga a ambas partes.SUMARIO N 0020128 MFN: 035806MATERIA: CIVILTEMA: PRESCRIPCIN LIBERATORIA. Suspensin. Mediacin. Ley 24.573. Litisconsorcio pasivo. Demanda contra el CONICET.1- Si uno de los codemandados es el CONICET que se encuentra eximido del trmite de mediacin (art. 2, inc. 4 de la ley 24.573), tampoco operan sobre l los efectos suspensivos o interruptivos de la prescripcin por la operatoria de esa normativa.2- Por el contrario, respecto de otros litisconsortes sometidos a mediacin oficial, debe adicionarse el plazo de un ao aludido en el segundo prrafo del art. 3986 del Cdigo Civil que remite al art. 29 de la ley de mediacin.Del voto de los Dres. Liberman y Galmarini:1- No hay un litisconsorcio pasivo necesario, en tanto las obligaciones entre los codemandados son concurrentes o indistintas y generan contra ellos acciones autnomas. Desde este enfoque la suspensin del plazo de mediacin no se extiende a la entidad estatal eximida de ella.2- Sin embargo, si de los pagos efectuados por la aseguradora de riesgos del trabajo al trabajador vctima de un accidente surgen desembolsos anteriores y posteriores a los dos aos anteriores a la interposicin de la demanda por reembolso contra los responsables del accidente, hay cuotas no prescriptas cuyo pago deber determinarse en la etapa de ejecucin de sentencia.

Sumario N 20128 de la Base de Datos de la Secretara de Jurisprudencia de la Cmara Civil.Tipo de Fallo: L Sala: L Expte. N L009266 Fecha: 11-05-10Juez de Cmara: PEREZ PARDO. CONSOLIDAR ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO c/ CONSEJO NACIONAL DE INVESTIGACIONES CIENTFICAS Y TCNICAS s/ COBRO DE SUMAS DE DINERO

La Ley 26,589 (que modifica la ley 24.573 vigente en su momento), viene a imponer en su art 5 la excepcin expresa en su tercer inciso el cual reza: El procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria no ser aplicable en los siguientes casos:....c) Causas en que el Estado nacional, las provincias, los municipios o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o sus entidades descentralizadas sean parte, salvo en el caso que medie autorizacin expresa y no se trate de ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 841 del Cdigo Civil;...;

Si bien algunas exclusiones podran ser observadas (personalmente no encuentro bice para por ejemplo las cuestiones matrimoniales - de divorcio o separacin de hecho - toda vez que amen de los esfuerzos de un juez, tanta o mayor pericia podra ejercer un mediador a la hora de no frustrar un matrimonio..?), ya la observacin que realizara la Dra Elena Highton de Nolasco en su tesis LA MEDIACIN LOGR UNA NOTORIA REDUCCIN DE LA LITIGIOSIDAD, que sostiene puntualmente la abolicicion de la minoridad en conflicto con la ley penal y su ingreso en el mbito de la mediacin ya que entiende con hay un objeto, sino un "sujeto" de derecho.

El caso es que la Ley Nacional de Mediacin consagra expresamente la excepcin como instancia de mediacin obligatoria a los entes descentralizados, por lo que al caso estudiado mal podra la parte a la que la beneficia (en este caso seria Consolidar ART) argumentar los alcances de la suspensin de la prescripcin en contra de Conicet al haber iniciado accin de Mediacin habida cuenta de la resea legal lo que alcanza expresamente al instituto de la prescripcin.-

SUMARIO N 0019610 MFN: 034903MATERIA: CIVILTEMA: ALIMENTOS. Mediacin. Ley 24.573. Fecha desde la cual se debe la cuota alimentaria.1- La cuota alimentaria debe establecerse retroactivamente a la fecha de inicio del proceso de mediacin, aun sin que haya existido peticin expresa al respecto, pues el art. 644 del Cdigo Procesal debe armonizarse con la posterior inclusin de estos procesos en el mbito de la ley 24.573.2- Es que la mediacin implica una dilacin temporal en el acceso a la jurisdiccin, ya que es un requisito de admisibilidad de la demanda, y de lo contrario, se privara al actor durante el perodo de la mediacin obligatoria de la prestacin alimentaria.

Sumario N 19610 de la Base de Datos de la Secretara de Jurisprudencia de la Cmara CivilTipo de Fallo: R Sala: J Expte. N J098653 Fecha: 04-06-09T., M.P. y otro c/ D., J.C. s/ ALIMENTOS

Tema sensible y con implicancias si los hay: Los alimentos a acordarse ante divorcio o separacin personal (mxime habiendo hijos menores edad).

