La Obligación Indemnizatoria o Reparadora Contractual

7/23/2019 La Obligacin Indemnizatoria o Reparadora Contractual

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LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

LA OBLIGACIN INDEMNIZATORIA O REPARADORA

CONTRACTUAL*

Los efectos del inc!"li!iento de n# o$li%#ci&ne!e'%ente de n cont'#to. Mo'#.

Cl(sl#s de Res"ons#$ilid#d) de G#'#nt*# o#snci&n del c#so fo'tito+ de li!it#ci&n de'es"ons#$ilid#d+ cl(sl# "en#l.

Ast'eintes. Teo'*# de l# I!"'e,isi&n

Concluimos el anlisis de la parte general de la responsabilidad

civil, identificamos los requisitos a probar y vimos varios supuestos donde la

existencia del dao es indiscutible pero es opinable su reparacin.

Sealamos tres especies de obligaciones indemnizatorias o reparadoras

#- l# de'i,#d# del inc!"li!iento de n# o$li%#ci&n e!e'%ente de n cont'#to+$- l# %ene'#d# "o' l# co!isi&n de n #cto il*cito

c- l# i!"est# "o' l# le.

E/ECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIN PACTADA.

ara comenzar con el anlisis concreto de cada unade esas especies, nos proponemos desentraar las

particularidades de la responsabilidad contractual.

!a obligacin indemnizatoria deriva "en este caso"

del incumplimiento de una obligacin emergente de un

contrato. #s decir la causa fuente de esta responsabilidad

consiste en la ine$ecucin de una obligacin contractual.

%ay, por lo tanto, un v&nculo preexistente entre

los su$etos deudor y acreedor de esta obligacin

indemnizatoria. #llos constitu&an las partes del contrato.

#sto es lo que torna tan singular a esta particular

responsabilidad, es lo que la caracteriza.

'na de esas partes, que (ab&a asumido un deber


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espec&fico, una obligacin concreta que le impon&a cumplir

una prestacin pactada determinada, se transforma a(ora en el

deudor de la prestacin indemnizatoria.

INCUMPLIMIENTO

Deudor prestacin contractual -----------> Deudor prestacin indemnizatoria

)bligacin rincipal )blig.principal oblig.accesoria

%ablamos de prestacin indemnizatoria porque

aludimos a la existencia de dao. #l deudor debe entonces

reparar los per$uicios causados porque la conducta obrada (a

sido distinta a la conducta esperada +no cumpli lo que

prometi. #sa reparacin es t-cnicamente una obligacin

accesoria a la principal que se adiciona a -sta. Cul es la

principal !a obligacin que asumi por contrato.

#sto es, la parte que se oblig mediante contrato

no slo debe cumplir la obligacin principal sino tambi-n

esta obligacin accesoria. #s el precio que paga por su

incumplimiento. Su conducta (a sido reproc(able para el

derec(o. /or qu- 0a (emos sealado en otra oportunidad que

un contrato es un acuerdo de voluntades reglador de derec(os

+art&culo 1123, Cdigo Civil, ese acuerdo constituye para

las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley

misma +autonom&a de la voluntad, 1143, Cdigo Civil. Si no

se cumple con lo pactado en el contrato, se viola la ley

particular. #s por eso que la conducta es anti$ur&dica. Se lesiona el principio de la buena fe contractual

plasmado en el art&culo 1145 cuando expresa que los contratos

se celebran para cumplirse y ese cumplimiento debe (acerse de

buena fe.

6el esquema planteado pareciera que el mero


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incumplimiento transforma a la parte incumplidora en deudor

responsable de los daos y per$uicios. #sto no es tan as&.

Siempre que medie inc!"li!iento +sea total, parcial o

defectuoso imperativo es analizar la cuestin de la mora.

Slo como una aproximacin a lo que (aremos de

manera puntual con el comentario al art&culo 784 del Cdigo

Civil, esbozaremos qu- entendemos por mora. 9 qu- (acemos

referencia, en lengua$e vulgar, cuando (ablamos de un deudor

moroso 9 quien a:n no (a pagado su cuenta o no (a cumplido

con lo prometido.

#n ese camino estamos. %ablar de mora o morosidad,

supone dar por sentado que preexiste una obligacin respectode la cual media un retraso en su cumplimiento. !a mora es

eso. #l retardo o retraso en el cumplimiento de una

prestacin. Con mayor tecnicismo y ms adecuado como

concepto, es sealar que la!o'# es l# f#lt# de c!"li!iento

OPORTUNO de l# "'est#ci&n. 6e este modo abarcamos los tres

casos de incumplimientos posibles. ;o cumpli cuando ten&a

que cumplir.

9 partir de la sancin de la !ey 13311 que vino a

modificar el sistema de la mora, el mero incumplimiento es

relevante $ur&dicamente siempre que la obligacin se (aya

contra&do a plazo cierto, determinado o expreso. Cuando, en

cambio, no (ay plazo o es incierto o indeterminado la no

e$ecucin de la prestacin no coloca a la parte incumplidora

en deudora de la prestacin indemnizatoria. Corresponde,

adems, acreditar la constitucin en mora del ine$ecutante.


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=esumiendo, decimos que, en aquellas obligaciones

con plazo establecido en d&a, mes y ao, la mora es

automtica. >encido el plazo y no efectuado el pago, el

deudor queda directamente constituido en mora. ;o ocurrir lo

mismo si la obligacin se (ubiese estipulado con plazo

indeterminado o sin plazo. #n ambos extremos (abr que

interpelar al deudor para constituirlo en mora.

=eformulamos entonces la ecuacin que grafica lo

expresado.

INCUMPLIMIENTO

6eudor prestacin contractual """""""""""? 6eudor prestacin indemnizatoria

MORA

Cmo se constituye en mora al deudor


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quien conoce los t-rminos en que debe estar redactado el

requerimiento.

>eremos oportunamente por qu- debe ser acta

notarial, carta"documento o telegrama y cul su contenido.

=eiteramos entonces que la parte de un contrato

sobre quien pesa una obligacin de plazo indeterminado o sin

plazo, no slo debe incumplir la prestacin sino, adems,

tiene que est#' constitid# en !o'# o se' 1st# #to!(tic#+

para (acer recaer sobre ella los efectos del incumplimiento y

tornarse en deudora de una obligacin indemnizatoria. =eci-n

a(& nace la responsabilidad civil.

#l primer prrafo del art&culo 784 es el que sientael principio general de la mora automtica @sin

interpelacin" para el caso de las obligaciones su$etas a

plazo determinado.

!a responsabilidad es el resultado de la morosidad.

