La Adquisición Non Domini en El Ordenamiento Peruano

7/24/2019 La Adquisicin Non Domini en El Ordenamiento Peruano

1/22

Coleccion: Gaceta Civil - Tomo 5 - Numero 11 - Mes-Ano: 10_2013

Las adquisiciones a non domino en el ordenamiento peruano

Gilberto MENDOZA DEL MAESTR*

[-]

TEMA RELEVANTE

El autor describe el rgimen especial de la adquisicin a non

domino, a fin de explicar cmo funciona la adquisicin y en virtud

de qu un no titular puede transferir excepcionalmente derechos.

Ello tiene lugar segn la concepcin de la adquisicin, que incluye

mucho ms que legitimacin aparente, ya que debe prestarse

atencin a la buena fe del adquirente. As, los supuestos

contemplados son aquellos en los cuales a pesar de que el

transferente no es el titular, el comprador adquiere vlida y

eficazmente.

MARCO NORMATIVO

Cdigo Civil:arts. 948 y 2014.

INTRODUCCIN

Una persona A transfiri hace una semana su inmueble a B

mediante documento privado. El da de ayer, el mismo A celebr

un contrato de compraventa con C, y en este caso lo elev a

escritura pblica. Finalmente, el da de hoy, A se los transfiere a

D, y este ltimo logra su inscripcin en el registro.

B decide prestarle su Ipad a A por 2 das. A lo lleva a la

universidad, y D creyendo que A es propietario, le propone

comprrselo, aceptando A.

B celebra un contrato de compraventa simulada con A, por lo

que el contrato es nulo. D, interesado en el bien, y pensando que

A es el titular, se lo compra.

Finalmente, B le vende un inmueble a A y esto es materia de

inscripcin en el registro. Dicho primer contrato es nulo. No

obstante ello, D desea adquirirlo, y como A es el legitimadoregistralmente, se lo compra.

Estos son algunos casos que estn regulados en los diferentes

supuestos de hecho normativos, y que como consecuencia tienen

entre sus efectos uno en comn: La adquisicin del tercero de

buena fe (en este caso D).

Y justamente en dicha adquisicin se generan algunos

cuestionamientos: Cmo un no titular (A) puede transferirpropiedad sin consentimiento del verdadero titular (B)? Estamos

en supuestos de violacin del artculo 70 de la Constitucin en

tanto seala que la propiedad es inviolable? Es que acaso lo

normado en nuestro Cdigo Civil es inconstitucional?

A partir de ello, la idea del presente texto es mostrar el rgimen

especial de los supuestos de adquisicin a non domino, a fin de


2/22

tratar de explicar cmo funciona la adquisicin y en virtud de qu

y cmo un no titular puede transferir excepcionalmente

derechos.

I. LA TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD

La transferencia de bienes inmuebles, ya sea por enajenacin,

permuta, donacin, ejecucin forzada, entre otras; son ejemplos de

los diversos supuestos de la transferencia de titularidades, las

cuales pueden ser estudiadas tanto como un fenmeno jurdico,

econmico1, sociolgico, poltico, entre otros.

Como fenmeno jurdico, podemos sealar preliminarmente que el

escenario en el que se desenvuelve debe contener: libertad2,

apariencia3 y seguridad en la circulacin4, toda vez que como

indic Gambaro, la circulacin es parte fundamental de la

propiedad5.

Analizado el fenmeno de la circulacin en su aspecto jurdico a

partir de los intereses6 opuestos tanto en su configuracin como

en sus efectos.

As pues, tomando en consideracin la idea de contrato entendido

como norma privada7 lo acordado contractualmente tiene validez

porque los contratantes haciendo uso de su libertad contractual

reglamentarn el negocio segn sus intereses. En ese sentido,

dichos intereses deben ser garantizados recprocamente por las

partes8.

Estos intereses opuestos son los que generan la necesidad de que

el ordenamiento tutele la circulacin de los bienes9, haciendo que

en situaciones especiales se privilegie ciertos intereses y se

subordinen otros, generando las denominadas situaciones

jurdicas subjetivas10.

En este sentido, nos indican Merril y Smith que en los contratos

en los cuales existen adquisiciones a non domino pueden

sacrificarse los intereses de los titulares, o los intereses

econmicos-sociales de los terceros adquirentes11, lo que en

nuestro medio se estudia a partir de la llamada seguridad

esttica(jurdica) y dinmica (del trfico)12.

Se entiende la seguridad jurdica (esttica) como la proteccin del

titular de su situacin jurdica tutelada, la que no se le podr

privar sin su consentimiento. La seguridad del trfico, en cambio,

refiere a la tutela que recibe quien modifica su situacin jurdica

vinculndose con otros, tomando en consideracin informacin

relevante que es conocida13.

Debemos indicar que preferimos denominar seguridad de

derechos14 a la primera en lugar de la traduccin de seguridad

jurdica, toda vez que puede llevar a equvocos. La seguridad

jurdica es el gnero, de esta se desprende o proteger al verdadero

propietario o al tercero de buena fe que confa en lo publicitado en

registros, la eleccin de cualquiera de ambas soluciones es

jurdica.

1. Transferencia de bienes inmuebles

En nuestro ordenamiento los supuestos de circulacin de la


3/22

riqueza podemos encontrarlos en diversas formas de adquisicin:

originaria15, derivada16, a ttulo singular17, universal18,

gratuita19, onerosa20, intervivos21, mortis causa22, entre otras.

Dichas transacciones puede configurarse como un supuesto de

hecho simple o complejo23 o dividido en fases24.

Tomando como muestra uno de los tipos negociales, el contrato de

compraventa de bienes inmuebles, tenemos un artculo con

influencia francesa (artculo 1138 del Code), el cual recoge un

sistema espiritualista mediante el cual el mero consenso transfiere

propiedad:

Artculo 949: La sola obligacin de enajenar un inmueble

determinado hace al acreedor propietario de l, salvo disposicinlegal diferente o pacto en contrario.

Dicho artculo ha sido materia de diversas interpretaciones por

diferentes autores en nuestro medio. No obstante ello nos

limitaremos en esta parte a mostrar algunas posiciones y sealar

la nuestra.

Algunos autores consideran que el contrato solo tiene efectos

obligacionales25, y que en caso se generaran efectos reales estastienen que verificarse en el nivel de ejecucin de las propias

obligaciones26.

Torres Mndez seala que la transferencia opera con la entrega, no

con el contrato. As pues seala que el Cdigo contiene una

contradiccin interna entre los artculos 949 y el 1529, teniendo

este solo efectos obligacionales. En este sentido, propone que el

artculo 1529 es una norma de excepcin, por lo que el artculo

949 no se aplicara a la compraventa de bienes inmuebles27.

Ahora bien, para que se consolide la transferencia aplica

analgicamente el artculo 947, sealando que esta contiene el

requisito necesario de la tradicin. Por lo tanto, el artculo 949

quedara restringido a los supuestos de contratos atpicos28.

Del otro lado, existen autores que siguen la posicin con ciertos

matices del sistema consensualstico29.

As pues indica que basta solo el contrato para transferir

propiedad, no obstante ello luego entra en contradiccin al sealar

que en el contrato de compraventa de bienes inmuebles confluyenttulo y modo30. Si se requiere ttulo y modo, no basta entonces el

contrato para transferir propiedad?

Forno en cambio argumenta que el contrato tiene efectos reales en

la transferencia de bienes inmuebles, dado que segn nuestro

artculo 1351 se establece que el contrato tiene como fin crear,

regular, modificar o extinguir una relacin jurdico patrimonial.

Siendo que dichas relaciones no solo contienen derechos subjetivos

y deberes jurdicos, sino otras situaciones jurdicas subjetivas31.Si bien el artculo 949 contiene el trmino obligacin, sin

embargo, la misma no tiene estructura, contenido ni funcin del

trmino tcnico, por lo que se agota inmediatamente ocurre. En

este sentido, dicho artculo contiene el efecto real32.

Nuestra posicin es que en nuestro pas, respecto a los bienes

inmuebles, el contrato produce efectos reales. Si bien


4/22

consideramos que dicha opcin legislativa genera una serie de

problemas al no existir la tradicin en el supuesto de hecho de

configuracin de la transmisin, el dispositivo normativo permite

la interpretacin de los efectos reales generados por los contratos.

2. Configuracin

Ahora bien, si bien hemos mencionado el tipo utilizado para la

transferencia de bienes inmuebles y sus diversas interpretaciones,

corresponde verificar cmo se configura el mismo a partir de tres

requisitos: La titularidad, la legitimacin y el poder de disposicin.

Titularidad es la pertenencia subjetiva del derecho de propiedad a

los titulares del dominio33, la cual otorga exclusividad y es

oponible erga omnes. As pues, Cariota Ferrara seala en formaamplia que la titularidad es appartenza exclusiva erga omnes del

diritto34.

Dicho vnculo de pertenencia de un sujeto frente a un objeto, en

sus diferentes modalidades: titularidad del derecho de propiedad,

del derecho de usufructo, de las garantas, entre otros; evita la

confusin de por ejemplo propietarizar los derechos: de la

misma forma que se dice que un hombre tiene un derecho sobre

su propiedad, tambin puede decirse que tiene una propiedadsobre sus derechos35. Por tanto no existe propiedad sobre la

concesin, ni sobre el arrendamiento, ni sobre cualquier otro

derecho36.

La titularidad es distinta a la figura de la legitimacin,

entendindose esta como () la competencia para alcanzar o

soportar los efectos jurdicos de la reglamentacin de intereses a

que se ha aspirado, la cual resulta de una especfica posicin del

sujeto respecto a los intereses que se trata de regular37.

Es decir, existe la facultad que se otorga a determinados sujetos

para que puedan afectar su esfera jurdica o la esfera jurdica

ajena si realmente han sido facultados38.

