LA JUDICIALIZACIÓN DEL DERECHO A LA SALUD:...

Health Systems Strengthening

LA JUDICIALIZACIÓN DEL DERECHO A LA SALUD: UN

ENCUENTRO DE DOS MUNDOS

Presentación desarrollada para el WEBINAR del BID

Septiembre 27 de 2012

Iniciativa sobre priorización, equidad y mandatos constitucionales en salud

Leonardo Cubillos-Turriago Especialista Senior de Salud

Instituto del Banco Mundial


CINCO MENSAJES

1. La judicialización del derecho a la salud (JDS) no es un fenómeno resultante de la organización de un sistema de salud (SS).

2. La JDS refleja evolución social en diferentes areas como democratización, acceso a la justicia, toma y seguimiento a las decisiones, incluyendo la demanda de participación ciudadana.

3. La JDS desnuda oportunidades de mejora en el diseño y la implementación de diferentes políticas sanitarias, comenzando por el acceso de servicios, y también de políticas judiciales.


CINCO MENSAJES

4. La conceptualización y la operacionalización del derecho a la salud (DS) son procesos tan inacabados como la conceptualización y la operacionalización de los mismos SS.

5. Existen importantes oportunidades de sinergia entre el Derecho a la Salud y los Sistemas de Salud.


AGENDA DE TRABAJO

• Por qué es importante entender la JDS?

• Marco normativo del DS

• Elementos y reflexiones sobre la JDS

• Iniciativa sobre Priorización y Mandatos Constitucionales en Salud


Aclarar el impacto sobre la sostenibilidad financiera del Sistema de Salud

La JDS es un fenómeno que puede estar teniendo un

impacto creciente en costos sanitario.

Algunos argumentan que puede afectar la viabilidad de los sistemas.

Fuente: Cubillos et al (2012),"Universal health coverage and litigation in Latin America", JHOM


Comprender la sensibilidad para identificar las barreras de acceso y la sensibilidad para detectar dificultades en la implementación de política

Por ejemplo, las listas de espera son la motivación principal para

interponer recursos de amparo en Costa Rica


Puede ampliar la aplicación del concepto de salud para incluir otros determinantes

En el caso del río Matanza Riachuelo la Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina ordenó el diseño e implementación de un programa de recomposición ambiental en un río con probados efectos negativos sobre

la salud de los habitantes de la ribera.


Entender el impacto en los costos administrativos

Cuál es el costo administrativo judicial y sanitario del número creciente de

reclamos judiciales y administrativos sobre el derecho a la salud?

Fuente: La tutela y el derecho a la salud en Colombia – Defensoría del Pueblo, 2011


Entender el impacto en equidad de la JS El litigio individual (inter partes) pareciera afectar negativamente a las poblaciones menos favorecidas.

• ¿Por qué hay inequidad en el acceso a la justicia?

• ¿Qué ocurre en los litigios colectivos?

Fuente: Cubillos, Escobar, et al (2012),"Universal health coverage and litigation in Latin America", JHOM

Fuente: Capítulo 4 Ferraz. Yamin, Gloppen Litigating health rights: Can courts bring more justice Health?. 2011


¿Cuál es el potencial en mejorar el acceso a nuevas tecnologías reembolsadas – cubiertas por el Estado?

El caso TAC vs. Sudáfrica permitió el acceso a terapia antirretroviral para miles de individuos viviendo con infección por VIH. Casos similares se presentaron en América Latina. Con el tiempo las políticas

nacionales han disminuido los precios de estos medicamentos.


Entendiendo la limitaciones de recursos, de evidencia de efectividad clínica, de evidencia de costo efectividad no todas las tecnologías cubiertas o reembolsadas podrían pasar un test de razonabilidad

¿Cuál es la razonabilidad de las tecnologías que los sistemas de salud reembolsan mediante amparo judicial?