) lo que es lo mismo, el efecto normal de la mora es la

responsabilidad +se sobreentiende que contractual, ya que no

(ay mora en el acto il&cito en el que la prestacin se debe

con el acaecimiento del mismo.

9creditado el incumplimiento y la constitucin en

mora del obligado +o por derivacin de la mora automtica

para que quede expedita la imposicin de una sancin, la

insatisfaccin prestacional debe ser fruto de una conducta

reproc(able. #l reproc(e serA

2- "o' 3#$e' 4e'ido inc!"li' &

5- "o' 3#$e' o!itido c!"li'.

Si decidi no cumplir se viola deliberadamente un

deber espec&fico prestacional, supuesto -ste en el cual se (a

obrado con dolo. Si, en cambio, no se adoptaron las


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diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin seg:n

las circunstancias de persona, de tiempo y de lugar se (a

obrado con culpa. 6e cualquier forma, sea el incumplimiento

doloso o culposo, el f#cto' de i!"t#ci&n es s$6eti,o. #s el

su$eto el que pone en $uego esa operacin intelectual llamada

previsibilidad que, por ello, le acarrea consecuencias

legales. P'e,i& no c!"li' o no "'e,i& c!"li'. #sos factores

de imputacin sub$etivos son los que permiten identificar al

autor de la conducta daosa.

Sealamos en su momento que nuestro codificador

reglament el sistema de la responsabilidad contractual de

manera independiente al de la responsabilidadextracontractual. #l art&culo 1183 nos daba esta pauta.

>olveremos sobre esto cuando estudiemos los cuasidelitos

porque el citado art&culo integra el t&tulo que regula esta

especie de actos il&citos.

!a responsabilidad contractual est normada en los

art&culos 78B a 71 del Cdigo Civil y 714 a 7DD.

9nalizaremos los art&culos para ir estructurando en

conocimiento lo que (a sido prescripto.

DOLO OBLIGACIONAL

#l art&culo 78B, diceA

E#l deudor, es responsable al acreedor de los daos e intereses que

a -ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la

obligacinF.

!a norma seala que el deudor moroso responde por

los daos y per$uicios que su incumplimiento doloso genera.

Si es deudor moroso (ay incumplimiento. Si ese

incumplimiento fue doloso y, adems, (a provocado un dao,

el autor de dic(a conducta debe reparar los per$uicios


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ocasionados.


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de cumplir


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previsibilidad ob$etiva se agrave por el mane$o del curso

causal por parte del agente que act:a buscando un resultando

y disminuyendo con ello su alea. or eso la responsabilidad

es mayor que si no (ubiera actuado teniendo en mira la

consecuencia o resultado. #s -se el fundamento por el que se

le ac(acan las consecuencias mediatas, porque las previ o

pudo preverlas.

DOLO DEL ACREEDOR

#l art&culo 78B regula el dolo del deudor. !a

doctrina (a asimilado y encuadra en la misma norma al dolo

del acreedor. /Cundo el acreedor act:a dolosamente Cuando

no quiere prestar la colaboracin debida para que el deudor

pueda cumplir o pagar. ;o (ay duda que para que la prestacin

se pueda e$ecutar deudor y acreedor deben cooperar. Si el

acreedor no est dispuesto a recibir la prestacin y como

consecuencia de su conducta el deudor debe soportar un

per$uicio, es el deudor a(ora el acreedor de la prestacin

indemnizatoria derivada de los daos que padeci. Guc(oscasos pueden sealarse como e$emplosH v.g. si la prestacin

del deudor consiste en la entrega de 188 vacunos y el

acreedor no quiere recibirlos al vencimiento del plazo, es

evidente que su negativa le (a de irrogar al deudor, cuanto

menos, un dao patrimonial el tener que seguir alimentando

esos vacunos desde el d&a en que la prestacin debi

cumplirse.

PRUEBA DEL DOLO

#n lo que (ace a la prueba del dolo rige el

principio general seg:n el cual todo aquel que invoca un

(ec(o en base al cual funda un derec(o debe probarlo.


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cargo de la parte que lo alega probar el dolo. uede utilizar

cualquier medio de prueba para ello, testimonial, documental,

etc. #s cierto que la prueba directa del dolo es dif&cil

porque lo que se debe probar es un (ec(o psicolgico, un

estado de conciencia, por lo que casi siempre recurriremos a

una serie de indicios concordantes y ob$etivos.

#n clases sealo que es evidente un actuar doloso

de un su$eto deudor incumplidor de quien puedo probar,

mediante oficio al Ianco donde tiene dinero depositado, que

su situacin bancaria es absolutamente cmoda. osee

depositados J 188.888. 9deuda J 7888. ;o cumple. 9dems, (a

manifestado su intencin de no (acerlo frente a por lo menosdos personas que me sirven de testigos.

#l autor de la conducta incumplidora daosa (a

obrado de manera reproc(able por eso es que la sancin est

legitimada. #s decir, el derec(o sanciona una conducta

seme$ante.

DISPENSA DEL DOLO

DOLO /UTURO. DOLO PASADO

#l art&culo 783 prescribeA

EEl dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin.

Se pro(&be la dispensa de dolo futuro al contratar.

/


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libera de antemano al que la asume de toda responsabilidad

por su posible conducta incumplidora. Ser&a como (abilitarlo

al deudor a que cumpla si quiere. #sto viola de antemano la

prescripcin del 1145 del Cdigo Civil que impone el respeto

al principio de la buena fe como rector en el mbito de los

contratos.

!a regla sienta una obviedad. ;o (ay duda que no

puede quedar exento de responsabilidad de manera anticipada

quien act:a dolosamente. Constituir&a ello un pacto de

irresponsabilidad que el derec(o no puede amparar.

!o que debemos concluir entonces es que no podemos,

por la letra del 783, introducir una clusula en el contratomediante la cual expresemos nuestra voluntad de no sancionar

a quien realice una conducta futura tan reproc(able como el

incumplimiento doloso de la prestacin. arece de toda lgica

sealarlo, porque repugna a la moral y a las buenas

costumbres que el deudor incumplidor quede exento de

responsabilidad ante tamao comportamiento.

'n actuar en dic(as condiciones se relaciona con

los (ec(os que afectan la moral y las buenas costumbres del

472 y por ello cabe colegir que estaremos frente a un acto

nulo por nulidad de su ob$eto.

=ecordemos que la nulidad es la sancin legal por

la cual se priva de sus efectos normales a un acto $ur&dico

por los vicios cong-nitos que lo afectan. Ser nulo un

contrato que pese a la pro(ibicin expresa del 783 contenga

una exencin de responsabilidad por incumplimiento doloso.