Si bien esta aproximacin es clara puede confundirse con la

capacidad. La capacidad es un presupuesto subjetivo del acto, la

legitimacin es un presupuesto subjetivo-objetivo, dado que

depende de una relacin especial del sujeto con el objeto39. Dicho

de otra forma, se enfoca a la capacidad como una cualidad

natural40 y la legitimacin como cualidad jurdica41.

La legitimacin puede ser voluntaria (va el ejercicio de laautonoma privada), legal (mandato de la ley) y judicial (mandato

judicial). Asimismo puede clasificarse en legitimacin causal,

formal y aparente.

Por legitimacin causal entendemos que existe un ttulo que

contiene un negocio jurdico, en la cual existe lacausa eficiente

que genera una situacin jurdica legitimante. Dicho ttulo es el

fundamento de la legitimacin.

Debemos sealar que el ttulo es mucho ms que pertenencia de

derecho, porque tiene como fin una posicin jurdica, y los

derechos que pertenecen a los sujetos son apenas contenido

parcial de la posicin subjetiva, en trminos de Torquato Castro: a

posiao objeto42 () do ttulo, e no ttulo em si43. As pues,

dentro de las funciones prcticas que podemos asignar al objeto

tenemos el de singularizar a la persona y a singularizar el


5/22

objeto44 (Bestimmtheitsgrundsatz).

Luego tenemos la denominada legitimacin formal, la cual no

subordina la eficacia legitimadora a una causa jurdica, sino a lo

que se expresa formalmente, por ejemplo, en el registro. Este tipo

de legitimacin lo encontraramos por ejemplo en el sistema

alemn45.

As tambin tenemos la denominada legitimacin aparente46. En

ciertos casos existe un supuesto de hecho de un titular que no es

el real, sino que por signos exteriores razonables es aparente de

derecho, por lo que la norma en ciertas circunstancias le otorga,

en substitucin de la legitimacin normal, la eficacia

legitimadora47.

Ahora bien, Carnelutti seala que es una legitimacin de hecho,

dado que titular aparente no tiene situacin jurdica, sino que

encabeza situacin material48.

Fundamenta mejor Mengoni49 cuando seala que la legitimacin

aparente es una titularidad efectiva y no una apariencia de

titularidad. Posibilidad objetiva que depende de un acto de

disposicin que despliega la posibilidad de generar efectos

jurdicos. No obstante ello, sigue siendo posibilidad de hecho,porque no es un reflejo del poder jurdico del sujeto, sino que se

deriva del poder de hecho del titular aparente50.

En contra de esta posicin Pontes De Miranda seala que nada

tienen de fctico, son legitimaciones jurdicas51. Es decir el

legitimado aparente tiene una posicin (inters) socialmente

relevante por los terceros respecto al objeto del negocio, lo que

genera la calidad de titular aparente.

Finalmente, para la eficacia del negocio jurdico dispositivo es

necesaria la existencia del poder de disposicin52.

Tanto la titularidad, la legitimacin y el poder de disposicin enuna adquisicin derivada existen con base en una relacin jurdica

antecedente (relacin jurdica legitimante)53.

As pues tenemos que en las relaciones econmicas los propios

titulares de los bienes realizan las transferencias de sus bienes, sin

ningn obstculo. Es decir dichos sujetos tienen titularidad,

legitimacin y gozan del poder de disposicin.

No obstante ello, hay casos en los cuales probablemente los

titulares no pueden o no desean por diferentes motivos realizar

ellos mismos los actos dispositivos; por lo cual legitiman a sus

representantes para celebrar los contratos.

En estos casos, la parte sustancial (representados) tendrn la

titularidad, legitimacin y poder de disposicin para transferir, los

representantes gozarn de la legitimacin causal y del poder de

disposicin.

Ahora bien, puede ocurrir que exista titularidad, legitimacin, pero

se carezca de poder de disposicin. Por ejemplo, el deudor que ha

ingresado a una situacin de concurso, sigue siendo titular de sus

bienes y como tal legitimado para poder negociar sobre ellos, pero

no tiene poder de disposicin para realizar efectivamente las

transferencias, dado que dicho poder se le ha otorgado a un


6/22

administrador o a un liquidador de ser el caso.

De igual forma en los supuestos de medidas cautelares no

innovativas sobre bienes, el titular y legitimado es privado de su

poder de disposicin, mas no de su titularidad ni de su

legitimacin54.

En el caso del tutor y el curador existe una pequea variante. El

sujeto que tiene un tutor va a ser un incapaz, el cual puede ser

titular y estar legitimado, pero dicha incapacidad afecta su poder

de disposicin, siendo el tutor el legitimado legalmente para poder

ejercer el poder de disposicin.

Ahora bien, es preciso hacer ciertas delimitaciones en esta parte a

fin de entender de forma clara qu es y dnde reside eldenominado poder de disposicin, dado que se puede confundir

con la capacidad e incluso con la legitimacin de disponer55.

Asimismo, es preciso aclarar lo que algunos argumentan al sealar

que existe una fragmentacin descentralizada del poder de

disposicin56.

3. El poder de disposicin

Algunos se han aproximado al poder de disposicin definindolocomo el vnculo57 entre el sujeto objeto de relacin jurdica

patrimonio-derecho () y se denomina poder de disposicin la

relacin jurdica que existe entre quien dispone y el patrimonio de

que dispone58. De igual forma se ha sealado: Esse , invece,

una relazione, o se vi vuole, un rapporto tra un dato Soggeto e un

dato patrimonio, rapporto che funziona da presupposto o

condizione della rilevanza dei negozi giuridici compiuti dal soggetto

sul patrimonio59.

Tambin se ha definido como la vinculacin entre un sujeto y una

situacin jurdica subjetiva () el poder jurdico de disponer (o

poder de disposicin) () es una relacin del sujeto con un derecho

subjetivo60.

Si bien algunos identifican la autonoma privada con el poder de

disposicin61 y otros sealan que son figuras prximas mas no

idnticas62. Nosotros consideramos que el poder de disposicin

Verfgungsmacht es un acto de manifestacin de la autonoma

privada63.

Ahora bien, ms all del concepto, se ha planteado la duda de

donde reside el poder de disposicin. As pues, algunos loenfocarn de forma extrnseca, y otros de forma intrnseca.

De forma extrnseca sobre el poder de disposicin, segn lo que

nos explica Thon (en trminos de facultad de disponer64), la

fuerza65 (die Macht) que transfiere la propiedad, no puede ser un

elemento de esta, sino que debe residir fuera de la propiedad y

para ello nos coloca como ejemplo, yo puedo lanzar lejos una

piedra, pero nadie podr decir que es la piedra la que me da la

fuerza para arrojarla; la fuerza estaba en mi antes, la piedra soloformaba el objeto de la aplicacin66.

En este sentido, la propiedad es un presupuesto para la eficacia

jurdica de la disposicin, pero no la fuente ni su fundamento.

De forma intrnseca se le ha enfocado como manifestacin de la


7/22

capacidad jurdica Rechtsfhigkeit, al igual que al poder de

adquirir Erwerbsmacht67. Siendo que las restricciones al poder de

disposicin no afectan al poder de adquirir, reconociendo la misma

eficacia a los derechos subjetivos reales68.

Ferrara sealar tomando el ejemplo de Thon que lanzada una

piedra, esta no podr volver a ser lanzada (dado que sali de

nuestro patrimonio), lo cual no significa que no se tenga la

facultad de lanzar otras piedras, por lo que la facultad de

disposicin si bien es una potestad abstracta, permanece siempre

como fuerza constante en el sujeto. Por tanto, al ser intrnseca a la

capacidad, no es que falte el poder de disposicin, sino que falta el

bien sobre el cual el poder de disposicin debe actuar69.

La crtica que se puede hacer a esta posicin, es que cuando un

sujeto es incapaz la sancin es la nulidad, y siendo intrnseca

segn esta posicin el poder de disposicin a aquella, la patologa

negocial de este debe tener igual sancin. No obstante, en nuestro

ordenamiento la sancin es la ineficacia.

No obstante ello, la capacidad es un presupuesto subjetivo para el

ejercicio del poder de disposicin70, lo cual no implica decir que se

identifiquen, sino que simplemente un sujeto incapaz absoluto

por ejemplo no podr realizar actos en despliegue de su

autonoma privada, dado que producto de su incapacidad la normalo ha limitado en su ejercicio.

Hay que tener tambin cuidado para no confundir la capacidad

con la imposibilidad del objeto. una cosa es la aptitud del derecho

para ser objeto de disposicin y otra la aptitud del sujeto para

disponer de ese derecho71.

De igual forma no es lo mismo la imposibilidad del objeto, con la

ausencia del poder de disposicin. La imposibilidad del objeto

puede conllevar a la imposibilidad de ejercer el poder de

disposicin, porque justamente no existe posibilidad de aplicar

dicha fuerza sobre objeto alguno, siendo la sancin la nulidad. El

poder de disposicin es una fuerza externa, en cambio la

imposibilidad del objeto es calificacin del propio ente, suinidoneidad para formar parte del trfico jurdico, o en otros

trminos el objeto esmateria sustrada a la disponibilidad de las

partes72.

En terrenos prcticos, la ausencia del poder de disposicin es

subsanada por la usucapin y por la adquisicin a non domino. En

cambio, un bien fuera del comercio no puede ser materia de

usucapin.

Esto nos permite reenfocar el caso del imvel inalienvel73, que

algunos autores configuran como supuesto de falta de legitimacin

para disponer, cuando en realidad lo que existe es una

imposibilidad jurdica del objeto. Distinto al caso de un sujeto en

concurso, en el cual no podr disponer a pesar de ser titular y

estar legitimado, siendo el administrador o liquidador los que

gocen del poder de disposicin.

Otros autores sostienen, que la libre disposicin del patrimonio es

intrnseca al sujeto de derecho, siendo parte de la dignidad

humana y de los llamados derechos de la personalidad74.