Siendo materia de mediacin obligatoria, es de esperar que previo a la articulacin del proceso contencioso (en caso de no ser exitosa la mediacin claro) se de cumplimiento a la manda legal abrindose la solicitud a mediacin.-

Ahora bien, y con mayor cautela en el orden de alimentos (reitero mxime cuando se trate de menores y el Ministerio Publico sea parte), que el juez que fije los alimentos deber hacerlo desde el momento de la interposicin de la demanda (tal lo estatuido por el Art 644. CPCyCN).Claro esta tampoco no resultara justo (recordemos que Goldschmidt nos enseaba que la norma no es solo letra sino espritu emanado de valores que son los cimientos que esta representa) puesto si para poder hacer valer una pretensin ante un tribunal (temtica de alimentos en las que tampoco se debe desconocer que producido el distracto marital, las mas de las veces las partes quedan enemistadas y muchas veces los "alimentos" representas un objetivo simbolico o una dinamica conflictivo basada en la persona y no en objetivos, por lo que las mismas devienen en tales hiptesis irreconciliables y los esfuerzos que todo mediador lleve a cabo, estriles) deberemos obligatoriamente someter la cuestion a discusion en sede mediacion, cuanto mas debera ser la consideracion que debera hacer el juez y ya no mandar a abonar desde la interposicion de la demanda sino desde la presentacion de la cuestin a mediacin, caso contrario conduciiria a una injusticia rayana ya que no de existir dicha instancia obligatoria la justicia si hubiese fijado los mismos desde tal fecha.Por ello que deviene (en materia de alimentos ) obligatorio hacer este juego legal con la ley nacional entre lo que manda el Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nacion y lo que estatuye dicha ley.

DIMENSION LOCALMERCHAN MAGDALEA Y OTRO C/ AQUILUE MARIA -CAMARA APEL CIV. Y COM 5A - MEDIACIN: Homologacin del acuerdo: Facultades del Juez, Homologacin parcial 14/02/2000.-1- La mediacin es un proceso alternativo de resolucin de conflictos, regido por el Acuerdo Reglamentario n 407 del T.S.J. serie A, del 17.02.1998, que implementa el Plan Piloto de Medicin. Establece los principios bsicos de la actuacin del mediador, los plazos, la actuacin de abogados, entre otros temas; y en cuanto al procedimiento indica que el juez puede invitar a las partes a someter la causa a medicin, cualquiera sea el estado procesal de la misma.- 2- La especial naturaleza del acuerdo arribado por las partes en el proceso de mediacin, impone al juzgador la necesidad de su homologacin judicial en los trminos y con los alcances establecidos por los interesados, ello fundado en que dicho acuerdo refleja la satisfaccin de los intereses dirimidos en sede judicial y constituye un compromiso futuro que las partes voluntariamente han consentido cumplir en aras a satisfacer las necesidades que originaron el conflicto inicial. Si ello no fuere posible jurdicamente , proceder a rechazar la homologacin del acuerdo, dando razones para tal decisin, y dictar sentencia.- Pero resulta improcedente la homologacin parcial, mxime si el objeto del acuerdo coincide con el que se describi en la demanda, dado que la aludida recepcin parcializada del convenio implica desvirtuar la real y concreta voluntad de los litigantes, y torna factible el incumplimiento por falta de adecuacin a las condiciones establecidas.- |3-El Juez en uso de sus facultades podr en el futuro -y pudo en el pasado- pronunciarse sobre el fondo de la cuestin en base a los elementos probatorios aportados a la causa; pero el acuerdo logrado en el mbito de la instancia de mediacin, limita la atribucin del Juez a la observacin o a la homologacin del acuerdo propuesto por las partes. si se desestima el mismo, el Juez proceder a dictar sentencia.- Lo que no resulta jurdicamente posible, es homologar en parte o partes, un acuerdo total sobre el litigio, exceptuado el supuesto de violacin al orden pblico (arg. 953 y cc. C.C.) En el presente precedente se puede observar cabalmente la funcin y expresin de fuerza que el proceso mediacin tiene para el operador jurdico (y sin perjuicio del estadio legislativo al momento de expedirse el fallo que se analiza aqu).