Si, a pesar de la letra del 783, se dispens

anticipadamente el dolo tenemos dos posibilidades. 6eclarar

la nulidad total del acto por contener condiciones pro(ibidas

o, estar por la nulidad parcial, excluyendo la clusula nula,


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cuando se comenz a e$ecutar el contrato. revalece la

lgica.

Kntroducir una regulacin de esta naturaleza ser&a

como permitirle al obligado obligarse sin sancin que es lo

mismo que no obligarse a nada.

ara vincularlo con la primera parte de la materia

+derec(o de las obligaciones, debemos analizar esto en el

marco de las obligaciones su$etas a modalidades y,

particularmente, a los supuestos de obligaciones sometidas a

condicin +acontecimiento futuro e incierto, que puede o no

ocurrir. #star&amos, aqu&, ante una condicin puramente

potestativa y por ende sin valor, de las reguladas en elart&culo 7D del Cdigo Civil. #n buen romance ser&a decir me

obligo pero cumplo si quiero, total no recibir- sancin.

Corresponde preguntarnos si esa pro(ibicin de

dispensa es absoluta o rige slo para el caso de que sea

previa o anticipada. #st claro que no puede dispensarse en

forma previa el dolo futuro, pero /puede dispensarse el dolo

pasado arece de toda lgica responder que la pro(ibicin

sea slo de dispensar el dolo futuro. #s claro que no se

puede prever una obligacin que, ante el posible

incumplimiento doloso del deudor, no le ad$udique a -ste

sancin.


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tambi-n. 6e las inmediatas no se salva. ;o (ay obstculo

alguno para ello. #s decir el dolo pasado puede dispensarse

por renuncia. #sa renuncia puede ser expresa o tcita.

#xpresa, si reconozco en el reclamo que su actuar fue doloso

aunque slo lo persigo como si (ubiese actuado culposamente.

Lcita, si "a:n contra mis convicciones y sin sealarlo" slo

le imputo un actuar culposo, lo cual me simplifica la prueba.

;o tengo que probar su intencin para demandarlo. Slo me

resta acreditar la existencia del contrato y su

incumplimiento. !a culpa se presume ante la falta de

satisfaccin del cr-dito, lo que coloca al deudor en

responsable. Sin embargo el costo que acarrea esta opcin esuna disminucin en la extensin del resarcimiento al que se

accede ya que slo se indemnizarn las consecuencias

inmediatas.

!a transaccin es otra (erramienta por la que se

puede dispensar el dolo ya cumplido. Lanto la renuncia como

la transaccin son dos modos extintivos de las obligaciones.

#n definitiva el deudor se libera, aunque parcialmente, de la

prestacin debida. or qu- parcialmente orque se libera

slo en parte de la prestacin accesoria. !a accesoria

culposa es siempre menos onerosa que la accesoria dolosa.

aga la principal y la accesoria culposa generando la

extincin de la obligacin. !o accesorio no pagado sigue la

suerte de la principal +art&culo 7D7, C.C..

6e todos modos, si en el contrato se (ubiese

introducido una clusula liberatoria de responsabilidad por

el dolo del deudor, podr&a cuestionarse su validez ante un

$uez y -ste debiera resolver su nulidad.


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cuando la liberacin establecida por dolo afectase a una de

las obligaciones principales del contrato. odr&a ser

relativa en el caso en que, quitando la clusula tac(ada por

nula se permitiese expurgar el vicio del acto. Guc(as veces

ocurre que un contrato de estas caracter&sticas ya (a

comenzado a cumplirse +en caso de ser de tracto sucesivo por

e$emplo, ese comienzo de e$ecucin y la consecuente

ratificacin del mismo por la parte, (ace pensar que ante el

cuestionamiento de su validez concluiremos por sostener que

es vlido aunque desconoceremos el contenido de la dispensa.

=ecordamos que la nulidad es la sancin legal por la cual se

priva de sus efectos normales a un acto $ur&dico por losvicios cong-nitos que contiene.


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cumple tard&amente la prestacin +cumplimiento defectuoso,

de (aber generado un dao con su conducta, debe repararlo.

ara que el deudor sea responsable el acreedor debe

de$ar a salvo su derec(o (aciendo reserva de pago.


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la mora es la falta de cumplimiento oportuno de la prestacin

ob$eto de la obligacin. 6estacamos que la regla es que el

mero incumplimiento es relevante $ur&dicamente cuando el

plazo es cierto, determinado o expreso +mora automtica. Si

el plazo es indeterminado o incierto, o directamente no (ay

plazo fi$ado, la falta de satisfaccin de la obligacin no

genera responsabilidad si, previamente, no se constituy en

mora al deudor. #sta actividad pesa sobre el acreedor, ya que

es -l quien debe notificar la ine$ecucin al deudor.

recisamente, la constitucin en mora es la que

exterioriza el conocimiento por parte del deudor del

incumplimiento en el que (a incurrido.>C&!o se constite en !o'# #l dedo'? Conforme la

regulacin del 784, depende de la naturaleza de la

obligacin. Isicamente se (a regulado la!o'# se%@n l#

ei%i$ilid#d de l# o$li%#ci&n. 9l clasificar las obligaciones

(ablamos de simples y modales. 6entro de estas :ltimas

analizamos las sometidas a condicin, plazo o cargo. #l plazo

se vincula con la exigencia de la prestacin. !o definimos

como un acontecimiento futuro y cierto, que necesariamente

ocurrir.

9ntes de la !ey 13.311, que vino a reformar el

art&culo 784 del Cdigo Civil, siempre (ab&a que interpelar.

#n la actualidad se regulan t'es s"estos con una gradacin

absolutamente lgica y no siempre (ay que interpelar para

constituir en mora. !a regla es la mora automtica y est

establecida en el primer prrafo.

#l art&culo 784 seala,

En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo

vencimiento.

Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare


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tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el

acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.

Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en

procedimiento sumario, a menos ue el acreedor opte por acumular las

acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor

uedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el

cumplimiento de la obligacin.

!ara eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor

debe probar ue no le es imputable".

PRIMER SUPUESTO +primer prrafo. )bligaciones su$etas a

"l#o cie'to o dete'!in#do+plazo establecido en d&a, mes y

ao. #n estos casos la mora es automtica. No 3# 4e

inte'"el#'. #l mero incumplimiento es relevante

$ur&dicamente. #l deudor que no satisfizo la prestacin debe

responder por el per$uicio provocado.

or e$emploA si (e firmado un contrato de alquiler por el

cual me compromet& a pagar un canon mensual entre el 1 y el 7

de cada mes. !a mora es automtica con el slo vencimiento

del plazo. #l d&a B, si no abon- el monto fi$ado, quedo

constitu&da en mora.