Debe tenerse en cuenta, que si el poder de disposicin forma

intrnsicamente parte de los denominados derechos de la

personalidad, no podra darse la denominada adquisicin a non


8/22

domino, dado que se estara privando al verdadero titular de forma

mediata del poder de disposicin de circular su patrimonio, toda

vez que otro ya habr dispuesto del mismo sin su consentimiento.

Ahora bien, Chiovenda precisa que el poder de disposicin se

encuentra en la capacidad de obrar75, por lo que el enajenante de

un derecho no transfiere el poder de disposicin, este permanece

en l76. El adquirente ejercer sobre el bien su propio poder de

disposicin77.

No obstante ello, no soluciona el problema antes mencionado,

como puede un sujeto disponer de un bien del que no es titular.

Tngase en cuenta, que de forma mediata al disponer de un bien

ajeno, estamos lesionando el poder de disposicin del verdadero

titular.

Otros como Pugliatti sealan que el poder de disposicin facultad

de disposicin se origina en el derecho subjetivo78 del titular. Es

decir la transferencia est vinculada al negocio causal, por lo que

los negocios seran derivativos. Este planteamiento nos sirve para

distinguir la capacidad dispositiva (mbito subjetivo volitivo) del

poder de disposicin (mbito objetivo).

Esta posicin tambin es adoptada por Cuena Casas aunque hacealgunas precisiones. () Ciertamente, la tesis que me parece ms

convincente es la que entiende que el poder de disposicin forma

parte del derecho subjetivo, pero no tanto por su estructuracin

terica, que, como todas puede ser discutible en algn punto, sino

por las consecuencias que conlleva: entre ellas, y la ms

importante a nuestros efectos, la clara delimitacin entre

capacidad y poder de disposicin ()79.

En realidad con la adopcin de esta posicin por parte de la autora

al parecer renuncia a encontrar donde reside el poder de

disposicin, y utiliza lo cual puede ser razonable la ubicacin en

el derecho subjetivo por la utilidad de la distincin entre capacidad

dispositiva - poder de disposicin.

No obstante ello, no se absuelve la duda para nuestro

ordenamiento: si el poder de disposicin se encuentra dentro del

derecho subjetivo como facultad de obrar del titular, como un no

titular puede disponer de un bien si es que la facultad de

disposicin no forma parte de su posicin jurdica80. Igual crtica

se aplica para los que ubican el poder de disposicin dentro del

contenido posicional81.

De igual forma, si fuera parte del derecho del derecho subjetivo, no

habra razn para que exista una prohibicin como en nuestro

artculo 882: No se puede establecer contractualmente la

prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la ley lo permita82,

toda vez que al ser un derecho subjetivo, esto queda en el mbito

de la autonoma privada, dejndose de lado la atribucin natural

de circulacin de los derechos reales, y para algunos, el contenido

esencial del derecho de propiedad.

Si bien es cierto cuando uno dispone de una titularidad sobre un

bien, esta (titularidad) desaparece sobre este bien, mas no assobre los otros, dado que podr disponer de otros bienes del cual

sea titular.

Nuestra posicin es que al ser el poder de disposicin una

manifestacin de la autonoma privada, esta radica en una

norma83 autorizante Ermchtigunsnorm, la cual es validez de los


9/22

negocios jurdicos que se celebran.

Naturalmente cualquier titular84 est habilitado para ejercer lo

que por naturaleza configura los derechos reales, el atributo de la

circulacin, salvo los supuestos de limitacin como el caso de los

incapaces, supuesto en los cuales se otorga dicho poder a los

tutores.

De igual forma, en las adquisiciones a non domino, se habilita bajo

ciertos requisitos de forma excepcional a los legitimados aparentes

para poder ejercerlo, tal como explicaremos ms adelante.

Poder que por su funcin tiene el juez para la ejecucin de la venta

forzosa, o la autoridad administrativa en la expropiacin por

utilidad pblica.

II. LA ADQUISICIN A NON DOMINO

Es por todos conocidos la regla nemo dat quod non habet 85, el

cual puede traducirse como nadie puede dar ms derechos de los

que tiene. Esto fue formulado con diferentes variantes en el

Derecho Romano: Traditio nihil amplius transferre debet vel potest

ad eum qui accipit, quam est apud eum qui tradit86 o Nemo plus

iuris ad alium transferre potest, quam ipse haberet87 o nemoplus commodi heredi suo relinquit, quam ipse habuit88, entre

otras.

Dichas variantes tenan detrs suyo la idea de que el nico

autorizado para transferir su titularidad era el titular o el que haya

sido debidamente legitimado.

No obstante ello, existieron supuestos en los cuales el titular no

dispona; sin embargo el adquirente adquira de un no titular.

Dicha situacin en doctrina se denomina adquisicin a non

domino.

En trminos generales, la adquisicin a non domino puede

entenderse como aquel acto de atribucin patrimonial de un objeto

por parte de un sujeto que no es titular del derecho, cuyo derecho

de transferir en realidad no existe89.

En nuestro ordenamiento se han regulado diferentes supuestos

heterogneos de la adquisicin a non domino. As pues

encontramos el supuesto en bienes muebles90, del heredero

aparente, el de fe pblica registral91, las garantas mobiliarias a

non domino92, los contratos celebrados por representantes

aparentes, los casos en los que existe la relacin antecedente

pasible de nulidad por un supuesto de simulacin93, entre otros.

Dnde radica el poder de disposicin del transferente? Si no es

titular, cmo puede disponer del bien? Son algunas preguntas que

responderemos en las siguientes lneas.

1. La apariencia jurdica (Rechtsschein)

Dado que existe una necesidad de orden social de conferir

seguridad a las transacciones94, la apariencia contiene una

necesidad jurdico-econmico-social, la cual trata de conjugar los

ideales de certeza y seguridad95, siendo, para algunos, un

mecanismo de proteccin que garantiza la existencia, validez y

eficacia de las transacciones en las cuales existe exteriorizacin de

una situacin distinta a la realidad96, es decir aparece lo irreal


10/22

como real97.

Otros prefieren abordar la figura a partir del principio de la

confianza98. As pues la confianza representa la situacin en que

una persona se adhiere, en trminos de actividad o de creencia, a

ciertas representaciones pasadas, presentes o futuras, que tenga

por efectivas. El principio de la confianza explicara el

reconocimiento de esta situacin y su tutela. ()99.

Ahora bien, se ha relativizado el tema de la apariencia jurdica,

sealando por ejemplo Rechtsschein ist alle (todo es apariencia), lo

cual fue materia de crtica por Oertman100. Por tanto, es

necesario sealar un esbozo de sus lmites, dado que puede

confundirse con figuras distintas como la publicidad, el error,

entre otros.

1.1. Configuracin de la apariencia

Supuestos de la figura materia de anlisis pueden recaer en la

posesin como exteriorizacin de la propiedad, los instrumentos

cambiales, los derechos que se derivan de los instrumentos que

otorgan fe pblica, el matrimonio putativo, el heredero aparente, el

acreedor aparente, entre otros.

Por lo que una definicin tentativa, la figura de la apariencia es

aquella situacin de hecho que manifiesta como verdadera una

situacin jurdica inexistente, y que por causa de error excusable

de quien de buena fe confa en dicha situacin, genera un nuevo

derecho a costa de la propia realidad.

En razn a ello Cano Martnez De Velasco seala que la proteccin

a la apariencia jurdica tiene un carcter puramente funcional,

dado que no recrea la institucin faltante, sino que acta como si

no faltase mediante la produccin de sus efectos naturales101.

Para configurarse dicha figura se requiere elementos objetivos y

subjetivos. Objetivamente la situacin de hecho debe ser

determinante en los signos exteriores socialmente apreciables que

manifiesten102 algo distinto a la realidad.

En trminos de Falzea debe distinguirse el fenmeno que fa

apparire (hace aparecer) del fenmeno que vien fatto apparire (que

aparece), siendo el primero mostrado en su presencia material, y el

segundo es indicado solo por alusin o invocacin103.

Desde el plano subjetivo, debe existir un error excusable por parte

del tercero de buena fe104. El cual debe requerir de un parmetro

de diligencia para salir de dicho estado.

Asimismo, se requiere que las adquisiciones sean de tipo oneroso.

Si se est sacrificando la titularidad del verdadero propietario de

forma excepcional para tutelar al tercero de buena fe adquirente,

esta no puede ser a ttulo gratuito dado que se estara

subordinando el inters del vero domino, sin que el adquirentehaya realizado sacrificio alguno por su adquisicin.

2. Configuracin de la adquisicin a non domino

Habiendo analizado la configuracin de la apariencia jurdica,

corresponde revisar cmo se configura el fenmeno de adquisicin


11/22

del no titular del derecho.

As pues, es necesario indicar que las adquisiciones a non domino

responden a un mecanismo diferente a las adquisiciones comunes,

dado que el impulso arranca no de las facultades del disponente,

sino de la necesidad de proteccin a la buena fe del adquirente105.

Para Cariota Ferrara el non dominus que transmite tiene el poder

de disposicin otorgado ex lege, en virtud de la buena fe del

adquirente, pero no tiene facultad de disposicin106. Se trata de

un poder de disposicin ilcito que da lugar al resarcimiento de

daos y perjuicios107.

Frente a esto Mengoni cuestiona que la ley otorgue

excepcionalmente a un no titular un poder de disposicin y noobstante que califique su ejercicio como ilcito108.

Por ello, consideramos que en este caso se est tutelando la

adquisicin ms que la transferencia109; es decir el hecho de que

el adquirente cumpla con los requisitos de adquisicin, no exime

de responsabilidad al vendedor que saba que no gozaba del poder

de disposicin a transferir el bien, dado que existe un perjudicado

que es el verdadero domino.

Vamos a analizar entonces dos supuestos regulados en nuestro

Cdigo Civil: La adquisicin de titular aparente que tuvo como

causa de adquisicin un negocio simulado, y la adquisicin a non

domino de bienes muebles.

