La fianza

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La Fianza: Generalidades. I Elementos y requisitos del fiador. II Extensin de la

fianza. III Efectos de la fianza. IV Extincin de la fianza.

Observacin: salvo que se indique algo distinto, todos los artculos citados a continuacin se

encuentran en el Cdigo Civil Venezolano.

Autora: Abog. Angie Garcia

Generalidades:

La palabra fianza deriva de la voz latina fidere, de fido, que significa

asegurar, persuadir.1 En el derecho romano la fianza era un contrato formal

(stipulatio), esta garanta personal constituida mediante la estipulacin se

present bajo tres formas: la sponsio, la fidepromissio y la fideiussio. El Cdigo

Civil venezolano vigente adopt en materia de fianza el modelo francs, y dispone

en materia de fianza no solo la convencional, sino la legal y la judicial. En todo el

ttulo XVIII del Libro Tercero del Cdigo, el legislador patrio se encarg de regular

la fianza como garanta personal desde la norma contenida en el artculo 1804

hasta la norma contenida en el artculo 1836.

Justificacin:

Principio de la garanta patrimonial genrica, en el derecho venezolano,

responsabilidad patrimonial ilimitada pero no absoluta por disponerlo el Cdigo

Civil (Artculos 1863 y 1864), es que todos los bienes del deudor habidos y por

haber son prenda comn de sus acreedores, salvo algunas excepciones (Artculos

1862 in fine, 1929), tal garanta genrica en determinados casos puede resultar

insuficiente frente al acreedor, quien para evitar el riesgo que la insolvencia de su

deudor pueda conllevar a la no satisfaccin por el medio principal de extincin de

1 ZAMBRANO, Jos. El contrato de fianza en el derecho venezolano. Caracas, Venezuela. Ediciones Fabretn. Vase, p. 48.


la obligacin (el pago) o en su defecto al uso de las acciones conservatorias

respectivas en proteccin de su crdito, bien puede el acreedor asegurar dicho

cumplimiento mediante una persona distinta del deudor, que responde de la deuda

con su propio patrimonio, esa persona distinta es la que denomina la ley como

fiador.

As, el Cdigo Civil Venezolano seala en su artculo 1804 que quien se

constituya fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a

cumplirla, si el deudor no la cumple. Lo anterior no define la fianza, ni el

contrato de fianza, slo seala la obligacin del fiador para con el acreedor. Ahora

bien, es oportuno decir, como -ya se indic y lo apunta Gorrondona- que la fuente

de esa obligacin no siempre es contractual, porque la fianza no siempre es un

contrato, de modo que si bien es cierto que toda fianza presupone un acto jurdico,

no toda fianza proviene de un contrato.

Clases de fianza:

Atendiendo a su origen, la fianza puede ser: judicial, legal, o convencional. Es

legal, cuando debe prestarse por mandato de la ley; y es judicial cuando resulta

impuesta por orden del Juez o por normas de derecho procesal (Artculos 1827,

1828 y 1829).

Atendiendo a la naturaleza de la obligacin afianzada: a) Fianza civil, fianza

mercantil. La fianza siempre ser mercantil si la obligacin principal es de carcter

mercantil aunque los sujetos no sean comerciantes (Artculos 3, 544 al 547 del

Cdigo de Comercio).

Atendiendo a la extensin de la prestacin afianzada: Fianza limitada o definida,

fianza ilimitada o indefinida. Ser indefinida cuando comprende no slo la


obligacin principal sino adems todos los accesorios de la deuda, y an las costas

judiciales (Artculo 1809); limitada cuando comprende solo una parte de la

obligacin principal (Artculo 1806), la limitacin debe ser expresa puesto que la

limitacin no se presume.

Atendiendo a la sujecin del fiador frente al cumplimiento de obligacin

principal: Fianza simple (cuando el fiador goza del beneficio de excusin y de

divisin), y fianza solidaria. La solidaridad en la fianza lo que implica es que el

acreedor puede ejecutar indistintamente el patrimonio del fiador o del deudor

principal, pudiendo cobrar la totalidad de la deuda, por ello el fiador solidario

carece del beneficio de excusin. Usualmente los contratos emplean la expresin

de que el fiador se obliga como "fiador solidario y principal pagador del deudor"

para sustraerlo del beneficio de excusin o de divisin en caso de cofiadores.