Son excepciones a lo expresado en este primer

prrafo del art&culoA 1 si las partes por convencin

establecieran que, a pesar de (aberse fi$ado un plazo

determinado o cierto, ser requisito interpelar yH D si

existiese un factor impeditivo en el caso de obligaciones

rec&procas +art&culos 718 y 1D81.

SEGUNDO SUPUESTO +segundo prrafo. !a obligacin

est sometida a un "l#o indete'!in#do o incie'to+ pero


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s'%e de l# n#t'#le#y ci'cnst#nci#sde la misma. #s decir

que la indeterminacin cede paso a la determinacin mediante

el anlisis de la naturaleza y circunstancias de la

obligacin. #n este caso l# !o'# es "o' inte'"el#ci&n. %ay

que interpelar para constituir en mora. #l requerimiento se

puede efectuar de dos manerasA 1 $udicial +por demanda e

intervencin del $uez y D extra$udicial +carta documento,

telegrama o acta notarial.

'n e$emplo ser :til para aclararlo. Si (e pactado

la venta de un bien inmueble y (emos establecido que la

escritura se firmar cuando se tramiten los certificados.#sta diligencia no puede demorar ms de tres meses. Si pasa

ese tiempo debo interpelar. #l requerimiento puedo (acerlo de

manera particular o mediante la interposicin de una demanda

ante la $urisdiccin respectiva.

TERCER SUPUESTO+tercer prrafo. El "l#o no est(

est#$lecidoen la obligacin y tampoco surge de la naturaleza

de la obligacin. #llo no quiere decir que la obligacin sea

pura y simple. Lodo lo contrario. !o que ocurre es que las

partes no (an establecido cundo es exigible la obligacin.

#n este caso s&lo el 6epodr determinar o fi$ar

el plazo de cumplimiento para constituir en mora al deudor.

'n caso particular se da si le presto a un amigo J

18.888 para que me los devuelva cuando me$ore de fortuna.

)bservo que se (a ido a #uropa, se (a comprado un IGM y no (a

saldado la deuda para conmigo. =ecurro al $uez para que le

fi$e un plazo. Si quiero puedo acumular la accin de

cumplimiento.


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#esumiendo$

Si hay plazo determinado, mora automtica. %o se

reuiere actividad alguna del acreedor.

Si el plazo es indeterminado pero surge de la

naturaleza y circunstancias de la obligacin, hay ue

interpelar. Esa interpelacin puede consistir en un

reuerimiento efectuado v&a extrajudicial o judicial.

Si no hay plazo determinado y no surge de la

naturaleza y circunstancias de la obligacin, slo el

juez puede establecerlo.

#n el :ltimo supuesto el codificador (a previsto la

posibilidad que el acreedor acumule a la accin de fi$acin

de plazo la de cumplimiento. Ser el acreedor el que decida

si slo pretende que el $uez establezca un plazo para que el

deudor cumpla o, adems, que le exi$a @vencido ese plazo" la

e$ecucin de la prestacin.

;o (ay mora en los actos il&citos ni en las

obligaciones de no (acer +ya (izo lo que no deb&a por lo que

el incumplimiento es total, no defectuoso.

;o (ay tampoco necesidad de constituir en mora al

deudor que por alg:n mecanismo reconoce la deuda.

INTERPELACION.

01 es inte'"el#'?0a sealamos que interpelar es

requerir de pago al deudor. #s, entonces, intimarlo a que

pague. %ay que asociar interpelacin con requerimiento. #l

que interpela es siempre el acreedor.


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#se requerimiento puede ser et'#6dici#l. ara

ello (ay que recurrir, normalmente, al asesoramiento de un

profesional del derec(o que elabore la intimacin o, en todo

caso, al escribano para que realice un acta notarial.

#l mismo requerimiento puede efectuarse por la v&a

6dici#l. Se formula mediante la presentacin que deber

(acer un abogado previo abonar los tributos y tasas

respectivos para demandar la intervencin del $uez, quien

ordenar notificar al deudor la intimacin de pago solicitada

por el acreedor.

#sta interpelacin o requerimiento de pago debe

cumplir con determinados 'e4isitos int'*nsecos et'*nsecos. !a doctrina de manera conteste exige que sea

categrico, imperativo, apropiado y circunstanciado

+requisitos intr&nsecos.

6ebe ser efectuado de manera fe(aciente +requisito

extr&nseco. #sto tiene que ver con la prueba, porque el

acreedor es quien tiene que demostrar que (a efectuado la

interpelacin para que el incumplimiento del deudor tenga

consecuencias $ur&dicas, ya que lo transforma en responsable

civil. #s por ello que se acostumbra a (acerlo a trav-s de

carta documento o telegrama colacionado.

6esde lo int'*nsecoel requerimiento necesita serA

#.c#te%&'ico. ;o sirve que se invite al deudor a pagar.

6ebe exig&rsele que pague.

$.i!"e'#ti,o.;o puede ser slo declarativo.'ntimo a

(d. a ue) proceda a abonar la suma de * ) .c.#"'o"i#do.%aciendo referencia a la causa de la

deuda.'ntimo a (d. a ue, en el plazo de + d&as proceda a

abonar la suma de *... ue como obligacin asumiera mediante

el contrato de compraventa formalizado con el suscripto el

d&a +-+//00-, la ue se encuentra incumplida)


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d.ci'cnst#nci#do. Conforme circunstancias de tiempo,

persona y lugar. ). 1 tal fin deber hacerse presente

en el estudio jur&dico del suscripto 2o de mi abogado

patrocinante3, sito en calle ), en el horario de ), los

d&as ).".

MODELO DE REQUERIMIENTO DE PAGO2interpelacin extrajudicial3$

E'%4'56 1 (7. 1 8(E E% E9 !91:6 7E + 7;1S !#6


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roban en !a ampa, este robo podr&a considerarse caso

fortuito y liberarme de responsabilidad. !a obligacin

contra&da se extingue. or qu- me libera orque el

riesgo recae sobre el acreedor. Si, en cambio, ya en

mora, el 13N18N85 ocurre el robo, no puedo invocar el

caso fortuito y debo responder indemnizando al acreedor.

!a contingencia pesa sobre el deudor por estar en mora.

>ale recordar que al analizar las obligaciones de dar

cosas ciertas se (izo particular mencin a las

contingencias y los riesgos de las cosas. Se concluy

que el principio que se aplica es el que sostiene

que Elas cosas crecen y perecen para su dueoF y se

destac el papel relevante que cumple en la

transmisin de derec(os la tradicin, ya que antes de

operar -sta ning:n derec(o real puede adquirirse

sobre la cosa.