2.1. Adquisicin simulada del titular aparente

Artculo 194.-La simulacin no puede ser opuesta por las partes

ni por los terceros perjudicados a quien de buena fe y a ttulo

oneroso haya adquirido derechos del titular aparente110.

No pretendemos desarrollar el mbito de la simulacin; sin

embargo, debemos sealar que consideramos que dependiendo del

supuesto nos encontramos ante una patologa de la causa del

negocio jurdico.

Juan probablemente va a ser embargado por la Sunat por unas

deudas impagas, por lo que decide viajar al extranjero por algunos

meses y le solicita a Pedro realizar una transferencia simulada

del predio a fin de evitar el embargo. Dicha transaccin para

otorgarle mayor verosimilitud es elevada a escritura pblica e

inscrita en el registro correspondiente.

Despus de algunos meses, Pedro desea obtener provecho de dicha

adquisicin, y dado que tiene la titularidad a su nombre celebra

una transaccin de transferencia de dominio bajo escritura pblica

con Mara.

En este caso, en la realidad Juan continuaba teniendo la

titularidad del bien inmueble, en vista de que no se produjo la

transferencia de propiedad, dado que el fin del primer contrato detransferencia tena la patologa en la ausencia de causa, es decir

no exista una real intencin de vincularse, sino solo un supuesto

de aparentar un acto de disposicin para evitar el embargo.

Pedro en cambio no tena ni titularidad ni legitimacin causal,

dado que su adquisicin era nula.


12/22

La duda entonces se genera en cmo un sujeto puede adquirir un

derecho de un sujeto que no tiene la titularidad.

En realidad, si bien no existe una titularidad en Pedro, el ttulo

aunque sea nulo que suscribi con Juan legitim aparentemente

a aquel, gozando del poder de disposicin Verfgungsmacht, por

ello y en virtud de su fuente de validez normativa que autoriza ello

Ermchtigunsnorm.

As pues, asumiendo que en el caso propuesto se goza de buena fe

(el tercero) as como la transaccin es onerosa, se configura el

fenmeno adquisitivo a non domino, gozando estos de la

inoponibilidad de las pretensiones procesales formuladas por las

partes o por los terceros perjudicados111.

2.2. Adquisicin a non domino de bienes muebles

De otro lado y quiz ms discutible encontramos el supuesto de

hecho de una adquisicin a non domino de los bienes muebles:

Artculo 948.-Quien de buena fe y como propietario recibe de

otro la posesin de una cosa mueble, adquiere el dominio, aunque

el enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo.

Se exceptan de esta regla los bienes perdidos112 y los adquiridos

con infraccin de la ley penal113.

Si bien la regla es que () La tradicin traslativa de dominio debe

ser efectuada por el propietario que tenga capacidad para enajenar,

y ser recibida por quien sea capaz de adquirir114, no siempre se

lleva a cabo de esa manera.

As pues imaginemos que Juan cede temporalmente a Pedro su

Ipad a fin de que realice su trabajo de la universidad. Pedro lo

utiliza en clase, y recibe una oferta de Mara a quien le gusta

dicho bien por lo que procede a transferrselo mediante entrega

como si fuera el titular.

Nuestro artculo 912 del Cdigo sustantivo seala que: el

poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo

contrario. (), lo cual puede tener su fundamento en trminos de

Arias-Schreiber en que: la seguridad de las transacciones

comerciales mobiliarias y la multiplicacin del crdito exigan un

sistema simple y exento de trabas. Y este sistema no era ni poda

ser otro que el de la presuncin absoluta del dominio de los bienes

muebles. ()115.

En razn de ello, el primer prrafo indica que quien recibe la

posesin de un no titular que posee un bien mueble, adquiere la

titularidad del mismo a pesar de que el poseedor haya carecido de

la legitimacin causal.

Por tanto, aplicamos igual lgica que en el caso anterior: Si bien no

existe una titularidad en Pedro, el ttulo que gener la cesin deuso de Juan a favor de aquel lo legitimaron aparentemente a Pedro

para poder transferir (no causal dado que no se le autoriz a

circular la titularidad), gozando del poder de disposicin

Verfgungsmacht, por ello y en virtud de su fuente de validez

normativa que autoriza ello Ermchtigunsnorm el primer prrafo

del artculo 948.


13/22

No obstante ello, existe una variable adicional que se encuentra en

el segundo prrafo de dicho artculo, dado que excluye los bienes

perdidos y los que son pasibles de sancin por la ley penal.

En virtud de dicho segundo prrafo no podra aplicarse la

adquisicin a non domino, dado que nos encontraramos en el tipo

penal de apropiacin ilcita116. Incluso si Pedro hubiera recibido

por error dicho bien, y luego hubiera transferido a Mara

cumpliendo con los requisitos previamente desarrollados, el

segundo prrafo del artculo impediran se configure la adquisicin

a non domino, dado que nos encontraramos en el tipo penal de

apropiacin irregular117. De igual forma, estara sancionada

cualquier venta de bien ajeno bajo el tipo penal de estelionato118.

Si estos supuestos estn fuera del supuesto de hecho del artculo

948, entonces se vaca de contenido dado que siempre en el

supuesto de adquisicin a non domino el transferente seala que el

bien ajeno es propio (pasible de sancin penal) y si indica que el

bien es ajeno le quita la buena fe al tercero no producindose la

adquisicin119.

El antecedente del actual artculo 948 el Cdigo Civil de 1936 fue

el artculo 890:

Artculo 890.- Aquel que de buena fe y como propietario recibe de

otro la posesin de un mueble, adquiere el dominio, aun cuando el

enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo. Se

exceptan de esta regla los muebles objeto de las ventas a plazos

que autoriza la ley de la materia, y los regidos por el Cdigo Penal

y otras leyes especiales.

Castaeda seal sobre el particular que () entre la tutela de un

inters general, que es la circulacin de los bienes muebles, y la

tutela de un inters particular, que es el derecho del propietario, el

ordenamiento jurdico ha preferido la segunda y sacrificado la

primera120.

Es interesante revisar el Proyecto de la Comisin Revisora de 1984

cuando seala que:

Artculo 927.- Sin embargo, si se hace tradicin de la cosa al

acreedor y este la recibe de buena fe y como propietario adquiere

su propiedad aunque el enajenante carezca de derecho para

transmitir el dominio.

Se exceptan de esta regla losbienes robados o perdidos (elresaltado es nuestro).

De igual forma el Proyecto de la Comisin Reformadora de 1981

fue:

Artculo 980.- Cuando se hiciere tradicin de un bien no

registrado y el adquiriente lo recibiere de buena fe y como

propietario, adquirir el derecho de propiedad. Se exceptan de

esta regla losbienes robados o perdidos (el resaltado esnuestro).

Finalmente el Anteproyecto de la Comisin Reformadora de 1980

(Dr. Jorge Avendao Valdez) indic:

Artculo 42.- Cuando se hiciere tradicin de un bien mueble no


14/22

registrado y el adquiriente lo recibiere de buena fe y como

propietario, adquirir el derecho de propiedad. Se exceptan de

esta regla losbienes robados o perdidos (el resaltado es nuestro).

Son interesantes dichas propuestas, dado que somos de la

posicin de que debe realizarse una interpretacin restrictiva de

dicha norma para hacer posible su aplicacin.

Para que se configure la adquisicin a non domino el propietario

aparente tiene como base un ttulo traslativo de propiedad o de

cualquier otro derecho formado por la declaracin de voluntad del

verdadero titular del bien, aunque esta ltima sea invlida o

ineficaz.

Es decir en el caso del artculo 194, la legitimacin aparente deltransferente (en nuestro caso Pedro) se configur por el ttulo

aparente simulado que otorg el propio Juan, en razn de ello se

gener la apariencia jurdica.

En el caso del artculo 948, los supuestos de infraccin penal

deben interpretarse restrictivamente para aquellos supuestos en

los cuales no existe ttulo alguno del verdadero titular cediendo

derecho alguno al legitimado aparente, como en las figuras de

hurto121 o robo122.

Es decir, en las figuras en las cuales el legitimado aparente haya

recibido mediante ttulo algn derecho del titular y este haya

dispuesto de alguna forma a un tercero de buena fe bajo los

requisitos de la adquisicin a non domino, existir una

transferencia vlida y eficaz.

2.3. Principio de fe pblica registral

En el supuesto de fe pblica registral consideramos que acontece

algo similar.

Existe un tercero que a partir de lo publicitado en el registro,confa en el transferente (legitimado registral) a pesar de que se

resuelva, rescinda o anule el del otorgante.

En este extremo, entonces, el tercero en funcin de su buena fe

adquirira de una persona con legitimacin aparente.

No obstante ello, existe la duda de cmo es la adquisicin del

tercero: Originaria o derivada?

Entendemos como adquisicin originaria el hecho jurdico que

hace surgir en la persona del adquirente una titularidad del

Derecho ex novo, independientemente de la existencia de un

dominio anterior123. Se da cuando falta el titular del dominio (res

delictae o res nullius)124 o a pesar de que exista un titular en la

usucapin125. Se dice por ello que el negocio jurdico es incapaz

de generar por s mismo situaciones jurdicas originarias126.

En cambio la adquisicin es derivada127 cuando existe un negocio

jurdico dispositivo: Declaracin de voluntad por la cual se

transfiere, se limita, se modifica, se extingue un derecho

patrimonial128.

Se requiere para la adquisicin derivada:


15/22

1. Preexistencia de la titularidad del enajenante.

2. Nexo derivativo por el acto dispositivo.

3. Acto de disposicin (o hecho jurdico en sentido estricto,

como sucesin ab intestato)129.

Ejemplos encontramos en las transferencias mediante la

declaracin de voluntad130, o en los casos de herencia por muerte

del causante131, entre otros.