Resulta de perogrullo, mas no innecesario, remarcar que el acuerdo que se obtendr en sede judicial deber identificarse con el objeto que las partes arribaron a dicha sede: esto es (e independientemente de que se pueda trasformar aquel objeto en nuevas prestaciones objeto del acuerdo novo logrado) el acuerdo arribado extinguir aquella pretension juridica, por lo que mal podria el juzgados homologar un acuerdo parcial que importe la facultad de las partes de poder reclamar (eventualmente) algn saldo no acordado en sede mediadora, a traves de un nuevo juicio, ello importara que para una misma pretensin se ventilasen dos juicios y/o procesos, resultado que desmorona el sistema pergeado, sus finalidades y resultados, como lo sostiene el juez en sus considerandos. Por lo tanto o se extingue las pretensiones en sede mediacin o no se extingue, dicho derechamente: o el tribunal homologa un acuerdo en su totalidad o no se homologa.-

GIRAUDO JORGE GUILLERNO JOSE S/ PSA DEFRAUDACIN POR DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS ETC - RECURSO DE CASACIN RECURSO DE CASACIN - SUSPENSIN DEL JUICIO A PRUEBA - FIGURA CENTRAL- COMPENSACIN DE LA VCTIMA DEL DELITO -NUEVO PARADIGMA -RAZONABILIDAD - MODALIDAD- INCUMPLIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR -MEDIACIN - TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA 14/11/20101-La oferta razonable del imputado de reparar el dao causado en la medida de sus posibilidades y su cumplimiento para la subsistencia del beneficio, constituye un requisito esencial para la procedencia del instituto de la probation. El instituto de la suspensin del juicio a prueba, se trata de una de las manifestaciones del cambio de paradigma de la justicia penal. Esto es, en lugar de la tradicional respuesta consistente en que la accin penal se agota en una sentencia que para el caso de condena impone una pena, el nuevo paradigma coloca como figura central la compensacin a la vctima. En esa lgica, se expone que la reparacin adems de compensar el dao a la vctima, constituye "un modo socialmente constructivo para que el autor sea obligado a dar cuenta de sus actos, ofreciendo a la vez el mayor espectro posible de rehabilitacin" y uno de los modos de implementacin es precisamente la probation o suspensin del juicio a prueba.2-En cuanto a la forma de la oferta de reparacin del dao causado, el imputado deber expresar detallada y circunstanciadamente cul es la reparacin que ofrece y en qu plazo y modalidades la satisfar . De lo contrario, la vctima no podr saber concretamente qu es lo que se le ofrece y no estar en condiciones de aceptar o rechazar el ofrecimiento (arg. art. 76 bis -3er. prr.-); el tribunal no estar en condiciones de juzgar si la reparacin es razonable a los fines de conceder la suspensin (id. arg. ant.), y, una vez suspendida, si el imputado ha dado cumplimiento a la reparacin ofrecida (art. 76 ter, 4to. prr.), pues no habra parmetro alguno para examinar si se ha cumplido la reparacin ofrecida. Por lo anterior, jams bastar un ofrecimiento meramente genrico de reparar los daos causados en la medida de las posibilidades.3-El ofrecimiento de reparar el dao causado, no debe encontrarse sujeto a ninguna clase de condicin. Tal presupuesto se sustenta en que el imputado para obtener el beneficio debe presentar una clara propuesta de reparacin que disuelva o mitigue el conflicto con la vctima. Se trata de una reparacin actual que excluye la posibilidad de que su cumplimiento sea condicionado, a la vez que no se condice con una propuesta limitada a las resultas de un suceso independiente y futuro. 4-En autos, los imputados han exceptuado realizar la oferta reparatoria en favor del damnificado de las defraudaciones pues entendieron que an no se encuentran fijados los daos producidos a causa de los delitos atribuidos y que ello es objeto de debate en sede civil. La circunstancia de que encuentren pendientes juicios civiles vinculados con esta causa no es bice, ni condicin impeditiva de la oferta reparatoria. El clculo y la forma de pago debe ser efectuada por el oferente y el juez evaluar sobre su razonabilidad previa vista al damnificado.5-Al acusado se le atribuyeron los delitos de lesiones leves calificadas e incumplimiento de deberes de asistencia familiar, en los cuales resultaron damnificados su cnyuge Mara Alejandra Clemente y los hijos de ambos respectivamente. En relacin con estos delitos no se ha efectuado oferta ni argumentacin alguna para justificarla. Ambos ilcitos encuadran no solo en las normas penales (arts. 89 en relacin al 92 y 80 inc. 1 del CP y art. 1 de la Ley 13944) sino que por su naturaleza son actos de violencia domstica, tanto respecto a las lesiones fsicas como a la falta de prestacin alimentaria (art. 5 de la Ley 9283 de Violencia Familiar) por lo que la reparacin que pudiera ofrecerse tiene que tener caractersticas tales que sean eficaces para rectificar las conductas atribuidas. Asimismo, cabe sealar que existen recomendaciones especficas a nivel supranacional que no propician la conciliacin sin la mediacin en la violencia domstica que se traduce en lesiones. Dentro de (como lo sostiene el TSJ) se hace patente sostener un cambio de paradigma que trasvasa todo el sistema juridico: La posibilidad de acceder a foros de jurisdiccion en pos de garantizar el servicio de justicia(cuando a priori no se tendria esa posibilidad), la celeridad y economia que se busca en los procesos debiendo acumular toda la produccion de la mayor cantidad de actos posibles en el mismo momentos, la proteccion de los derechos personalisimos (en esta vuelta a la proteccion de la persona individual como contraposicin a esta sociedad tecnologica que nos subsume y supera), la probation en causas penales menores, etc.