2. Kn(abilita al moroso a constituir en mora a la

contraparte y autoriza a resolver el contrato +caso del

art&culo 718 y 1D81 en armon&a con el 1D8, todos del

Cdigo Civil.

. Suspende el curso de la prescripcin por un ao

+art&culo 245B, Cdigo Civil.

INCUMPLIMIENTO SIN RESPONSABILIDAD.

E=IMENTES DE RESPONSABILIDAD.

CASO /ORTUITO O /UERZA MAOR.

uede eximirse de responsabilidad el deudor incumplidor

!a respuesta al interrogante es afirmativa. 9un mediando

incumplimiento por parte del deudor, -ste puede invocar

ciertas eximentes de responsabilidad como el caso fortuito o


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la fuerza mayor. #sto est previsto en el in fine del

art&culo 784 que seala simplemente que el deudor puede

invocar y demostrar que su incumplimiento o su mora no le es

imputable, que (an mediado circunstancias que (icieron

imposible el cumplimiento de la prestacin. ), lo que es lo

mismo, que no (a sido un (ec(o suyo el que le imposibilit

satisfacer lo pactado.

9 qu- (ace referencia el caso fortuito o la fuerza

mayor 9 que (a operado un factor extrao al su$eto

incumplidor que le impidi su e$ecucin. Se (a generado un

curso causal a$eno que rompe el nexo causal entre el

incumplimiento +conducta y el dao ocasionado. #se cursocausal que siempre es sobreviniente o posterior al

perfeccionamiento de la obligacin "y que veremos est

normado en los art&culos 712 y 71", es atribuible

normalmente a la naturaleza o al E(ec(o del pr&ncipeF. 9 ese

particular&simo curso causal lo llamamos caso fortuito o

fuerza mayor.

#ntonces, caso fortuito o fuerza mayor es la causa

adecuada o antecedente, de un resultado o consecuente daoso

en el que no participa su$eto alguno. ;o (ay acto (umano

voluntario que ponderar.

6ecimos que funciona como eximente aplicable a los

tres tipos de responsabilidad. #s decir exime de

responsabilidad al incumplidor. !o libera de la obligacin.

#l deber $ur&dico espec&fico o convencional se extingue, en

definitiva, por una causa a$ena.#l deudor incumplidor tiene, asimismo, la

posibilidad de eximirse de responsabilidad cuando el acreedor

es incumplidor moroso. #s el caso ya visto de las

obligaciones rec&procas y conexas en los contratos

bilaterales con contraprestaciones incumplidas. #l acreedor


24/75

no cumple, o no se allana a cumplir su prestacin, entonces

su incumplimiento (abilita el incumplimiento del deudor. #s

un incumplimiento sin responsabilidad +art&culos 718 y 1D81,

Cdigo Civil.

CESE DE LA MORA.

#l estado de mora persiste por inercia $ur&dica.

Slo un (ec(o exterior puede (acerla cesar, por e$emplo, que

el deudor pague. #sto es absolutamente posible. 6espu-s de

ser constituido en mora, el deudor puede pretender cumplir la

prestacin y si el acreedor le rec(azara el pago est en

condiciones de efectuarlo por consignacin.

)tro (ec(o no (abitual, pero que tambi-n produce el

efecto de (acer cesar el estado de mora, puede serlo que el

acreedor renuncie. uede (acerlo tcitamente, si entrega

recibo de pago y no (ace reserva de pago parcialH o

expresamente si manifiesta que desiste de su derec(ocreditorio por los daos y per$uicios ocasionados.

E=CEPCION DE INCUMPLIMIENTO. IRRESPONSABILIDAD.

#l art&culo 718 es el que regula la exceptio non

adimpleti contractus del derec(o romano. #sta excepcin de

incumplimiento, que (abilita el incumplimiento de la otra

parte del contrato, es aplicable, como di$imos, aobligaciones rec&procas y conexas derivadas de la misma

causa. 6ebe quedar claro que la reciprocidad de las

obligaciones deriva del mismo contrato fuente.

=eiteramos que si se da lo previsto en el 718 no se


25/75

incurre en mora y, en definitiva, el incumplimiento termina

siendo intrascendente o irrelevante $ur&dicamente. %ay

entonces incumplimiento sin responsabilidad. ero, para que

ello ocurra, est sometido a la condicin de que quien tiene

que cumplir una obligacin rec&proca y conexa no lo (aga.

or qu- rec&proca orque supone la existencia de

contraprestaciones que se (an establecido en el contrato. )

sea, prestaciones a cargo de ambas partes.

or qu- conexas !a conexidad (ace referencia a la

fuente de donde ambas contraprestaciones surgen. 6eben emanar

del mismo contrato +unidad de fuente en la generacin de

varias obligaciones.

EEn las obligaciones recprocas! el uno de los obligados no incurre en mora si el

otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respecti"a

+art&culo 1D18, C.C..

OBLIGACION INDEMNIZATORIA O REPARADORA CONTRACTUAL CULPOSA.

#l art&culo 711 identifica al deudor incumplidor

como responsable por la ine$ecucin culposa de la prestacin

a la que se oblig.

EEl deudor de la obligacin es tambi#n responsable de los daos e intereses!

cuando por culpa propia $a de%ado de cumplirla+art&culo 711, C.C..

=ecordemos que el art&culo 78B le imputaba los

daos y per$uicios al deudor por incumplimiento doloso. #n

glosa marginal anotamos al lado del 711 el 78B para indicar

los dos supuestos de responsabilidad contractual y, adems,

el 7D8, porque nos limita la extensin del resarcimiento.

Cuando el comportamiento obrado es distinto al debido, pero

reproc(able a t&tulo de culpa, el autor de dic(a conducta


26/75

slo responder por las consecuencias inmediatas. #s decir

deber resarcir los daos que, derivados de su accin,

acostumbran a suceder seg:n el curso natural y ordinario de

las cosas.

#n conclusin decimos que, sea por culpa o por

dolo, el deudor que no satisface una obligacin que asumi

debe (acer frente a la reparacin de los daos derivados de

su conducta. #n la responsabilidad contractual el factor de

atribucin "desarrollado en la Lesis 'nitaria de la

responsabilidad" es, bsicamente, sub$etivo. 9unque, ya

veremos que, podremos (ablar de supuestos de daos generados

mediando una relacin contractual en los que el factor de

atribucin sea ob$etivo, cuando estudiemos (ec(os daosos en

los que recae sobre una de las partes del contrato la

obligacin de seguridad por e$emplo, que es regida por estos

factores +garant&a de indemnidad. !os analizaremos en los

contratos de transporte, en los de espectculo p:blico y

deportivo y, actualmente, en los contratos en los que media

una relacin de consumo a los que se aplica la !ey DD8 +por

e$emplo, en el de pea$e, en los que a partir del fallo

EIianc(i, Ksabel del Carmen ereyra de c.rovincia de Iuenos

9ires y Nu otrosF, !!, D883N82N12 de la Corte Suprema de

Ousticia de la ;acin, se le (a reconocido tal carcter al

v&nculo $ur&dico entre quien transita por una red vial

concesionada @automovilista" y quien es el concesionario de

la misma.