Diferente es el supuesto del artculo 2014 que contiene el principio

de fe pblica registral, dado que quien transmite es un no titular

como va a derivar la titularidad si no tiene esta?

Existen al respecto dos posiciones: Una indica que dado que la

transferencia no es realizada por el verdadero titular, y sin

embargo por situaciones excepcionales el tercero adquiere de un

no propietario, quien no tiene la titularidad, no existe derivacin

de la misma, por tanto esta es originaria132.

De otro lado, se seala posicin que nosotros compartimos si el

poder de disposicin de las adquisiciones a non domino reside en

la legitimacin aparente, entonces la adquisicin tiene que ser

derivativa133.

CONCLUSIONES

La circulacin jurdica de los bienes inmuebles puede

entenderse a partir de distinguir los conceptos detitularidad,

legitimacin y poder de disposicin.

La adquisicin es mucho ms que legitimacin aparente,

es un supuesto de hecho complejo, el cual incluye la buena fe del

adquirente.

Nosotros asumimos que el poder de disposicin es un acto

de manifestacin de la autonoma privada y se ubica en la norma

autorizante, como en los artculos 194, 948, 1135, 2014, entre

otros.

Los supuestos de adquisicin a non domino son aquellos

en los cuales a pesar de que el transferente no es el titular, el

comprador adquiere vlida y eficazmente.

__________________* Profesor de la Facultad de Derecho y de la Maestra con Mencin en

Derecho Civil de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Miembro de la

Asociacin CADRI PER.

1 La vita econmica e incencentrada silla circolazione dei beni e sulla

circolazione del prodotto delle attivit umane: la vendita di un edificio, la vendita di

prodotti alimentari, sono due esempi sintomatici della circolazione di beni; la

escuzione di una prestazione lavorativa (), esempio di circolazione del prodotto

dellattivit umana. ALPA, Guido e BESSONE, Mario. Elementi di diritto civile. A.

Giuffr, Milano, 1990, p. 29.

2 CARNELUTTI, Francesco. Teoria giuridica della circolazione. Cedam,Padova, 1933, p. 12.

3 Ibdem, pp. 62-63. PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das coisas. V. 1,

Ed. Rio, Rio de Janeiro, 1977, p. 161.

4 Circulacin ya sea como el traslado fsico del bien, como movimiento del

valor y generacin de riqueza enfocado como circulacin econmica; y la prdida y

adquisicin de los bienes en sentido jurdico son algunas formas de redefinir la

circulacin.

5 GAMBARO, Antonio. La propiet: beni propriet, comunione. A. Giuffr,

(s.d.), Milano, p. 311. Si bien somos conscientes que la transferencia se realiza por


16/22

una fuerza externa que se aplica al derecho de propiedad, esto no conlleva a negar

la importancia de la circulacin del bien como caracterstica esencial de los

derechos reales, y en especial, del derecho de propiedad.

6 BACHMANN, Gregor. Private Ordnung. En: Jus Privatum 112, Mohr

Siebeck, 2006, p. 60. A partir de ellas se seala que los particulares nos

encontramos en permanente estado de carencia necesidad el cual solo podemos

erradicar mediante un ente escaso idneo corpreo o incorpreo al cual

denominaremos bien. Esto produce una relacin de tensin entre la necesidad que

el sujeto tiene y el bien idneo para satisfacerla, a lo cual la denominaremos

inters. NICOL, Rosario. Le situazioni giuridiche soggetive. En: Letture di diritto

civile. Racolte da ALPA, Guido e ZATTI, Paolo. Cedam: Casa editrice Dottore Antonio

Milano. Padova, 1990, pp. 133, 134.

7 MANIGK, Alfred. Privatautonomie. Weimar, 1939, p. 61. Dicho autor antes

ya haba sealado el supuesto de hecho y la fuente normativa no se excluyen

Rechtsquelle und Tatbestand sind also Attibute rechtlicher Erscheinungen

zunchts keine sich ausschliessenden Gegenstze, p. 132.

8 FLUME, Werner. Allgemeiner Teildes brgerlichen Rechts: Das

Rechtsgeschft. 3 edicin, Springer, Berlin, 1979, p. 7.

9 En trminos de Carnelutti, la Tutela jurdica de la circulacin de los bienes

es imprescindible para la circulacin. CARNELUTTI, Francesco. Teoria giuridica

della circolazione. Ob. cit., pp. 10-11.

10 MORALES HERVIAS, Rmulo. Patologas y remedios del contrato. Jurista

editores, Lima, 2011, p. 67. Dichas situaciones jurdicas son definidas como la

situacin o posicin, en la cual se encuentra un sujeto, por efecto de la aplicacin

de una o ms reglas de derecho. ZATTI, Paolo y COLUSSI. Lineamenti di Diritto

Privato, Nona edizione. Pada, Cedam, 2003, p. 73.

11 MERRILL, Thomas W. SMITH, Henry E. Optimal Standardization in the

Law of Property: The Numerus Clausus Principle. In: Yale Law Journal 110, 2000,

pp. 26-38.

12 DEMOGUE, Ren. Les notions fondamentales du droit priv. A. Rousseau,

Paris, 1911, pp. 71, 72, 78.

13 EHRENBERG, Vctor. Rechtssicherheit und Verkehrssicherheit, mit

besonderer Rcksicht auf das Handelsregister. En: Jherings Jahrbcher fr die

Dogmatik des brgerlichen Rechts. Digitale Bibliothek des Max-Planck-Instituts fr

Europische Rechtsgeschichte, Bd. 47 = 2.F. Bd. 11, 1904, p. 274. Dicho autor

seala que el primer requisito de la seguridad del trfico es que la existencia y el

contenido de los derechos no puedan derivar en dudosos.

14 El trmino en alemn es Rechtssicherheit () la sicurezza dei diritti

consiste in ci che una modificazione sfavoravole Della condizione attuale dei

rapporti patrimoniali di un soggetto non pu aver luogo senza il concorso della sua

volont () (El resaltado es nuestro). En: PUGLIATI, Salvatore. La trascrizione. La

publicit in generale. Volume XIV, tomo I, Dott. A Giuffr editore, Milano, 1957, p.

235.

15 Artculo 950.- La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin

mediante la posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante diez

aos.

Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.

16 Artculo 949.- La sola obligacin de enajenar un inmueble determinado

hace al acreedor propietario de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en

contrario. As pues, seala Carnelutti que el instrumento por excelencia es el

contrato. CARNELUTTI, Francesco. Teoria giuridica della circolazione. Ob. cit., pp.

62-63. PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das coisas. V. 1, Ed. Rio, Rio de

Janeiro, 1977, p. 17.

17 Artculo 735.- () La institucin de legatario es a ttulo particular y se

limita a determinados bienes ().

18 Artculo 735.- La institucin de heredero es a ttulo universal y comprende

la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una

cuota parte de ellos ().

19 Artculo 1621.- Por la donacin el donante se obliga a transferir

gratuitamente al donatario la propiedad de un bien.

20 Artculo 1602.- Por la permuta los permutantes se obligan a transferirse

recprocamente la propiedad de bienes.

21 Artculo 1529.- Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la

propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio en dinero.

22 Artculo 660.- Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes,

derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus sucesores.

As pues lo desarrollan CARNELUTTI, Francesco. Teoria giuridica della circolazione.

Ob. cit., 1933, pp. 62-63. PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das coisas. V. 1,

Ed. Rio, Rio de Janeiro, 1977, pp. 19-20.

23 BESSONE, Darcy. Direito Reais. Sao Paulo, Saraiva, 1988, p. 132.

24 GOMES, Orlando. Direito Reais. 7 edicin, Forense, Ro de Janeiro, 1980,

p. 130.

25 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis. Tomo I, Studium, Lima, 1987,

p. 155. En otros ordenamientos la mera promesa de transmisin de una posicin

jurdica patrimonial, confiere una pretensin de la transmisin del acreedor al

deudor subordinando sus intereses mas no as la transmite, en principio, por sus

efectos meramente obligacionales. ENNECCERUS, L., NIPPERDEY, H. C.

Allgemeiner Teil des brgerlichen Rechts. V. 2, 15 edicin, J. C. B. Mohr, Tbingen,

1960, pp. 891-2. VON TUHR, Andreas. Der allgemeine Teil des deutschen

brgerlichen Rechts. Volumen 2, Tomo 1, Duncker & Humblot, Leipzig, 1957, pp.

369-70.

26 CASTILLO FREYRE, Mario. Comentarios al contrato de compraventa.

Gaceta Jurdica, Lima, p. 18.

27 TORRES MNDEZ, Miguel. Estudios sobre el contrato de compraventa


17/22

(parte I). Grijley, Lima, 1993, pp. 143-145.

28 Ibdem, p. 148.

29 FERNNDEZ CRUZ, Gastn. La obligacin de enajenar y el sistema de

transferencia de la propiedad inmueble en el Per. En: Revista Thmis. N 30,

Segunda poca, Lima, 1994, p. 171. Tmese en cuenta que este autor toma como

finalidades concretas de cualquier sistema de propiedad: i) La facilitacin de la

circulacin de la riqueza. ii) La reduccin de los costos de transaccin en las

transferencias voluntarias. iii) La reduccin (o eliminacin) del riesgo de adquisicin

a non domino a travs de signos de publicidad. OSTERLING PARODI, Felipe. Las

Obligaciones. En: Biblioteca para Leer el Cdigo Civil. Vol. VI, Fondo Editorial de la

Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1988, p. 40.

30 BIGIO CHREM, Jack. La compraventa y la transmisin de propiedad. En:

VV.AA. Biblioteca para leer el Cdigo Civil. 1984, p. 183.

31 FORNO FLREZ, Hugo. El contrato con efectos reales. En: Revista Ius et

Veritas. N 7, Ao IV, Lima, 1993, p. 77.

32 Ibdem, p. 86. En igual sentido: ESCOBAR ROZAS, Freddy. El contrato con

efectos reales. Anlisis del sistema de transferencia de propiedad adoptado por el

Cdigo Civil peruano. Ius et veritas 25, pp. 58 y 59.