Fuente: Capítulo12 Norheim and Gloppen in Yamin and, Gloppen Litigating health rights: Can courts bring more justice Health?. 2011


Médicos

Jueces

Ministerio de Finanzas y de Salud Pacientes

Industria Farmacéutica

La Constitución

protegé el derecho a la

salud

Quiero el mejor servicio al menor costo

Necesito los mejores precios y

la mejor participación de

mercado

Tengo el derecho a recibir lo que necesite para

recuperar mi salud

Necesito aplicar protocolos de atención y lograr eficiencia en el

sistema

Quiero cuidar a

mis pacientes

¿Cómo podemos adaptar la gobernabilidad de los sistemas de salud a los nuevos requerimientos sociales?


AGENDA DE TRABAJO


• Marco normativo del DS,

• Elementos y reflexiones sobre la JDS,



EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO A LA SALUD

Batalla de Solferino

Declaración Universal de los Derechos Humanos Enfermedad

como castigo

Sistemas de Seguridad Social

Pacto Internacional de los Derechos Económicos Sociales

y Culturales

Nuevas constituciones en muchos paises – incluidos LAC -

Observación General 14

Protocolo Opcional al PIDESC

Revolución francesa

Ambroise Paré


EL DERECHO A LA SALUD, EL RECURSO DE AMPARO Y LA SALVA GUARDA CONSTITUCIONAL EN LAS CARTAS MAGNAS DE ALGUNOS PAÍSES DE AMÉRICA LATINA

PAIS DERECHO A LA SALUD RECURSO DE

AMPARO

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL O SALA CONSTITUCIONAL EN LA

CSJ AÑO DE LA

CONSTITUCIÓN

Argentina Artículo 41 y 42 Artículo 43 Si 1853 / 1860

(1994)

Brasil Artículos 6, 196 y 197 Artículo 5 Si 1988

Colombia Articulos 48, 49 y 50 Artículo 86 Si 1991

Costa Rica Derivado de los articulos 21,

46, 50, 73 y 74 Artículo 48 Si 1949

Chile Artículo 19 No. 9 Artículo 20 Si 1980

Perú Artículo 7, 9, 10 y 11 Artículo 200 Si 1993

Uruguay Derivado de artículos 7, 44

y 72 Artículo 332 Si 1967 (1997)


TEXTOS CONSTITUCIONALES SOBRE EL DERECHO A LA SALUD

Brasil: Artículo 196. -- La salud es un derecho de todos y un deber del Estado, garantizado mediante políticas sociales y económicas que tiendan a la reducción del riesgo de enfermedad y de otros riesgos y al acceso universal e igualitario a las acciones y servicios para su promoción, protección y recuperación. Hay otros siete artículos constitucionales sobre el derecho a la salud

Sudáfrica Articulo 27. Atención en salud, comida, agua y seguridad social

Todos tienen derecho al acceso a

- Servicios de salud, incluyendo salud sexual y reproductiva;

- EL Estado tiene que tomar las acciones legislativas además de otras medidas que estén dentro de sus recursos disponibles, para alcanzar la realización progresiva de cada uno de estos derechos

A nadie se le puede negar la atención médica de emergencia

España Articulo 43 - --1. Se reconoce el derecho a la protección de la salud. 2. Compete a los poderes públicos organizar y tutelar la salud pública a través de medidas preventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La ley establecerá los derechos y deberes de todos al respecto. 3. Los poderes públicos fomentarán la educación sanitaria, la educación física y el deporte. Asimismo, facilitarán la adecuada utilización del ocio.

India 47. Es deber del Estado elevar el nivel de nutrición y el estandar de vida y mejorar la salud pública

El Estado debe observar la mejora en el nivel de nutrición y de estándar de vida de su población y la mejora en la salud pública como uno de sus principales deberes y, en particular, el Estado debe procurar la prohibición del consumo de drogas lesivas para la salud


¿QUÉ SON LOS DERECHOS HUMANOS?

Los derechos humanos son aquellas libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones relativas a bienes primarios o básicos1 que incluyen a toda persona, por el simple hecho de su condición humana, para la garantía de una vida digna, sin distinción alguna de ninguna índole 2

Los DH se expresan a menudo en forma de piezas legales como constituciones, leyes, tratados internacionales o principios generales. Los derechos humanos conllevan obligaciones para los Estados en materia de actuar de cierta manera o en evitar tomar acciones con el fin de proteger, respetar y garantizar los DH de individuos o grupos de individuos.