LA CULPA EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL.

!a culpa est regulada en el art&culo 71D. 9ctuar

culposamente es tambi-n un comportamiento que, para nuestro


27/75

ordenamiento, es reproc(able.

E&a culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de

aquellas diligencias que e'igiere la naturaleza de la obligacin! ( que

correspondiesen a las circunstancias de las personas! del tiempo ( del lugar

+art&culo 71D, C.C..


28/75

prever.

Concordante con este anlisis y esta capacidad de

previsin "como operacin del intelecto" es la regulacin

incluida en el art&culo 48D del Cdigo Civil, el que le

exige mayor prudencia a un su$eto por su mayor conocimiento,

lo que implica, en todo caso, mayor responsabilidad por su

falta de diligencia o previsin.

>olviendo al anlisis del art&culo 71D, quiero

sealar lo que el 6r.Ksidoro Qoldenberg dec&a de -l en sus

clases y, lo que en id-ntico sentido les seala a sus alumnos

el 6r.Oes:s 6aniel !os 9rcos >idaurreta, constituye una

verdadera pieza jur&dica dentro del cdigo, no slo por lapulida redaccin sino por el aporte ue con la nota

respectiva ha hecho >?lez Srsfield"+sic. #s, precisamente,

en la nota donde se expresa que (ay que de$ar de lado las

clasificaciones abstractas que no (acen ms que confundir al

$uez en su ponderacin que de los (ec(os debe (acer ya que la

sola ley es la conciencia del $uez, para concluir sealando

que el art&culo se limita a ser un conse$o para que el $uez

proceda a valorar si (ubo culpa en cada caso concreto

conforme sus pautas, naturaleza de la obligacin y

circunstancias de persona, tiempo y lugar. #s obvia la

referencia a la equidad de los romanos en t-rminos de

$usticia del caso concreto.

PRUEBA DE LA CULPA.

#n lo que (ace a la prueba de la culpa en la

responsabilidad contractual, tenemos que marcar la diferencia

con lo que sealamos para el caso del dolo. 9qu&, frente a

una obligacin asumida en un contrato, el mero incumplimiento

(ace presumir la culpa. ;o (ay que probarla. Slo (ay que


29/75

acreditar el incumplimiento aunque, bsicamente todo se

reduce a comprobar la existencia del contrato e invocar su

incumplimiento. Ser, en todo caso, el deudor cumplidor el

que pruebe lo contrario ex(ibiendo el recibo de pago que

acredite que cumpli. #s decir la presuncin de culpa admite

prueba en contrario. #s, por lo tanto, iuris tantum. or qu-

el incumplimiento (ace presumir la culpa orque si no

cumpli ser porque no adopt las diligencias apropiadas para

cumplir. Ralta de diligencia es negligencia y, por lo tanto,

la conducta es culposa.

DISPENSA DE LA CULPA.

#n lo que (ace a la dispensa de la culpa vamos a

intentar razonar como lo (icimos con la dispensa del dolo. #n

principio, la dispensa de la culpa no est pro(ibida. ;o (ay

un art&culo similar al 783 que impida dispensarla. odemos

colegir que lo que no est pro(ibido est permitido +art&culo

14, Constitucin ;acional por lo que, pareciera, que la

dispensa de la culpa estar&a aceptada.6e todos modos debemos preguntarnos si es posible

la dispensa anticipada de la culpa. Cmo dispensar&amos la

culpa en forma previa a que se produzca un (ec(o culposo

6ebi-ramos introducir una clusula de no

responsabilidad o de irresponsabilidad culposa dentro de un

contrato. #star&amos, en ese caso, frente al mismo supuesto

de la dispensa anticipada del dolo, contrayendo una

obligacin sin sancin ante su incumplimiento culposo. #ste

tipo de obligaciones, asumidas con la condicin de no recibir

sancin ante la omisin de las diligencias necesarias para su

cumplimiento, tambi-n atentan contra el bien com:n, la moral

y las buenas costumbres. Son clusulas que violan lo


30/75

prescripto por el art&culo 472 que (abla de los ob$etos de

los actos $ur&dicos.

6ispensar anticipadamente la culpa ser&a como

fomentar la desidia del deudor y el derec(o no ampara este

tipo de actos.

9(ora bien, introducir una clusula de no

responsabilidad, tal como la analizamos, parte de considerar

que (emos de dispensar la cl"# tot#len el comportamiento

del deudor.

odr&a dispensarse de modo anticipado una cl"#

"#'ci#l or e$emplo podr&amos introducir una clusula de

responsabilidad limitada, es decir una clusula con la

exclusin de responder por determinados daos como ser&an los

originados por incendio culposo. #ste tipo de clusulas

incluidas en los contratos pueden ser :tiles en la

formalizacin de acuerdos y se rigen por el principio de

autonom&a de la voluntad del art&culo 1143. Se favorece, de

esta manera, la asuncin de obligaciones por parte de los

deudores con ciertas limitaciones de responsabilidad en

aquellos negocios que, de otra manera, no podr&an

concretarse.

uede dispensarse la culpa pasada Si pod&a

dispensarse el dolo pasado con ms razn podr dispensarse la

culpa pasada. Knsisto en que supone la renuncia a un derec(o

patrimonial perfectamente disponible por los particulares.

;ada obsta entonces a que el acreedor slo requiera percibir

la obligacin pactada sin ning:n aditamento. 9cepta el

cumplimiento de la prestacin principal y renuncia a percibir

la prestacin accesoria derivada del incumplimiento liberando

de esta manera al deudor de la obligacin.


31/75

Como resumen decimos que la culpa pasada puede

dispensarse, en tanto que la culpa futura slo puede

dispensarse de manera parcial, nunca total.

CASO /ORTUITO /UERZA MAOR.

E#l deudor no ser responsable de los daos e intereses

que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la

obligacin, cuando -stos resultaren de caso fortuito o fuerza, a no

ser que el deudor (ubiera tomado a su cargo las consecuencias del

caso fortuito, o -ste (ubiere ocurrido por su culpa, o (ubiese yasido aqu-l constituido en mora, que no fuese motivada por caso

fortuito o fuerza mayorF +art&culo 712, C.C..