33 En ese sentido se indica que la titularidad es un vnculo de pertenencia

(establecido por la norma) entre sujetos de derecho (y su posicin) con el objeto de

una relacin jurdica. CASTRO, Torquato. Teoria da situao jurdica em direito

privado nacional: estrutura, causa e ttulo legitimrio do sujeito. Saraiva, So

Paulo, 1985, pp. 94 y 95.

34 CARIOTA FERRARA, Luigi. I negozi sul patrimonio altrui. Cedam, Padova,

1936, p. 112.

35 MADISON, J. [1792] 1906. Property. In The Writings of James Madison.

Vol. 6, 1790 -1802, edited by G. Hunt, 101-3. New York: G. P. Putnams Sons,

Nickerbocker.

36 Hay que tener cuidado con las crticas y razonamientos que estn detrs de

ella, que quiz puedan indicar que en el Derecho alemn tambin existi la

ideologa de la propiedad de los derechos. Y es que en el periodo entreguerras, en

donde si bien fue considerada por algunos el art. 153 de la Constitucin de Weimar

con tendencias socializadoras (a diferencia del art. 903 BGB LANGE, Heinrich.

Liberalismus, Nazionalsocialismus und Brgerliches Recht. Tbingen, 1933, p. 19),

toda vez que tena en su seno restricciones que podan ser utilizadas como

limitaciones de la propiedad. En ese sentido, el Reichsgericht (Tribunal Supremo

Alemn) busc hasta donde pudo interpretar de la forma ms amplia dicho

derecho. BRAHM GARCA, Enrique. Eigentum und Enteignung im Dritten Reich.

Steinbach, Taunus, 1985, p. 100. En ese sentido, ante la cada vez ms fuerte

influencia del nacionalsocialismo, el Reichsgericht indic que el concepto de la

propiedad era tambin aplicable a los dems derechos privados incluido el derecho

de crdito. (Reichsgerichts in Zivilsachen. Tomo 109, p. 319). Esta fue la reaccin,

ante un rgimen que se avizoraba como limitador de derechos.

37 CUENA CASAS, Matilde. Funcin del poder de disposicin en los sistemas

de transmisin onerosa de los derechos reales. Jos Mara Bosch editor, Barcelona,

1996, p. 492.

38 COUTO E SILVA, Clvis Verssimo do. A obrigao como proceso. Jos

Bushatsky, Sao Paulo, 1976, p. 65. A la legitimacin se le vincula con la autonoma

privada. Parece evidente que los lmites de la autonoma privada, siendo esta un

poder atribuido por normas no negociales, no pueden depender ms que de tales

normas; solo ellas pueden ampliar o restringir el campo de la autonoma privada.

En contraposicin, la legitimacin de cada sujeto depende de la extensin de su

patrimonio, y por lo tanto puede ser ampliada o restringida mediante la realizacin

de negocios jurdicos que vengan a incidir sobre el patrimonio, es decir, mediante el

ejercicio de la autonoma privada. FERRI, Luigi. La autonoma privada. Traduccin

y notas de derecho espaol de Luis Sancho Mendizbal. Editorial Revista de

Derecho Privado. (s.f.), Madrid, p. 101.

39 LADARIA CALDENTEY, Juan. Legitimacin y apariencia jurdica. Ed.

Bosch, Barcelona, 1952, p. 17.

40 FALZEA, Angelo. Voz Capacit (Teoria generale). Enciclopedia del Diritto.

Vol. VI, 1960, p. 44.

41 CARNELUTTI. Teora general del derecho. Trad. Por Osset, Madrid, 1955, p.

239. FALZEA, Angelo. Voz Capacit (Teoria generale). Ibdem, p. 44.

42 Entendemos objeto como causa.

43 CASTRO, Torquato. Teoria da situao jurdica em direito privado nacional:

estrutura, causa e ttulo legitimrio do sujeito. Saraiva, So Paulo, 1985, p. 95.

44 PAES LANDIM FILHO, Francisco Antonio. A propriedade aparente ( A

aquisio a non domino da propiedade imvel com eficacia translativa no Cdigo

Civil). Tesis de doutorado. Vol. I, So Paulo, 1992, p. 73.

45 VON TUHR, Andreas. Teora general del Derecho alemn. Vol. II-2, trad. por

Tito Rav, Buenos Aires, 1947, pp. 59-63. En el mismo sentido ENNECCERUS,

Ludwig; KIPP, Theodor y WOLF, Martin. Tratado de Derecho Civil. T I-I, Par. 60,

Bosch, Barcelona, 1971, pp. 52,53. 932 BGB. Proteccin no es por el poder de

disposicin sino por la publicidad material.

46 MESSINEO, Francesco. I titoli di credito. I, Padova, Cedam, 1928, p. 25 y

ss.

47 CASTRO, Torquato. Teoria da situao jurdica em direito privado nacional:

estrutura, causa e ttulo legitimrio do sujeito. Saraiva, So Paulo, 1985, p. 179.

Tambin puede revisarse LADARIA CALDENTEY, Juan. Legitimacin y apariencia

jurdica. Ed. Bosch, Barcelona, 1952, pp. 140-142.

48 CARNELUTI. Teoria geral do direito. Acadmica, So Paulo, 1942, pp. 373 y

374.

49 MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Milano, 1969, p. 65.

50 Tmese en cuenta cmo Mengoni construye su marco terico a partir de la


18/22

legitimacin aparente que reemplaza la titularidad real ms que sobre la buena fe

del tercero; la cual deviene ms en un requisito negativo.

51 PONTES DE MIRANDA, Francisco. Tratado de direito privado. 3 edicin,

Ro de Janeiro, 1971, p. 388.

52 COUTO E SILVA, Clvis Verssimo do. A obrigao como proceso. Jos

Bushatsky, Sao Paulo, 1976, p. 61.

53 JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Antonio. Negcio Jurdico: Existncia, Validade

e Eficcia. 2 edicin, Saraiva, Sao Paulo, 1986, p. 69.

54 Vase un caso reciente de un expresidente de nuestro pas.

. Visitado el 13

de mayo de 2013.

55 MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Milano, 1969, p. 33.

56 HATTENHAUER, H. Die Entdeckung der Verfgungsmacht: Studien zur

Geschichte der Grundstcksverfgung im deutschen Recht des Mittelalters.

Joachim Heitmann, Hamburg, 1969, p. 141.

57 Carraro sostiene que no es posible configurar un poder como una relacin.

CARRARO, Luigi. Il mandato ad alienare. Padova, 1947, p. 60.

58 VON TUHR, Andreas. Teora general del Derecho alemn. Vol. II-2, trad. por

Tito Rav, Buenos Aires, 1947, p. 37. Esta definicin tiene el inconveniente que

como vincula la relacin entre un sujeto y su patrimonio, tiene dificultad para

explicar la disposicin del patrimonio de otro en las denominadas ventas a non

domino.

59 CARIOTA FERRARA, Luigi. I negozi sul patrimoni altrui. Cedam, Padova,

1936, p. 37. En similar sentido, PUGLIATTI, Salvatore. Considerazioni sul potere di

disposizione. En: Rivista di Diritto Commerciale. 1940.1, p. 519. NATOLI, Ugo. La

propiet (appunti delle lezione). Miln, 1965, p. 77.

60 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo II,

Jurdicas Europa - Amrica, Buenos Aires, 1979, pp. 104, 105.

61 FERRI, Luigi. La autonoma privada. Ob. cit., 2001, p. 301.

62 TRABUCCHI. Istituzioni di diritto civile. Padova, 1959, p. 126.

63 BRANCA. Istituzioni di diritto privato, p. 221.

64 Pugliatti sealar que existe una aproximacin parcial al fenmenoenfocado as, dado que no se distingue en este esquema de forma precisa la

distincin entre facultad de disposicin del acto de disposicin. PUGLIATTI,

Salvatore. Considerazioni sul potere di disposizione. En: Rivista Diritto

Commerciale. 1940, p. 540.

65 MIELE, Potere. Diritto soggetivo, interesse. En: Rivista Diritto

Commerciale. 1944, p. 116.

66 Traduccin libre de Io potrei lanciare una pietra un tratto in l: ma

nessuno dir che sia stata la pietra darmi la forza di lanciarla. La forza preesisteva,

la pietra offriva soltanto loggeto della sua aplicazione. THON, Augusto. Norma

giuridica e diritto soggetivo. Rechtsnorm und subjektives Recht. Traduccin

italiana por Alessandro Levi, Padua, 1951, p. 319. En igual sentido SANTI

ROMANO. Frammenti di un dizionario giurdico, voce poteri-potest. Edit. Giuffr,

Milano, 1953, pp. 197 y 198. FERRARA SANTAMARA. Il potere di disposizioni.

Npoles, 1937, pp. 23 y 24.

67 L. ENNECCERUS, H. C. NIPPERDEY. Allgemeiner Teil des brgerlichen

Rechts. 15 edicin, J. C. B. Mohr, Tbingen, 1960, p. 892, v.2.

68 BERGER, C. Rechtsgeschftliche Verfgungsbeschrnkungen. Mohr

Siebeck, Tbingen, 1998, p. 79, n.11.

69 FERRARA. F. (senior) I negozi sul patrimonio altrui (a propsito di um

recente estdio). En: Rivista di Diritto Commerciale. 1937, p. 200.

70 FERRI, Luigi. La autonoma privada. Ibdem, p. 51.

71 CARRARO, Luigi. Ob. cit., p. 57 nota 82.

72 FERRI, Luigi. La autonoma privada. Ibdem, p. 302.

73 AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio jurdico e declarao negocial:

noes gerais e formao da declarao negocial. So Paulo, 1986, p. 156.