En este marco es que plantea el mximo Tribunal de nuestra provincia que toda cuestion penal que importe un delito menos, mxime cuando se traten de cuestiones familiares sensibles (como lo es el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, claro: como se mide las dificultades en las que se somete a un nio el no poer garantizarse el acceso a los bienes que le permita sostener una vida digna y una infancia en el marco que la guia de la materia inidica con lo es la Convencion sobre los Derechos del Nio), deberan someterse a Mediacion las cuestiones civiles y o penales menores.

Es claro que si en materia penal que toca cuestiones familiares, la finalidad sera tambien preservar la familia y/o evitar una mayor erosion en sus vinculos, de forma de reducir la posibilidad que el conflicto se retroalimente y dirima en un resultado ma gravoso y/ o penoso?.

Solo en un marco en el que pueda reconstruir un dialogo, donde las partes se expresen sin condicionamientos, desplieguen sus posiciones e intereses, reconozcan sus errores y aciertos, y formulen comprmisos a futuro ciertos y responsables, podran reconstruir el vinculo familiar (sobre todo teniendo en cuenta la presencia de menores), funcion que la mediacion esta llamada a realizar en pos de dichos fines.

BANCO DE LA PROVINCIA DE CORDOBA SA C/ ODASSO DE MARTINI VILMA DEL CARMEN S/ EJECUCION HIPOTECARIA - CAMARA APEL CIV. Y COM 3A. VIVIENDA NICA BIEN DE FAMILIA SUSPENSIN DE LA EJECUCIN CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES INEMBARGABILIDAD PRRROGA DEL PLAZO FACULTADES LEGISLATIVAS DERECHO A LA JURISDICCIN MEDIACIN OBLIGATORIA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS DECLARACIN DE OFICIO COSTAS IMPOSICIN POR SU ORDEN DERECHO PARA LITIGAR. - 22/09/2005