Atendiendo a la pluralidad de sujetos: cofianza, retrofianza y subfianza. Hay

cofianza cuando existen varios fiadores de un mismo deudor afianzando una misma

obligacin principal, an cuando los contratos de fianza no hayan sido celebrados

simultneamente (Artculo 1826, 1818). Por su parte, la subfianza (fiador del

fiador) se constituye para garantizar la obligacin asumida por el fiador de un

deudor principal (Artculo 1807, 1820) El subfiador puede invocar los beneficios

de excusin de los bienes del deudor principal y la excusin de los bienes del

fiador, pero no tiene el beneficio de divisin entre fiador y subfiador.

Y, en la retrofianza, la obligacin garantizada es el crdito eventual de un

fiador contra el deudor principal en razn de haber pagado la deuda de ste. El

retrofiador, es garante para con el fiador que ha pagado, es el fiador del deudor

principal frente al fiador de ste por lo que respecta al pago de la accin de

regreso.


Aproximacin a la definicin de la fianza convencional:

Es un contrato accesorio y de garanta personal -que se constituye en virtud

del principio de la autonoma de la voluntad- por el cual, una persona (fiador) se

obliga frente al acreedor de otra a cumplir la obligacin de sta, si el deudor no

la satisface. Su existencia no se presume, por lo que debe ser expresa (Artculo

1808 CCV), esto es, que la intencin del fiador aparezca en forma precisa,

categrica e inequvoca.

Caracteres

El contrato de fianza por su naturaleza es un contrato subsidiario porque

presupone el incumplimiento del deudor para que el fiador resulte obligado; y

como contrato accesorio, sigue la suerte de la obligacin principal (1830, 1328,

1336, 1343). Este carcter se manifiesta en su nacimiento, ya que la fianza no

puede constituirse sino para garantizar una obligacin vlida (Artculo 1805); en su

extensin (Artculo 1806); en sus efectos, en cuanto a que el fiador puede oponer

al acreedor todas la excepciones que pertenezcan al deudor principal y que a ste

no sean personales (Artculo 1832); y como ya se ha indicado, en cuanto a su

extincin (Artculo 1830).

Es un contrato que no produce efectos reales, porque el acreedor no tiene

ningn derecho real sobre los bienes del fiador por el hecho de la fianza, porque

la garanta que sta implica slo consiste en que queda afectado al pago de la

obligacin del deudor tambin el patrimonio de otra persona, por ello la fianza no

constituye una garanta real sino personal. En sntesis, la fianza da al acreedor un

derecho de crdito.

Es un contrato consensual, porque se perfecciona con el consentimiento de

las partes (acreedor y fiador) puesto que la fianza no se presume, debe existir la

voluntad de afianzar por parte de quien se constituye como fiador (Artculo 1808).

El legislador patrio seala que la fianza debe ser "expresa", lo cual debe entenderse


que no haya duda de que la persona se haya querido constituir como fiador, lo que

no equivale a exigir el empleo de la forma escrita sino que basta que la intencin

del fiador aparezca en forma precisa, categrica e inequvoca.

Es un contrato unilateral, en principio, porque en el momento del

perfeccionamiento del contrato solo nacen obligaciones para una sola de las partes

(para el fiador). Pero la fianza puede ser bilateral por excepcin, cuando el

acreedor se obliga a pagarle una remuneracin por el hecho de constituirse en

fiador (Artculo 1134). De lo anterior se deduce que es un contrato gratuito, salvo

que el acreedor haya convenido en remunerar al fiador (Artculo 1135). Y es un

contrato conmutativo, porque las partes conocen de antemano la extensin de sus

prestaciones.

I Elementos y requisitos del fiador.

Elemento subjetivo: Acreedor y Fiador (Artculo 1807).

Requisitos del fiador: Artculo 1810.

Promesa de fianza: Artculo 1811. La fianza prometida puede ser la de una persona

determinada o indeterminada.

Promesa del hecho ajeno: (Artculo 1805). El legislador presume que si el llamado

fiador conoca la incapacidad legal para contratar del deudor, su voluntad fue la

de prometer a ttulo de deudor principal el hecho de otro (el cumplimiento del

incapaz), de lo que se afirma que no hay fianza propiamente dicha sino promesa

del hecho de otro.

Elemento objetivo: Obligaciones susceptibles de ser afianzadas.

Todas las obligaciones incluso las futuras y excepto las naturales son

susceptibles de ser afianzadas, pero se aplica las siguientes consecuencias: si la

obligacin principal est viciada de nulidad absoluta, la fianza es nula; si la


obligacin principal es anulable, la obligacin del fiador es vlida mientras no se

decrete la nulidad de la obligacin principal, es decir, la fianza subsiste.