74 BAUR, F. Enneccerus-Nipperdey: Allgemeiner Teil des brgerlichen

Rechts. In: Juristenzeitung. 1961, p. 335. MEDICUS. Dieter. Allgemeiner Teil des

BGB: Ein Lehrbuch. 6 edicin, C. F. Mller, Heidelberg, 1994, pp. 249-50. BLOW,

P. Grundfragen der Verfgungsverbote. In: Juristische Schulung. 1994, p. 4. De

igual forma entiende a la facultad de disposicin como prerrogativa de la

personalidad jurdica DE VISSCHER. Du jus abutendi. En: Revue Trimestrielle de

Droit Civil. 1931, p. 313.

75 CHIOVENDA, Giuseppe. Sulla natura dellespropriazione forzata. En:

Rivista di Diritto Processuale Civile. 1926, p. 85. Para otros en la capacidade de

agir. DE MENDOA MANES, Humberto. A legitimao negocial - premissas bsicas,

in Arquivos dos tribunais de alada do Estado do Rio de Janeiro. Vol 3, p. 39 y ss.

76 Posicin distinta la encontramos en Messineo dado que considera que la

capacidad de disponer (lase como contenido de la capacidad de obrar) es un

requisito que recae sobre la idoneidad del sujeto para realizar un determinado

negocio, y su ausencia afecta la validez del negocio. En cambio, el poder de

disposicin tiene que ver con el vnculo entre el sujeto y el objeto, el cual pretende

obtener la eficacia del acto. MESSINEO, Francesco. La distinzione fra capacit diagire, capacit di disporre e potere di disporre in una sua applicazione. En: Temi,

Rivista di Giurisprudenza Italiana, 1949, p. 613.

77 BARASSI. Lodovico. I diritto reali nel Codice Civile. Miln, 1943, p. 426.

78 PUGLIATTI, Salvatore. Considerazioni sul potere di disposizione. En:

Rivista di Diritto Commerciale. 1940.1, p. 540. No obstante ello, vase que el Poder

se verifica en una direccin o aspecto genrico y no tiene objetos particularmente

determinados, no tienen pretensiones respecto a otros sujetos, por lo que no tiene

sus correlativos deberes. En cambio, el derecho subjetivo se realiza en una relacin

concreta, frente a determinados sujetos los que tienen deberes. SANTI ROMANO.


19/22

Ob. cit., p. 173.

79 CUENA CASAS, Matilde. Ob. cit., p. 497.

80 Este cuestionamiento se aplica tanto para los que esbozan el derecho

subjetivo a partir de una postura voluntarista SAVIGNY, Friedrich Carl von. Sistema

de Derecho Romano Actual. Tomo I, traduccin por Jacinto Meca y Manuel Poley.

Centro Editorial de Gngora, Madrid, s/f, pp. 257 y 258; tanto como para los que lo

recrean a partir del inters IHERING, Rudolf von. La Dogmtica Jurdica.

Traduccin por Enrique Prncipe y Satorres, Editorial Losada S.A., Buenos Aires,

1964, p. 180; as como los que lo enfocan a partir de la teora del medio de tutela.

THON, Augusto. Norma giuridica e diritto soggetivo. Rechtsnorm und subjektives

Recht. Traduccin italiana por Alessandro Levi, Padua, 1951, p. 207.

81 PAES LANDIM FILHO, Francisco Antonio. Ob. cit., p. 101.

82 137 BGB: Proibio jurdico-negocial de disposio: O poder de dispor

sobre um direito disponvel no pode ser suprimido ou restringido mediante negcio

jurdico. A eficcia de um dbito de no dispor de um tal direito no afetada por

este enunciado. O princpio da irrestringibilidade do poder de disposio existe em

todo [sic] sistema jurdico. Se o direito, pretenso, ao ou exceo suscetvel de

ser transferido [sic], o poder de dispor inclume restrio pelos particulares

(PONTES DE MIRANDA, Francisco. Tratado de direito privado. Borsoi, Rio de

Janeiro, 1955, pp. 326, 328-30, v.5, grifos no original).

83 Mengoni seala que reside reside en la norma: Solo che, dovendo incideresu una situazione giuridica preesistente, leffeto dispositivo, prima del negozio di

disposizione, existe potenzialmente nella norma giuridica non in termini generici e

astratti, ma gi specificato con riferimento ai termini soggetivo ed oggetivo di quella

relazione, e il negozio completa soltanto questa specificazione in riguardo al

contenutto dellefetto medesimo. MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Ob.

cit., p. 28. Como norma jurdica fundamental ENNECCERUS, L. e NIPPERDEY, H.

C. Allgemeiner Teil des brgerlichen Rechts. 15 edicin, J. C. B. Mohr, Tbingen,

1960, pp. 891-2, v.2; cfr. tb. BAUR, F. Enneccerus-Nipperdey: Allgemeiner Teil des

brgerlichen Rechts. In: Juristenzeitung. 1961, p. 335.

84 En sentido compartimos lo indicado por Escobar cuando seala que: ()

la facultad de disponer no deriva del derecho de propiedad sino de la relacin de

titularidad o pertenencia. ESCOBAR ROZAS, Freddy. Mitos en torno al contenidodel derecho de propiedad. En: Teora General del Derecho Civil. 5 Ensayos, Ara

Editores, Lima, 2002, p. 238. No obstante ello, dicha posicin no explica cmo un

no titular puede ejercer el poder de disposicin en las adquisiciones a non domino.

85 La cual ha sido recogida no solo en los sistemas romano-germnicos sino

tambin en el Common Law General rule - section 21(1) Sale of Goods Act 1979

Subject to this Act, where goods are sold by a person who is not their owner, and

who does not sell them under the authority or with the consent of the owner, the

buyer acquires no better title to the goods than the seller had, unless the owner of

goods is by his conduct precluded from denying the sellers authority to sell.

86 La tradicin de una cosa no debe ni puede transferir al que la recibe ms

de lo que tiene el que la entrega. Dig 41,1,20 pr (Ulp, Sab 29).

87 Nadie puede transferir a otro ms derecho que el que tiene. Dig. 50,17,54

(Ulp, Ed 46).

88 Nadie puede dejar a su heredero ms de lo que el mismo tena. Dig

50,17,120 (Paul, Ed 12).

89 () atto di atribuzione patrimoniale avente per oggetto un diritto spettante

a un soggetto diverso diverso dallalienante oppure un diritto che inrealit non

existe. MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Milano, 1969, p. 1.

90 Artculo 948.- Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la

posesin de una cosa mueble, adquiere el dominio, aunque el enajenante de la

posesin carezca de facultad para hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes

perdidos y los adquiridos con infraccin de la ley penal.

91 Artculo 2014.- El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn

derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo,

mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule,

rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en los

registros pblicos.

La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la

inexactitud del registro.

92 AVENDAO ARANA, Francisco. Garanta mobiliaria preconstituida ygaranta a non domino. En: Libro Homenaje a Fernando de Trazegnies Granda.

Tomo II, Fondo editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2009,

p. 48 y ss.

93 Artculo 194.- La simulacin no puede ser opuesta por las partes ni por los

terceros perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido

derechos del titular aparente.

94 BORGHI, Hlio. Teoria da Aparncia no Direito Brasileiro - Aparncia de

Direito e Aparncia no Direito, no Direito Privado e no Direito Processual Civil.

Confrontaes e aplicaes, inclusive na Jurisprudncia, LEJUS, So Paulo, 1999,

p. 43.

95 MALHEIROS, lvaro. Aparncia de Direito. In: Revista de Direito Civil,

Imobilirio, Agrrio e Empresarial. Vol. 6 (1978), pp. 41 e 42.96 KMPEL, Vitor Frederico. Teoria da Aparncia no Cdigo Civil de 2002.

Mtodo, So Paulo, 2007, pp. 57 y 58.

97 FALZEA, Angelo. Voci di teoria generale del diritto. Terza Ed., Giuffr,

Miln, 1985, p. 102.

98 Tngase en cuenta que el principio de la confianza tiene un elemento tico

jurdico, debiendo ser imputable a quien realiz as como del otro lado existir buena

fe. LARENZ, Karl. Derecho justo: Fundamento de tica jurdica. Civitas, Madrid,

1990, p. 96.

99 MENEZES CORDEIRO, Antonio. Da Boa Fe no Direito Civil. Dissertao de


20/22

Doutoramento em Cincias Jurdicas na Faculdade de Direito da Universidade de

Lisboa. Coleco teses, Cuarta reimpresso, Ed. Almedina, 2011, p. 1235.

100 OERTMANN, Paul. Grundstzliches zur Lehre vom Rechtsschein. En:

Zeitschrift fr das Gesamte Handelsrecht und Konkursrecht. Vol. 95, 1930, p. 443

y ss.

101 CANO MARTNEZ DE VELASCO, Jos Ignacio. La exteriorizacin de los

actos jurdicos: Su forma y la proteccin de su apariencia. Bosch, Barcelona, 1990,

p. 68. En el Per esto ha sido recogido por Vega Soyer respecto a la proteccin a la

apariencia jurdica definindola como la eficacia que el ordenamiento jurdico

otorga a una situacin jurdica que, en principio, es ineficaz, haciendo aparecer lo

irreal como real, basndose en un fenmeno que manifiesta objetivamente a otro, a

travs de signos socialmente apreciables. Dicha eficacia no recrea la situacin

jurdica faltante, sino que acta como si no faltase mediante la produccin de sus

efectos naturales. VEGA SOYER, Jorge. La proteccin a la apariencia Jurdica.

En: Libro Homenaje a Felipe Osterling Parodi. Palestra editores, Lima, 2008, p. 280.

102 Estas modalidades de manifestacin puede darse como medida de

publicidad, negocio jurdico o como situacin de hecho. BUSTOS PUECHE, Jos

Enrique. La Doctrina de la Apariencia Jurdica. Dykinson, Madrid, 1999, p. 70.

103 FALZEA, Angelo. Voci di teoria generale del diritto. Terza Ed., Giuffr,

Miln, 1985, p. 102.