!a norma establece cundo el incumplimiento no

generar responsabilidad. #n t-rminos $ur&dicos sostenemos

que son los supuestos que eximen al deudor del cumplimiento

de la prestacin a la que se oblig. Son las EfamosasF

E=IMENTES.

E9rt&culo 71A Caso fortuito es el que no (a podido preverse

o que previsto no (a podido evitarse.F

!os art&culos 712 y 71 regulan el caso fortuito y

la fuerza mayor y le otorgan la calidad de eximentes de

responsabilidad.


32/75

>amos a analizar minuciosamente esto que terminamos

de sealar. #n principio el 712 nos dice que el deudor

inc!"lido' NO 'es"onde por los daos y per$uicios que

resultan de caso fortuito y fuerza mayor.

E=CEPCIONES.

!as tres excepciones a lo dispuesto "esto es los

tres casos en los que se responde por los daos y per$uicios

causados", sernA

1. C#ndo "o' con,enci&n el dedo' 3## to!#do # s c#'%o el

c#so fo'tito o l# fe'# !#o'. #sto constituye lo que

llamamos un pacto de responsabilidad o de garant&a que se

enmarca en el principio de autonom&a de la voluntad del

1143. #n este caso es evidente que el acreedor se (alla

ms protegido en tanto que el deudor asume una mayor

responsabilidad, una mayor contraprestacin.

2. C#ndo el c#so fo'tito o l# fe'# !#o' 3## oc''ido

"o' s cl"#. #n este supuesto es evidente que la

redaccin de la norma es desafortunada, porque si el caso

fortuito ocurri por culpa del deudor ninguna duda cabe

que supone un (ec(o del deudor y no un caso fortuito. Si

es un (ec(o del deudor, un (ec(o en el cual (a sido su

protagonista, es el deudor el que debe responder.

). C#ndo el c#so fo'tito oc''# en ci'cnst#nci#s en 4e el

dedo' # est#$# constitido en !o'#. 9qu&, lo que merece

destacarse es que, con la constitucin en mora, opera la

traslacin de los riesgos que (asta el momento en que la

obligacin se torna exigible reca&an en cabeza del

acreedor y a partir de la mora estn a cargo del deudor

por lo que, ser el deudor el que deba indemnizar al


33/75

acreedor los daos y per$uicios que padezca.

PACTO DE GARANTIA.

ASUNCION DEL CASO /ORTUITO.

/Cmo podemos asumir la responsabilidad por caso

fortuito Kntroduciendo en el contrato una clusula como la

siguienteA 9as partes, de com@n acuerdo, resuelven ue las

consecuencias del caso fortuito o fuerza mayor no exonerarn al deudor

2Auan !?rez3, en referencia al cumplimiento del presente, debido a ue se

conviene ue las mismas resulten a cargo del mencionado. !or lo tanto,

los incumplimientos provocados por esas causas no podrn ser excusados".

IMPREVISIBILIDAD O INEVITABILIDAD.

#l art&culo 71 intenta definir el c#so fo'tito o

l# fe'# !#o'sealando que el caso fortuito es aquel 4e

no "ede "'e,e'se o 4e "'e,isto no "ede e,it#'se. #s decir

que lo que lo caracteriza es la imprevisibilidad o la

inevitabilidad.

Si es imprevisible quiere decir que supera la

previsibilidad ob$etiva de la que (ablamos cuando

desarrollamos el tema de la relacin de causalidad. ) sea que

las partes, al momento de formalizar un acuerdo, no estn en

condiciones de preverlo.


34/75

alguna diferenciacin que podamos efectuar, la consecuencia

$ur&dica que a ambos se le asigna es la misma, esto es, ser

eximentes de responsabilidad.

or qu- eximen de responsabilidad orque suponen

un curso causal independiente, a$eno o extrao a los su$etos

de una relacin $ur&dica. Si el curso causal es a$eno a las

partes, su efecto inmediato es cortar el nexo causal entre el

(ec(o "al no participar como protagonista el deudor" y el

resultado daoso. #n definitiva por esto mismo es que el

incumplimiento no es imputable al deudor.

6erivado del caso fortuito o de la fuerza mayor,

media una IMPOSIBILIDAD ABSOLUTA DE CUMPLIMIENTO de la

obligacin. 9bsoluta porque nadie podr&a cumplir la

prestacin originaria.

=eiteramos que debemos relacionar al caso fortuito

o la fuerza mayor con cursos causales sobrevivientes a la

constitucin de la obligacin.

!a doctrina distingue que el caso fortuito es fruto

del azar, deriva de (ec(os de la naturaleza, mientras que la

fuerza mayor supone una accin (umana aunque no relacionada a

la persona del deudor porque sino mediar&a, cuanto menos,

culpa de su parte. #sa accin (umana se asocia muc(as veces a

los (ec(os de una autoridad p:blica y por eso se conoce

com:nmente como (ec(o del pr&ncipe.

6e todos modos, ambos comparten esta caracter&stica

de ser imprevisibles, lo que traducido significa que, si son

(ec(os de la naturaleza, no constituyen caso fortuito los


35/75

acontecimientos ordinarios +lluvias, vientos, inundaciones,

granizos. Slo aquellos que revistan la calidad de

extraordinarios sern conceptuados como caso fortuito, es

decir cuando superen los niveles regulares, ordinarios o

normales, podr ac(acarse sus efectos al caso fortuito.

=ecordar que las consecuencias derivadas de un (ec(o que

acostumbra a suceder seg:n el curso natural y ordinario de

las cosas son siempre previsibles y las llamamos

consecuencias inmediatas, por lo tanto nunca imprevisibles.

#s por ello que no puede (ablarse con generalidad

acerca de qu- acontecimientos son considerados casos

fortuitos. 6eber efectuarse el anlisis ante cada caso

concreto para poder concluir si es un supuesto que exime de

responsabilidad.

or e$emplo no podremos considerar caso fortuito al

robo de un automotor en Capital Rederal o en rovincia de

Iuenos 9ires. odr serlo en Lierra del Ruego.


36/75

DAO E=TRAPATRIMONIAL O MORAL COMO E=CEPCIN.

#l art&culo 714 sienta un principio general de la

responsabilidad. Su redaccin se vincula con lo previsto en

el art&culo 18B4 del Cdigo Civil. #s por ello que podemos

anotar al lado del 714 el 18B4. Seala que el deudor

incumplidor debe (acer frente a los daos "la p-rdida

sufrida" y a los intereses "la utilidad de$ada de percibir

por la ine$ecucin". #s decir, deber abonar los daos y

per$uicios que su conducta gener, para restaurar el

desequilibrio provocado con el incumplimiento.