1- La demandada apela la resolucin que declar inconstitucionales las leyes 9136 y 9154 que suspenden las ejecuciones de vivienda nica. Sostiene que el a-quo se equivoca cuando considera que la ley 9136 ha avanzado sobre materias propias del derecho comn. Afirma que suspender temporalmente las ejecuciones mientras se atraviesa una crisis econmica y someter las causas al procedimiento de mediacin, importa legislar slo sobre aspectos procesales y no sustanciales, mxime cuando se trata de una restriccin temporaria en el marco de la emergencia. La inembargabilidad de la vivienda nica, ha sido entendidopor el Tribunal, como una garanta autnoma respecto de la del bien de familia (art. 14 bis C.N. y reglamentado en la Ley Nacional 14.394), porque la exclusin de determinados bienes del deudor de la prenda comn de los acreedores es materia propia del Cdigo Civil y, en consecuencia, slo puede ser dispuesta por el Congreso de la Nacin (art. 75 inc. 22 C.N.). Se trata ahora de determinar las sucesivas prrrogas del plazo legal de suspensin no excluye la posibilidad de embargar y ejecutar el bien. Al respecto, sostuvo que, an cuando estuviera dentro de las atribuciones de la Legislatura de la Provincia imponer postergaciones temporarias al cumplimiento de actos procesales, sus prrrogas revelan una vocacin de continuidad en el tiempo de la restriccin al derecho del acreedor que no se compadece con el carcter transitorio que es esencial a toda limitacin excepcional de los derechos fundada en la emergencia. Cuando la postergacin de actos procesales se difiere indefinidamente en el tiempo, afecta el derecho sustantivo involucrado porque obsta a su ejercicio, al privar a su titular del derecho a la jurisdiccin. La ley 9136 en su versin originaria, produce la irrazonable postergacin sucesiva de su plazo de vigencia que en la prctica se torna indeterminado, por lo que su inconstitucionalidad est fuera de discusin. As mismo se encuentra viciado de inconstitucionalidad el art. 6 de la referida ley que establece un procedimiento de mediacin obligatorio previo a la subasta del inmueble. An cuando se trata en este caso de disposiciones procesales, es patente la irrazonabilidad de someter a mediacin una cuestin que se encuentra resuelta mediante sentencia judicial firme. Si ha mediado una decisin jurisdiccional respecto del derecho de las partes en litigio, lo nico que cabe es cumplirla, de lo contrario se estara lesionando el derecho a la jurisdiccin de la parte que obtuvo el reconocimiento de su derecho. El apelante tambin se agravia porque considera que se viola la teora de los actos propios cuando se admite el planteo de inconstitucionalidad de una ley dictada por el Estado Provincial, formulado por un ente del mismo Estado. La cuestin resulta paradojal porque es evidente la contradiccin en que incurre el Estado cuando, a travs de uno de sus rganos dicta una ley y luego, a travs de otro en el caso la entidad bancaria, plantea la inconstitucionalidad de esa ley que l mismo ha dictado. Al respecto existe una tesis que niega a los entes estatales la legitimacin para plantear la inconstitucionalidad de leyes dictadas por el mismo Estado, en razn de la necesaria unidad de la actividad estatal. Si bien, en el caso, de autos, el planteo de inconstitucionalidad es formulado por una entidad estatal, la cuestin relativa a la legitimacin para formular el planteo de inconstitucionalidad pierde la trascendencia, desde que se ha admitido la facultad de los jueces de declarar de oficio la inconstitucionalidad de las leyes. El hecho de que el planteo lo haya formulado un ente estatal no lo exime de controlar la compatibilidad con la Constitucin de la Nacin y con la de la Provincia de las normas a aplicar en una causa sometida a su conocimiento y decisin, porque el resolver conflictos de normas y determinar cul es la que gobierna el caso "constituye la esencia misma del deber de administrar justicia". 2- Es de recibo el agravio referido a la imposicin de las costas. Admite en este sentido- que la demandada, se someti a las disposiciones de la ley 9136, sorprendida en su buena fe por el planteo de inconstitucionalidad formulada por el banco estatal. Entiende por ello que hubo legtimas razones para litigar, a lo que suma la novedad de las cuestiones planteadas, hace aplicable por tanto la excepcin prevista por el art. 130 del C.P.C.C. para imponer las costas de la incidencia por el orden causado. En este antecedente que pareceria superfluo, baladi, o que no toca la materia, en realidad no lo es tanto, si nos percatamos de un detalle: Al momento de salir el fallo, en el ao 2005 respecto a una ejecucion hipotecaria (amen del deate que se ventilo en torno a la procedencia de la ejecucion o no, el caracer de Bien de Familia, la inscripcion pertiente), el art 6 de la Ley Provincial 9136 sostenia el carcter de mediacion obligatoria a todas aquellas causas previas a la subasta judicial.

Lo que seguramente al legislador de ese ao se le escapo es que si se ordena una subasta judicial es porque ya se recorrio todo el derrotero judicial, y estamos ante una sentencia firme: POR LO QUE SE DEBERA SOMETER A MEDIACION UNA SENTENCIA FIRME? CUAL SERA EL MARGEN QUE TENDRA EL DEUDOR CASI EJECUTADO YA ? PORQUE NO SE LE DIO ESA POSIBILIDAD PREVIO A ACTIVAR TODO EL DISPENDIO JURISDICCIONAL? Y SI SE LLEGA A UN ACUERDO DE QUE SIRVIO TODO EL TIEMPO DE LITIGIO JUDICIAL..?

Entiendo, que este planteo de inconsititucionalidad resulta claro y no resiste mucho ma anlisis.-DIMENSION INTEGRACION REGIONAL

Del anlisis estricto de los organos y estrucutura del Mercosur (bloque regional por excelencia para nuestro pais), no se desprende que exista el procedimiento de Mediacion (ni facultativa ni obligatoria) mas no por ello no podemos dejar de mencionar que si existen orgmaos y procedimientos que se asemejan a aquella.

El mbito de aplicacin del Sistema de Solucin de Controversias se fracciona en dos: conflictos entre Estados Partes y reclamos efectuados por particulares.En el primer supuesto, la competencia del TAH (Tribunal Ad Hoc) o del TPR (Tribunal Permanente de revision) recae sobre asuntos que versen sobre la interpretacin, aplicacin o incumplimiento del Tratado de Asuncin (TA), elProtocolo de Ouro Preto(POP), los Acuerdos que se celebran en su marco, as como de las Decisiones del Consejo Mercado Comn (CMC), las Resoluciones del Grupo Mercado Comn (GMC) y las Directivas de la Comisin de Comercio del MERCOSUR (CCM).-Los reclamos de particulares pueden ser con motivo de la sancin o aplicacin, por cualquiera de los Estados Partes, de medidas legales o administrativas de efecto restrictivo, discriminatorias o de competencia desleal, en violacin del TA, de los acuerdos celebrados en el marco del mismo, de las decisiones del CMC o de las resoluciones del GMC.-