II Extensin de la fianza.

La fianza en cuanto a su extensin, estar determinada en principio por la

extensin de la obligacin principal, sin embargo se puede pactar que cubra menos

de lo que la obligacin principal comprende, y en caso de que la exceda el

legislador establece que deber entenderse que cubrir en extensin la totalidad

que comprenda la obligacin principal (Artculo 1806). Por otro lado, si la

obligacin principal no produce intereses, tampoco el fiador estar obligado a

pagarlos. En caso de tratarse de una fianza que garantice una obligacin sujeta a

condicin o trmino, la obligacin del fiador no podr reputarse como pura y

simple.

III Efectos de la fianza.

A. Desde el punto de vista del acreedor: Relaciones entre el acreedor y el fiador;

Relaciones entre el acreedor y el cofiador; Relaciones entre el acreedor y el

subfiador.

B. Desde el punto de vista del deudor.

A. Desde el punto de vista del acreedor:

Relaciones entre acreedor y el fiador:

Qu puede hacer el acreedor?

Exigir al fiador que pague la obligacin del deudor cuando ste no ha

cumplido, en la medida en que el fiador se ha obligado a ello.


Deber de Notificacin: Artculo 1815.

Si en el contrato se establece la notificacin como una obligacin, cuando

el acreedor demande al fiador el cumplimiento de la obligacin, el fiador pudiese

oponer la excepcin de contrato no cumplido, en caso de que no se le haya

notificado.

Qu pasa si no hay notificacin?: No puede el acreedor cobrar los intereses de

mora.

Qu pasa si el acreedor prorroga el plazo?

Artculo 1.835.- La simple prrroga del plazo, concedida por el acreedor al deudor

principal, no liberta al fiador quien puede en este caso obrar contra el deudor

para obligarle al pago.

Consecuencias:

1. Si el acreedor prorroga el plazo al deudor, el fiador sigue obligado, pero

puede obrar contra el deudor para obligarle al pago.

2. Si el deudor renuncia al beneficio del trmino, dicha renuncia no perjudica,

en razn del principio de que el acto de una o ms personas que participan en la

relacin total no puede agravar la situacin de la otra o de las otras.

3. No perjudica al fiador si el trmino de la obligacin principal caduca por

hecho del deudor (Artculo 1215).

4. Artculo 1836.- El fiador que haya limitado su fianza al mismo plazo

acordado al deudor principal quedar obligado aun ms all de este trmino y por

todo el tiempo necesario para apremiarle al pago, siempre que el acreedor en los

dos meses siguientes al vencimiento del trmino haya intentado sus acciones y las

haya seguido con diligencia hasta su definitiva decisin.


5. El fiador puede gozar de un trmino que afecte a su obligacin o estar

sometida su obligacin a una condicin, lo cual no afecta la obligacin principal.

Qu puede hacer el fiador?

El fiador frente al acreedor puede oponer el beneficio de excusin, y el de

divisin (solo en caso de cofianza); Oponer todas las excepciones que pertenezcan

al deudor principal y que no sean personales a ste (Artculo 1832); Oponer al

acreedor sus excepciones personales (Ej: incapacidad legal del fiador); Pagar y

subrogarse en los derechos del acreedor (Artculos 1822, 1300, ordinal 3).

Sobre el beneficio de excusin: Artculo 1812.- No puede compelerse al fiador a

pagar al acreedor, sin previa excusin de los bienes del deudor.

Casos en que el fiador carece del beneficio: Artculo 1813.- No ser necesaria

la excusin: 1. Cuando el fiador haya renunciado expresamente a ella. 2.

Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor o como principal pagador.

3. En el caso de haber quebrado o de haber hecho cesin de bienes el deudor.

Otros casos: 4. Cuando la fianza sea mercantil (Artculo 547 C. Com); Cuando

la fianza sea judicial (Artculo 1829).

Artculo 1814.- La demanda contra el deudor principal podr extenderse al fiador

para que pague inmediatamente, si no hubiere lugar a la excusin segn el

artculo precedente.

Condiciones para ejercer el beneficio (Artculo 1816): Que el fiador la invoque al

contestar la demanda, indicando bienes suficientes del deudor principal, y que

anticipe la cantidad necesaria para hacer la excusin.