Source: Office of the high commissioner for HR

http://es.wikipedia.org/wiki/Derechos_humanos

http://es.wikipedia.org/wiki/Derechos_humanos


DERECHO A LA SALUD

• Los derechos humanos son bienes primarios.

• Es un derecho fundamental (constitutivo) y es tambien instrumental

• No es un derecho absoluto

• Algunos de sus componentes son sujeto de realización progresiva otros son de realización inmediata,

• El Estado tiene obligaciones de proteger, respetar y garantizar el DS


SON TRES LAS OBLIGACIONES ESTATALES EN MATERIA DE DERECHO ( A LA SALUD )

• La obligación de respetar implica la existencia de límites al ejercicio del poder estatal.

• La obligación de proteger implica expedir leyes / normas que creen mecanismos para proteger ante violaciones del derecho por parte de actores estatales y no estatales. Esta protección debe ser igualitaria.

• La obligación de garantizar se refiere al deber de adoptar las medidas necesarias (instituciones, procesos y recursos) que permitan a todas las personas el goce pleno y efectivo de los derechos humanos.


EN QUÉ CONSISTE LA OBLIGACIÓN DE PRESTACIONAL DE GARANTIZAR

EL DERECHO A LA SALUD?

Características de los Servicios

(Art. 12, OG. 14)

• Disponibilidad

• Accesibilidad – Sin discriminación

– Física

– Económica

– Información

• Aceptabilidad

• Calidad

Procesos basados en derechos

• PArticipación

• No discriminación

• Transparencia

• Humana, Dignidad

• Empoderamiento

• Regla de la ley

• Rendición de cuentas

Estructuras Procesos Desenlace


DELIBERACIÓN DEMOCRÁTICA

• Hay muchas posibilidades en el camino de la realización del derecho a la salud

• De acuerdo con Sen, la deliberación democrática es un vehículo que posibilita la razonabilidad en la toma de decisiones

• Los inputs, estructuras, procesos e indicadores deben ser sujeto de deliberación amplia y de escrutinio público


AGENDA DE TRABAJO



• Elementos y reflexiones sobre la JDS,



Fuente: Capítulo 2 Gloppen in Yamin and, Gloppen Litigating health rights: Can courts bring more justice Health?. 2011

MARCO ANALÍTICO DE LA JDS


CUATRO MOMENTOS DE LA JDS

1. Judicialización y salud pública

2. Judicialización por eventos adversos, infecciones intrahospitalarias y responsabilidad médica

3. Responsabilidad del Estado por su asistencia sanitaria

4. Judicialización de la dimensión prestacional del goce del derecho a la salud


JDS : UN ENCUENTRO DE DOS MUNDOS Insumos

técnicos y consensos políticos

Soy titular de un derecho, que es además exigible

Asignación de recursos y

formulación de política

Implementación de la política y provisión de

servicios Recepción de política y de servicios

Estudio de las razones para el caso concreto


GROOTBOOM VS. SUDÁFRICA: UN CASO SOBRE EL DERECHO A LA VIVIENDA

• La justiciabilidad de los DESC ya no es discutible

• El DV debe ser visto en contexto de la interrelación con los otros derechos tutelables

• El Estado debe tomar acción para satisfacer progresivamente este derecho, de acuerdo con los recursos disponibles

• Determinación del mínimo vital de satisfacción inmediata

• Enunciación de la participación de otros actores estatales y no estatales

• La Corte hace seguimiento al cumplimiento de las decisiones.

Irene Grootboom es desplazada de las tierras que habitaba. Lleva el caso a la Corte Constitucional en mayo de 2000.

El fallo inicial fue apelado por el demandado.