Desde la creacin del bloque, fueron creados 9 tribunales ad-hoc y todas las decisiones acatadas. DIMENSION INTERNACIONALPor ultimo, y sin animo de pecar de exceso, y teniendo un universos de sistemas juridicos, antecedentes, sistenas de mediacion, similares, etc (ya que ello importaria exceder la finalidad de este humilde bosquejo) pretendemos resaltar (a titulo de muestra) la situacion en Espaa, pais del cual heredamos una intimacion cultura y tradicin juridica.

Siendo muy claro el articulo (desde ya si suena parecido con la situacion en nuestro pais no nos sorprende), nos exime de comentar algo mas (amen de no excedernos como se dijo).

La mediacin, una alternativa ventajosa para la resolucin de conflictos (http://www.abc.es/espana/20130929/abci-mediacion-simposio-201309281645.html)

Los ciudadanos no confan en la Justicia.En elltimo barmetro del CISsobre confianza en las instituciones, el Tribunal Constitucional y el Consejo General del Poder Judicial suspendieron con poco ms de un tres y medio. Bien porque es lenta, bien porque es costosa o simplemente porque cada sentencia resuelve el problema con un vencedor y un vencido, el propio presidente del Tribunal Supremo y del CGPJ,Gonzalo Moliner,se ha sumado a las voces que piden que la Justicia se modernice para recuperar una confianza que se les deshace con cada decisin judicial cuestionada fuera de los tribunales.Esa confianza es la idea en la que se basa la mediacin, otra forma de enfrentarse a los conflictos alternativa a la judicial en la que las partes son quienes resuelven sus diferencias, con ayuda de un mediador neutral, objetivo e imparcial, de manera confidencial y voluntaria. La mediacin es ya una realidad en Europa yen Espaa, aunque algo tarde, empieza a soarse. La Directiva Europea 2008/52/CE forz al Gobierno espaol a subirse a un tren que se le escapaba y que, sin embargo, ha despertado el entusiasmo de magistrados, abogados, notarios, trabajadores sociales, psiclogos y los propios mediadores, que abogan por hacer el sueo realidad y por contagiar ese entusiasmo a los legisladores, pues la voluntad de las fuerzas polticas tiene siempre la ltima palabra.

Durante dos intensos das el emblemtico Caixa Forum de Madrid ha albergado a las mximas autoridades, expertos y profesionales del sector para la celebracin delIII Simposio Tribunales y Mediacin, de la mano del Grupo Europeo de Magistrados por la Mediacin de Espaa (GEMME). Entre las promesas de los legisladores y el escepticismo de los profesionales, las conclusiones a las que ha llegado el Simposio parecen claras:aunque en el ltimo vagn, se est en la va adecuada.Quizs lo necesario sea empezar a fijar destinos y fechas de llegada.Una nueva cultura de pazLa forma tradicional de enfrentarnos a los conflictos est siendo superada por la realidad social. Hace faltaotra respuesta ms all del litigio,que sean las propias partes las que solucionen sus problemas. Son palabras deLourdes Arastey, presidenta de la rama espaola de Gemme. No hay otra forma de entender la mediacin que no sea desde la Administracin de Justicia, porque la mediacin es otra forma de hacer justicia.

Desde la Asociacin Espaola de la Mediacin (Asemed) definen la mediacin como una forma de fomentar la cultura de la paz. El procedimiento es ms rpido, menos costoso y son las partes las que arreglan sus diferenciaspor lo que su relacin contina en el futuro, apuntan a ABC.

De hecho, la mediacin resultaun 76% ms barata que la justicia ordinariay se demuestra cinco veces ms rpida, segn datos del Banco Mundial elaborados a lo largo de 2012 y que dieron los organizadores del Simposio, que aaden que los conflictos se resuelven en una media de 88 das, frente a los 548 que necesita la resolucin judicial de media.

La Ley 5/2012 de Mediacin civil y mercantil es el texto nacido de la imposicin europea, el reconocimiento del legislador de que la mediacin es necesaria y un marco para regularla, al menos en algunos de sus mbitos.Lleva un ao de vigencia, pero an no ha sido aprobado el Real Decreto que debe desarrollarla. El ministro de Justicia, Alberto Ruiz-Gallardn, anunci en el Simposio su aprobacin en breve, aunque se resisti a fijar fecha.