Sancin para la negligencia del acreedor: Artculo 1817.- Cuando el fiador haya

hecho la indicacin de los bienes, de conformidad con el artculo precedente, y

haya provisto a los gastos necesarios para la excusin, el acreedor ser

responsable para con el fiador, hasta concurrencia de los bienes indicados, de la

insolvencia del deudor principal sobrevenida por el retardo en la ejecucin.

Sobre el beneficio de divisin: (solo en caso de cofianza).

Artculo 1818.- Siendo varios los fiadores de un mismo deudor, y por una misma

deuda, cada uno de ellos responder de toda la deuda.

Artculo 1819.- Sin embargo, podr cada una de dichas partes exigir que el

acreedor divida preventivamente su accin reducindola a la parte que a cada

cual corresponda, cuando no haya renunciado al benefico de divisin.

Si alguno de los fiadores no fuere solvente al tiempo en que uno de ellos haya

obtenido la divisin, estar obligado ste ltimo proporcionalmente a la

insolvencia; pero no podr demandarse de nuevo por razn de otra insolvencia

sobrevenida despus de la divisin.

Quin carece del beneficio de divisin?

Quien haya renunciado al beneficio (Artculo 1819); Cuando hay solidaridad

entre cofiadores; Cuando la fianza es mercantil.

Efecto del beneficio: consiste en reducir la accin del acreedor a la parte que

corresponda al cofiador demandado, en provecho de ste (Artculo 1819).

Relaciones entre el acreedor y el cofiador:

Qu pueden hacer los cofiadores frente al acreedor?


En principio cada uno de ellos responder de toda la deuda (Artculos 1818,

1819). Pueden oponer al acreedor las excepciones que correspondan al deudor

principal, siempre que no sean personales a ste.

Efectos de la fianza entre cofiadores: Artculo 1826.- Cuando varias personas hayan

fiado a un mismo deudor por una misma deuda, el fiador que haya pagado en uno

de los casos expresados en el artculo precedente, tendr accin contra los dems

fiadores por su parte respectiva.

Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de ste recaer sobre todos en

proporcin.

En todo caso, podrn los cofiadores oponer al que pag las misma excepciones que

habran correspondido al deudor principal contra el acreedor y que no fueran

puramente personales del mismo deudor.

Relaciones entre el acreedor y el subfiador:

Artculo 1820.- El fiador del fiador no estar obligado para con el acreedor, sino

en el caso en que el deudor principal y todos los fidores sean insolventes o hayan

quedado libertados por virtud de excepciones personales al deudor y a los

fiadores.

B. Desde el punto de vista del deudor (Relaciones entre el fiador y el deudor)

El pago hecho por el fiador al acreedor libera frente al mismo, tanto al

fiador como al deudor, pero confiere al fiador accin de regreso contra el deudor.

Qu puede hacer el fiador frente al deudor?

Antes del pago: El legislador concede al fiador antes del pago dos recursos contra

el deudor: la accin en indemnidad y la accin para obligarlo al pago cuando,


vencido el trmino originalmente establecido, ste es prorrogado por el acreedor.

Acciones dispuestas con el fin de evitar que la accin de regreso sea ilusoria.

Sobre la accin o recurso en indemnidad: Qu puede solicitar el fiador mediante

esta accin? Permite al fiador: que lo releve de la fianza (que busque a otro fiador);

le caucione las resultas de la fianza (Ej.: que le busque un retrofiador); o consigne

medios para el pago.

Artculo 1825.- El fiador tendr derecho para que el deudor principal en los casos

siguientes:

1. Cuando se le demanda para el pago.

2. Cuando el deudor disipe o aventure temerariamente sus bienes.

3. Cuando el deudor haya quebrado o se encuentre en estado de insolvencia.

4. Cuando el deudor se haya obligado a obtenerle el relevo de la fianza dentro

de cierto plazo, y ste haya vencido.

5. Cuando resulte que haya temor fundado de que el deudor se fugue o se separe

de la Repblica, con nimo de establecerse en otra parte sin dejar bienes

suficientes.

6. Cuando haya vencido el plazo o se haya cumplido en todo o en parte la

condicin que haga inmediatamente exigible la obligacin principal.

7. Al vencimiento de cinco aos, cuando la obligacin principal no tenga trmino

fijado para el vencimiento, siempre que la obligacin principal no sea de

naturaleza tal que no pueda extingurise antes de un tiempo determinado, como

sucede respecto de la tutela, o que no haya habido estipulacin en contrario.