104 BORGHI, Hlio. Teoria da Aparncia no Direito Brasileiro - Aparncia deDireito e Aparncia no Direito, no Direito Privado e no Direito Processual Civil.

Confrontaes e aplicaes, inclusive na Jurisprudncia. LEJUS, So Paulo, 1999,

p. 48.

105 REGELSBERGER. Der sogennante Rechtserwerb vom Nicht-berechgten.

Iherings Jahrbcher, 1904, p. 362.

106 CARIOTA FERRARA, Luigi. I negozi sul patrimonio altrui. Cedam, Padova,

1936, p. 73.

107 Ibdem, p. 76.

108 MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Ob. cit., p. 32.

109 Segn Von Tuhr la validez del acto no se funda en la permisin de la ley

sino en la proteccin del adquirente de la buena fe. VON TUHR, Andreas. Teora

general del Derecho alemn. Vol. II-2, trad. Por Tito Rav, Buenos Aires, 1947, p.53. No obstante ello hay que tener cuidado con esta argumentacin, dado que la

validez no se funda en estricto en la tutela de la buena fe, sino que se mide en la

conformacin del negocio, siendo el contrato celebrado por un domino vlido pero

ineficaz inicialmente, requiriendo una serie de factores para desplegar sus efectos

plenos.

110 1415. Effetti della simulazione rispetto ai terzi.- La simulazione non pu

essere opposta n dalle parti contraenti, n dagli aventi causa o dai creditori del

simulato alienante, ai terzi che in buona fede hanno acquistato diritti dal titolare

apparente, salvi gli effetti della trascrizione della domanda di simulazione. I terzi

possono far valere la simulazione in confronto delle parti, quando essa pregiudica i

loro diritti. Traduccin libre: 1415. Efectos de la simulacin respecto de los

terceros.- La simulacin no puede ser opuesta por las partes contratantes ni por los

derechohabientes ni por los acreedores del enajenante simulado a los terceros que

de buena fe han adquirido derechos del titular aparente, sin perjuicio de los efectos

de la inscripcin de la demanda de simulacin. Los terceros pueden hacer valer la

simulacin frente a las partes cuando ella perjudica sus derechos.

1416. Rapporti con i creditori.- La simulazione non pu essere opposta dai

contraenti ai creditori del titolare apparente che in buona fede hanno compiuto atti

di esecuzione sui beni che furono oggetto del contratto simulato.I creditori del

simulato alienante possono far valere la simulazione che pregiudica i loro diritti, e,

nel conflitto con i creditori chirografari del simulato acquirente, sono preferiti a

questi, se il loro credito anteriore allatto simulato. Traduccin libre 1416.

Relaciones con los acreedores.- La simulacin no puede ser opuesta por los

contratantes a los acreedores del titular aparente que de buena fe hubieren

realizado actos de ejecucin sobre los bienes que fueron objeto del contrato

simulado. Los acreedores del enajenante simulado pueden hacer valer la simulacin

que perjudica sus derechos y, en el conflicto con los acreedores quirografarios del

adquirente simulado, sern preferidos a estos, si su crdito es anterior al acto

simulado.

111 MORALES HERVIAS, Rmulo. Comentarios al artculo 194: Inoponibilidadde la simulacin. En: Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas.

Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 830.

112 Apropiacin irregular

Artculo 192.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de

dos aos o con limitacin de das libres de diez a veinte jornadas, quien realiza

cualquiera de las acciones siguientes:

1. Se apropia de un bien que encuentra perdido o de un tesoro, o de la parte

del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las normas del

Cdigo Civil ().

113 En el Derecho alemn se seala 932 Gutglubiger Erwerb vom

Nichtberechtigten

1) Durch eine nach 929 erfolgte Veruerung wird der Erwerber auchdann Eigentmer, wenn die Sache nicht dem Veruerer gehrt, es sei denn, dass

er zu der Zeit, zu der er nach diesen Vorschriften das Eigentum erwerben wrde,

nicht in gutem Glauben ist. In dem Falle des 929 Satz 2 gilt dies jedoch nur dann,

wenn der Erwerber den Besitz von dem Veruerer erlangt hatte.

2) Der Erwerber ist nicht in gutem Glauben, wenn ihm bekannt oder infolge

grober Fahrlssigkeit unbekannt ist, dass die Sache nicht dem Veruerer gehrt.

Traduccin libre 932: 1. En virtud de transmisin realizada de acuerdo con el

929, el adquirente tambin se convierte en propietario incluso si la cosa no

pertenece al enajenante, a menos que no acte de buena fe en el momento en el


21/22

que, en virtud de estas disposiciones, adquiri la propiedad. En el caso del 929.2,

se aplica esto cuando el comprador ha obtenido la posesin del enajenante.

2. El adquirente no acta de buena fe si conoce, o debido a negligencia

grave desconoce, que la cosa no pertenece al enajenante.

En el Derecho italiano 1153. Effetti dellacquisto del possesso.- Colui al

quale sono alienati beni mobili da parte di chi non ne proprietario, ne acquista la

propriet mediante il possesso, purch sia in buona fede al momento della

consegna e sussista un titolo idoneo al trasferimento della propriet. La propriet si

acquista libera da diritti altrui sulla cosa, se questi non risultano dal titolo e vi labuona fede dellacquirente. Nello stesso modo si acquistano i diritti di usufrutto, di

uso e di pegno. Traduccin libre 1153. Efectos de la adquisicin de la posesin.-

Aquel al que son enajenados bienes muebles por parte de quien no es propietario de

estos, adquiere su propiedad mediante la posesin, siempre que tenga buena fe al

momento de la entrega, y exista un ttulo idneo para la transferencia de la

propiedad. La propiedad se adquiere libre de derechos ajenos sobre la cosa, si estos

no resultan del ttulo y si existe buena fe en el adquirente. De la misma manera se

adquieren los derechos de usufructo, de uso y de prenda.

114 MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Exposicin de Motivos y Comentarios

del Libro de Derechos Reales del Cdigo Civil. En: REVOREDO DE DEBAKEY, Delia

(compiladora). Cdigo Civil. Tomo V, parte III, 3 edicin, Grafotcnica Editores e

Impresores S.R.L., Lima, 1988, pp. 185-186.115 ARIAS-SCHREIBER. Comentarios al artculo 948. p. 300.

116 Apropiacin ilcita comn

Artculo 190.- El que, en su provecho o de un tercero, se apropia

indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido

en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca

obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado, ser reprimido con

pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario

judicial o en el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o

autorizacin oficial, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de

seis aos.

Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblacionesque sufren las consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena ser

privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.

117 Artculo 192.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de

dos aos o con limitacin de das libres de diez a veinte jornadas, quien realiza

cualquiera de las acciones siguientes:

1. Se apropia de un bien que encuentra perdido o de un tesoro, o de la parte

del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las normas del

Cdigo Civil.

2. Se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a

consecuencia de un error, caso fortuito o por cualquier otro motivo independiente

de su voluntad.

118 Casos de defraudacin

Artculo 197.- La defraudacin ser reprimida con pena privativa de

libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con sesenta a ciento veinte

das-multa cuando:

() 4. Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn

embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los

bienes ajenos.119 Vase sobre la interpretacin amplia: CHANG KCOMT, Romy Alexandra.

Derivaciones civiles y penales a partir del tratamiento del objeto de proteccin

propiedad privada, de cara a la legislacin penal. Vol. II, Tesis de licenciatura, Lima,

2006, p. 396.

120 CASTAEDA, Jorge Eugenio. Los Derechos Reales. Tomo I, 4 edicin,

Talleres Grficos P.L. Villanueva, Lima, 1973, p. 272.

121 Hurto Simple

Artculo 185.- El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de

un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se

encuentra, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor

de tres aos. Se equiparan a bien mueble la energa elctrica, el gas, el agua y

cualquier otra energa o elemento que tenga valor econmico, as como el espectroelectromagntico y tambin los recursos pesqueros objeto de un mecanismo de

asignacin de Lmites Mximos de Captura por Embarcacin.

122 Robo

Artculo 188.- El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble total o

parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se

encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro

inminente para su vida o integridad fsica ser reprimido con pena privativa de

libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.

123 MOTA PINTO, Carlos Alberto da. Teoria geral do direito civil. 3 edicin,

Coimbra, Lisboa, 1985, pp. 360-362.

124 PUGLIATTI, Salvatore. Esecuzione forzata e diritto sostanziale. A. Giuffr,

Milano, 1935, p. 99.125 MOTA PINTO, Carlos Alberto da. Ob. cit., p. 360.

126 CARNELUTTI. Teoria Giuridica della circulazione. Ob. cit., p. 17.

127 CARIOTA FERRARA, Luigi. Ob. cit., p. 69.

128 AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio jurdico e declarao negocial:

noes gerais e formao da declarao negocial. So Paulo, 1986, p. 156.

129 PAES LANDIM FILHO, Francisco Antonio. Ob. cit., p. 53.

130 MENGONI, Luigi. Lacquisto a non domino. Ob. cit., pp. 3-5.

131 PONTES DE MIRANDA, Francisco. Tratado de direito privado. Tomo 11,

pargrafo 1191, p. 107.


22/22

132 ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLF, Martin. Tratado de Derecho

Civil. Tomo I-2, Vol. 1, Trad. y notas Prez Gonzales y Alguer, Bosch, Barcelona, p.

33. Adquisicin originaria Afranio de Carvalho, p. 187.

133 RESCIGNO. Voz. Legitimazione. Novissimo Digesto Italiano, vol. IX, Turn,

1965, p. 718.

Gaceta Jurdica- Servicio Integral de Informacin Jurdica

Contctenos en:[email protected]
mailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]

La Adquisición Non Domini en El Ordenamiento Peruano

Documents

Transcript of La Adquisición Non Domini en El Ordenamiento Peruano