Uno de los impulsores de la mediacin desde el Ministerio de Justicia esJulio Fuentes, subdirector general de Poltica Legislativa. Para l, la Ley de 2012 cumple un doble papel porque ha establecido un rgimen general flexible pero que da seguridad jurdica a la mediacin.Asegura los efectos de la mediacin ante los tribunales, indica a ABC.

La ley supondr que siempre que un ciudadano acuda a un juzgado por un asunto civil, sea informado por el juez de que existe la mediacin como va alternativa para resolver dicho conflicto, explica Fuentes.Que no haya proceso sin que se haya abierto la posibilidad de una mediacin previa.

La ley acaba de echar a andar, perola mediacin espaola no es tan joven.La primera escuela de mediacin en Espaa lleg en el 83, existen profesionales con ms de cuarenta aos de experiencia y en el mbito de la mediacin familiar, por ejemplo, la primera ley, aprobada en 2001, comienza ya su adolescencia. Algunas comunidades autnomas van incluso camino de la madurez (13 de ellas cuentan con su propia ley de mediacin familiar).La labor principal ahora es la informacin.La mayora de los ciudadanos ni siquiera conocen esta opcin alternativa al pleito y mucho ms ventajosa para ellos. Y son los jueces quienen tienen en esta tarea el papel protagonista.Quin es mediadorUno de los puntos calientes de la nueva legislacin es regular quin est capacitado para ejercer la mediacin. Para ser mediadores necesaria una formacin especfica adems de un ttulo superior, como seala Fuentes, pero en lo que parecen no ponerse de acuerdo es en si primar la formacin o la experiencia.

Segn el modelo anglosajn, el mediador necesita una formacin eminentemente prctica y de una duracin corta, de entre 40 y 50 horas, pero ello choca con lo que se viene haciendo en Espaa y con la apuesta del Consejo de Estado, que determin que eran necesarias ms horas. El problema es quese podran quedar fuera del mercado mediadores que ya estn funcionando, y muy bien, que no han recibido muchas horas de formacin acadmica, pero que cuentan con la que otorga la experiencia. Ser el futuro Reglamento el que resuelva estas cuestiones, en funcin de lo que permita la Directiva comunitaria. El Decreto del Gobierno crear unRegistro de Mediadores e Instituciones de Mediacin, como prevea la Ley, que recoger la especialidad, formacin, experiencia y mbito de actuacin territorial de cada mediador.La mediacin es una profesin femenina plural.Entre quienes la ejercen hay ms ellas que ellos. Sin embargo, entre quienes tienen poder de decisin en el mbito jurdico priman los hombres. Adems del propio ministro de Justicia, los presidentes del CGPJ, del Consejo General de la Abogaca o del Consejo General del Notariado son todos hombres. Como en la mayora de profesiones, las mujeres la ejercen desde abajo, pero los hombres desde arriba.

La mediacin es aplicable a muchos campos, aunque en Espaa no est implantada en la mayora de ellos. Fuentes considera fundamental que el mediador conozca el sector en el que acte.El mediador para todo no existe, seala.Cuestin de ley o de cultura?Vctor y Emilia se divorciaron. Tras un calvario de vistas orales y reuniones con abogados, Emilia gan el pleito. Dos meses y medio despus, acudieron a la mediacin para resolver sus diferencias.Pese a que la sentencia determinaba vencedores y vencidos, no haba resuelto el conflicto de fondo: que Emilia y Vctor eran incapaces de comunicarse, pero solo necesitaban a alguien que les recordara cmo hacerlo. Encontraron su propia solucin a sus problemas; llegaron a un acuerdo. No es el nico caso de mediacin despus del litigio. La mediacin acelera el proceso, pero sobre todo permite el control de la solucin, seala Fuentes.

En este Simposio, hubo quien, como el exministroManuel Pimentel,defenda que haca falta una cultura de la mediacin, que la ley no cambia esa cultura, sino que tendr que ir asentndose poco a poco y calando en la sociedad.

Pero tambin hubo quien, por el contrario, defenda queson las leyes las que hacen cultura. Valindose de la ley antitabaco, que sirvi para establecer nuevos hbitos para los fumadores, el notarioFernando Rodrguez Prietodefendi que de la voluntad del legislador habra de surgir esa nueva cultura de paz. El impulso real a la mediacin tiene que venir de las autoridades polticas; tenemos lo que tenemos, polticos mediocres incapaces de mirar a otros pases y aprender. Esa falta de creatividad de polticos la tenemos que suplir los profesionales con el doble de esfuerzo, sostuvo durante su intervencin en el Simposio.