Esa accin tiene carcter cautelar, ya que tiende a evitar que la accin de regreso

del fiador resulte ilusoria.


Sobre la accin para obligarlo al pago cuando, vencido el trmino originalmente

establecido, ste es prorrogado por el acreedor: es una accin personal dirigida

a obligar al deudor a que cumpla con la obligacin. Artculo 1835.- La simple

prrroga del plazo, concedida por el acreedor al deudor principal, no liberta al

fiador, quien puede en este caso obrar contra el deudor para obligarle al pago.

Despus de pago: hecho el pago por el fiador, nace la accin de regreso en virtud

de la cual el fiador puede hacer valer simultneamente las ventajas derivadas de

la accin personal y de la subrogatoria.

Sobre la extensin de la accin de regreso: comprende el pago de todo cuanto

haya pagado el fiador por el deudor (intereses mopratorios, daos y perjuicios ms

los gastos despus de la notificacin).

Artculo 1821.- El fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor

principal aun cuando ste no haya tenido conocimiento de la fianza dada.

El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. El

fiador no tendr, sin embargo, el recurso sino por los gastos hechos por l despus

que haya instruido al deudor principal de las gestiones contra l.

Tendr tambin derecho a los intereses de todo cuanto haya pagado por el deudor,

aun cuando la deuda no produjera intereses, y aun la indemnizacin de daos, si

hubiere lugar.

En todo caso, los intereses que no se debieran al acreedor, no corrern en favor

del fiador sino desde el da en que ste haya notificado su pago. (Notificacin del

fiador al deudor tiene efectos de interpelacin)

Casos en que no procede accin de regreso contra el deudor:


Artculo 1824.- El fiador que haya pagado no tendr accin contra el deudor

principal que haya pagado tambin, cuando el pago hecho por el fiador hubiese

sido avisado previamente al deudor.

Si el fiador hubiere pagado sin habrsele requerido y sin haber avisado al deudor

principal, ste podr oponer a las acciones del fiador todas las excepciones que

hubiera podido oponer al acreedor principal en el momento del pago.

En ambos casos, el fiador tiene accin de repeticin contra el acreedor.

Sobre el recurso contra codeudores solidarios: Artculo 1823.- Si fueren varios

los deudores principales y estuvieren obligados solidariamente, el fiador de todos,

que haya pagado, podr dirigir su accin contra cualquiera de ellos por la

totalidad de la deuda.

IV Extincin de la fianza:

1. Artculo 1830.- La obligacin del fiador se extingue por la extincin de la

obligacin principal y por las mismas causas que las dems obligaciones. (Extincin

por va de consecuencia).

2. Extincin por los modos de extincin del derecho comn:

Artculo 1830.- La obligacin del fiador se extingue por la extincin de la

obligacin principal y por las mismas causas que las dems obligaciones.

Artculo 1831.- La confusin que se verifica en la persona del deudor principal y

de su fiador, cuando uno de ellos hereda al otro, no extingue la accin del

acreedor contra quien haya prestado fianza por el fiador.


3. Extincin por modos de extincin especficos de la fianza que no afectan la

obligacin principal:

Artculo 1833.- El fiador aunque sea solidario se liberta cuando, por hecho del

acreedor, la subrogacin de los derechos, hipotecas y privilegios de este ltimo

no pueda tener efecto en su favor.

Dacin en pago: Artculo 1834.- Si el acreedor acepta voluntariamente un

inmueble u otros cualesquiera efectos en pago de la deuda, aunque despus los

pierda por eviccin, queda libre el fiador.

Artculo 1836.- El fiador que haya limitado su fianza al mismo plazo acordado al

deudor principal, quedar obligado, an ms all de este trmino, y por todo el

tiempo necesario para apremiarle al pago, siempre que el acreedor en los dos

meses siguientes al vencimiento del trmino, haya intentado sus acciones y las

haya seguido con diligencia hasta su definitiva decisin.


Referencias

Garay, J.; y, Garay, M. (2009). Cdigo Civil Comentado. (Vol. 5). Caracas,

Venezuela: Corporacin AGR, S.C.

Gorrondona, J. (2009). Contratos y Garantas, Derecho Civil IV. (20. ed). Caracas,

Venezuela: UCAB.

Real Academia Espaola. (2011). Pgina Web en lnea. Disponible:

http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=fianza Consulta:

2011, Septiembre 3

Zambrano, J., y otros. (2001). El contrato de fianza en el derecho venezolano.

Caracas, Venezuela: EDICIONES FABRETN.

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