Acceso adecuado a servicios de salud

Servicios Esenciales / Priorizados

No

No

Si

Si

JDS para conseguir acceso a servicios

esenciales / priorizados

No se requiere / precisa de JDS para acceder a

servicios esenciales

/priorizados

IV I

II III

No hay JDS pero si hay

uso inapropiado de servicios

JDS para conseguir acceso a

servicios NO esenciales / priorizados

TIPOLOGÍA DE LA JUDICIALIZACIÓN DE LAS PRESTACIONES EN SALUD

Fuente: Cubillos et al (2012),"Universal health coverage and litigation in Latin America", JHOM


JDS : UN ENCUENTRO DE DOS MUNDOS

Insumos técnicos y consensos políticos

Soy titular de un derecho, que es

además exigible

Asignación de recursos y formulación de política

Implementación de la política y

provisión de servicios

Recepción de política y de servicios

Estudio de las razones para el

caso concreto.


Entendiendo la limitaciónes de recursos, de evidencia de efectividad clínica, de evidencia de costo efectividad no todas las tecnologías cubiertas o reembolsadas podrían pasar un test de razonabilidad

¿Cuál es la razonabilidad de las tecnologías que los sistemas de salud reembolsan mediante amparo judicial?

Fuente: Capítulo12 Norheim and Gloppen in Yamin and, Gloppen Litigating health rights: Can courts bring more justice Health?. 2011


MÚLTIPLES ÁREAS DE DISCUSIÓN

• Del contenido mínimo

• De la regla del rescate

• De la razonabilidad

• De la progresividad

• De otros actores que tenga deberes


AGENDA DE TRABAJO



• Elementos y reflexiones sobre la JDS

• Iniciativa sobre Priorización, Equidad y Mandatos Constitucionales en Salud


INICIATIVA SOBRE PRIORIZACIÓN, EQUIDAD Y MANDATOS CONSTITUCIONALES EN SALUD

Apoyar la creación y el fortalecimiento de coaliciones inter institucionales nacionales y regionales que usando una aproximación basada en derecho discutan elementos de su contrato social y de la realización progresiva del

derecho a la salud. Se espera que estas coaliciones:

• Apoyen el intercambio de conocimiento y experiencia entre países

• Aumentar la efectividad de los instrumentos de política sanitaria y judicial

• Implementar procesos de priorización justos, transparentes y razonables;

• Garanticen el acceso no discriminatorio a servicios de salud

• Mejorar la calidad y la distribución al acceso a los servicios de salud

•

ALIANZAS CON MULTIPLES ALIADOS: CORTE INTER AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, OPS, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE PERU, DARTMOUTH UNIVERSITY,

SALZBURG GLOBAL SEMINAR Y OTROS


LINEAS DE TRABAJO

Dialogos y trabajos multi - pais

Trabajos Nacionales

Saluderecho

Act

ivid

ade

s y

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n y

TIC

Equipos inter institucionales


TRABAJOS REGIONALES Y DE PAÍS


PRIMER SIMPOSIO GLOBAL SOBRE DERECHO A LA SALUD Y DERECHO A LA SALUD

• En asocio con la Universidad de Dartmouth y el Seminario Global de Salzburgo

• 62 personas: 15 países representados por un equipo institucional

• Noviembre 9 al 14, de 2012

• Ejes de diálogo – Cómo puede el SS apoyar la

realización del DS?

– Cómo puede el DS fortalecer al SS?


1. La judicialización del derecho a la salud (JDS) no es un fenómeno resultante de la organización de un sistema de salud (SS)

2. La JDS refleja evolución social en diferentes areas como democratización, acceso a la justicia, toma y seguimiento a las decisiones, incluyendo la demanda de participación ciudadana

3. La JDS desnuda oportunidades de mejora en el diseño y la implementación de diferentes políticas sanitarias, comenzando por el acceso de servicios, y también de políticas judiciales

CINCO MENSAJES


CINCO MENSAJES

4. La conceptualización y la operacionalización del derecho a la salud (DS) son procesos tan inacabados como la conceptualización y la operacionalización de los mismos SS

5. Existen importantes oportunidades de sinergia entre el DS y los SS.


Gracias por su atención!

[email protected]

Mayor información: • The World Bank Institute

• [email protected]

• www.worldbank.org

• www.saluderecho.net

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