An no hay regulacin concreta y aunque el gremio espera mucho de los Reglamentos pendientes de aprobacin, tambincoinciden en quefalta confianza. Confianza de Gobiernos que realmente aprueben medidas que den el impulso definitivo a esta nueva forma de resolver conflictos, no slo porque ayudar a desatascar juzgados, sino porque realmente es un mtodo efectivo y que ofrece muchas ms ventajas para las partes. Confianza de los ciudadanos, que acudan al mediador como lo hacen con su mdico de cabecera: confiados en que su formacin les permitir encontrar la cura a sus problemas.

Confianza y medidas comoincluir, quizs, algunos de los campos de actuacin de la mediacin dentro de la Ley de Justicia Gratuita, como ya vienen haciendo algunas comunidades autnomas. En Canarias, por ejemplo, algunas asociaciones estn haciendo una gran labor, seala Fuentes. El funcionario del Ministerio de Justicia reconoce en este punto que el asesoramiento en mediacin est incluido de forma gratuita, pero no as las diferentes sesiones, que se imparten de forma privada y que suponen un coste de unos 60 euros cada una.Que haya mediadores de oficio, del mismo modo que hay letrados de oficio, que permitan que personas sin recursos puedan escoger la opcin de la mediacin frente a la va judicial es sin duda otra de las ideas que rondaron entre los expertos que se dieron cita en el Simposio, como se hace ya en otros pases vecinos.

La mediacin en Espaa es todava una actividad privada y el objetivo que baraja ahora el Gobierno es obligar a los juzgados a que informen de la existencia de sta, perono se incluirn mediadores en los juzgados, salvo en aquellos que ya los hayy deseen mantenerlos.A la cola de EuropaAsemed sostiene que Espaa va a la cola de Europa. Francia tiene 16 millones de habitantes ms que Espaa y tres millones menos de procedimientos judiciales gracias a la mediacin. Sin embargo, elogian la labor de quienes, como Fuentes, la impulsan desde el Ministerio de Justicia. En el ltimo ao se han dado pasos muy importantes con la creacin de asociacionesque apoyan y vertebran a los mediadores, indica.

Durante las conclusiones del Simposio, la presidenta del Comit Cientfico y profesora de la Universidad de Barcelona, Elena Lauroba, insisti en que lejos de ser un congreso jurdico, en el simposio predominaron la puesta en comn de diferentes experiencias.Buscar criterios para unificar las prcticas que se vienen desarrollandoen las distintas comunidades autnomas.

La ley tendr que dar una solucin real a la mediacin en Espaa, seala el subdirector de Poltica Legislativa. La esperanzas estn puestas en los nuevos decretos. Mientras tanto,los profesionales siguen apostando por la mediacin y buscando las mejores cartas. Hay mucho en juego.COLOFON

Finalizando esta breve resea sobre jurisprudencia y el lugar que se ha ganado y que los operadores directos de la justicia ratifican en sus fallos, decretos y dems resoluciones, deviene como inevitable e insoslayable resaltar el enorme impacto que ha generado en la cosmovision jurdica y en el quehacer de los operadores jurdicos, sin perjuicio de lo cual queda un enorme camino aun por recorrer (gracias a esta profunda e intima herencia normativista, codificadora y romanista donde la norma escrita ocupa el centro y los espacios aledaos del escenario aun....), incluso aun cuando en la region somos un pas lider y modelo a imitar en el avance de esta temtica (incluso Brasil que sigue debatiendo aun los alcances de la presente).-

Que tampoco resulta menor destacar el apoyo y el valor que este instituto en su estadio actual a los ciudadanos con menos recursos econmicos y/o posibilidades de acceso al sistema de justicia, estableciendo la gratuidad para el acceso (por caso el Centro Publico de Mediacin en Crdoba), cuestin que el tan mentado e incuestionable derecho humano bsico de Acceso a la Justicia (que no es tan acceso, amen de la figura del litigante sin gastos.....), escollo que mejora y supera este metodo de resolucion de conflictos , alternativo, no adversarial (y dems caracteres aprehendidos), ampliando SI el acceso a la justicia a una franja social importante.-

Por ultimo propongo, como necesario (en realidad estimo inevitable en los proximos aos) un cambio de mentalidad pasando en comenzar a pensar la figura del abogado litigante como un abogado mediador, es decir esto antes que aquello, pues el resultado de la experiencia lo indica, y los tejidos sociales lo piden a gritos, una sociedad menos conflictiva, en la que los tejidos sociales no se debiliten aun mas, en esta SOCIEDAD TECNOLOGICA.-

La mediacin no es una forma de privatizar la justicia o deslindarse, sino un fortalecimiento de esta.-" (Elena Highton de Nolasco)