E*e llaman daos e intereses el "alor de la p#rdida que $a(a su+rido! ( el de la

utilidad que $a(a de%ado de percibir el acreedor de la obligacin! por la ine%ecucin

de #sta a debido tiempo+art&culo 714, C.C..

#n estos t-rminos podemos concluir que (ace recaer

en cabeza del deudor la indemnizacin de los daos

"#t'i!oni#lesocasionados. 6educimos esto porque slo (abla

del dao emergente +p-rdida que (aya sufrido y del lucro

cesante +utilidad que (aya de$ado de percibir. #stos son

rubros incluidos en el dao patrimonial. ;ada dice de los

daos extrapatrimoniales o del dao moral. 6e -l (ablaremos

cuando analicemos el art&culo 7DD.

#n cuanto a las consecuencias por las que deber

responder el deudor incumplidor, es necesario tener en cuentasi (a actuado con culpa o con dolo.

ara ello (ay que recurrir a lo prescripto en los

art&culos 7D8, 7D1 y 7DD que agotan la regulacin del r-gimen

de la responsabilidad contractual y nos (ablan sobre la

extensin del resarcimiento.


37/75

#l art&culo 7D8 del Cdigo Civil seala que el

resarcimiento de daos y per$uicios derivados del

incumplimiento comprende las consecuencias inmediatas. #sto

es, las consecuencias de los art&culos 481 y 482, que son las

que acostumbran a suceder seg:n el curso natural y ordinario

de las cosas. #stas consecuencias siempre le son imputadas al

autor de un conducta incumplidora. or lo tanto recaen tanto

sobre el incumplidor culposo como sobre el doloso.

EEn el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que +ueren

consecuencia inmediata ( necesaria de la +alta de cumplimiento de la obligacin

+art&culo 7D8, C.C..

Gerece nuestra atencin la inclusin de la

expresin Eslo se comprendernF, como si las :nicas

consecuencias a resarcirse ante el incumplimiento de una

obligacin emergente de un contrato fueren las inmediatas. #l

art&culo debe interpretarse armnicamente con lo reglado en

el 7D1.

#l art&culo 7D1 ad$udica las consecuencias mediatas

slo al incumplidor doloso. Cuando el deudor act:a

dolosamente es porque"ede c!"li'pero eli%eno c!"li'.

Gane$a el curso causal, por lo tanto (ay mayor previsin

ob$etiva, mayor relacin causal, y deber entonces indemnizar

@adems de las inmediatas" las consecuencias mediatas

previsibles +del 481 y del 48 del Cdigo Civil en la medida

que tales daos fueron ocasionados por el (ec(o. Surge

palmario de este anlisis que cuando se act:a con culpa slo

responder por las consecuencias inmediatas.

E*i la ine%ecucin de la obligacin +uese maliciosa los daos e intereses

comprendern tambi#n las consecuencias mediatas+art&culo 7D1, C.C..


38/75

!a norma del 7DD establece que al fi$ar la

indemnizacin el $uez EpodrF condenar al deudor a la

reparacin del agravio moral causado. %ay que resaltar o

subrayar en nuestro cdigo esta palabra +podr. orque con

ella queda claro que se de$a librado a la prudencia del $uez,

cuando realice la valoracin de los (ec(os, el fi$ar una

indemnizacin por dao extrapatrimonial. ;o es un deber

(acerlo. 6epender de la prueba que produzca el acreedor y

del caso concreto.

Cul es el fundamento por el que se faculta al $uez

a que, luego de ponderados los (ec(os, imponga una

indemnizacin por dao moral


39/75

alios acta del derec(o romano, ello conforme a los art&culos

1141 y 1147 del Cdigo Civil, lo cual no es un detalle menor

ya que, en cuanto a los daos sufridos slo tendremos como

legitimados a damnificados directos. >eremos posteriormente

en la responsabilidad extracontractual que los damnificados

podrn ser directos o indirectos.

6amnificadoNa directoNa slo puede ser la v&ctima

que (a padecido el per$uicio y que por ello est (abilitada a

reclamar la indemnizacin. #n los contratos, slo pueden ser

v&ctimas las partes o, en todo caso, sus sucesores @que no

son terceros para el contrato".

PRESCRIPCION DE LA ACCION PERSONAL POR RESPONSABILIDAD

CONTRACTUAL.

!as obligaciones nacen, producen efectos y se

extinguen. #se es el Eciclo $ur&dicoF de toda obligacin.

9l respecto es importante remarcar la previsin del

art&culo 8D2, aplicables a los derec(os creditorios en

general. #l art&culo establece la"'esc'i"ci&n de l#s#cciones "e'son#lespor deuda exigible fi$ando n "l#o de

die #os.

ara que se entienda la norma @cuyo real alcance

podr otorgarse una vez desarrollados los conceptos tericos

de la prescripcin" nos limitaremos a afirmar que el plazo

"enti-ndase el tiempo previsto" para exigir el cumplimiento

de una obligacin es de diez aos. #se poder de reclamar que

tiene el acreedor supone utilizar las (erramientas legales

que el art&culo 787 le facilita.

#n s&ntesis, el derec(o tutela al acreedor por 18

aos para que e$erza su accin de reclamo del cumplimiento de

la prestacin pactada. Si ese acreedor @por desidia, por


40/75

decisin o por desconocimiento" no e$erce sus derec(os en ese

tiempo, la accin se extingue. Se pierde el derec(o a

recurrir a la $urisdiccin o al $uez para exigir el

cumplimiento de lo convenido. !a obligacin civil as&

extinguida se transformar en una obligacin moral o natural

de las que enumera el 717 del Cdigo Civil. #l derec(o

creditorio no se extingue. !a obligacin seguir teniendo

causa y, si se cumple, su pago es irrevocable, pero carece de

proteccin $ur&dica.

or ello es que su incumplimiento no genera

responsabilidad alguna, poniendo de relieve una vez ms cmo

impacta el nexo o v&nculo como elemento en la obligacin. 9l

no tener tutela $ur&dica esa relacin, el v&nculo es tan

d-bil que no (abilita al acreedor a reclamar.

#ste plazo sentado en el art&culo 8D2 es de los

ms amplios regulados en nuestro cdigo.


41/75


42/75

CLAUSULA PENAL.

Centraremos nuestra atencin a(ora en estas

especiales regulaciones que los particulares pueden

introducir en un contrato. Como una aproximacin al temadiremos que son, en definitiva, clusulas de limitacin de

responsabilidad que, en e$ercicio del principio de autonom&a

de la voluntad, pueden incluirse contractualmente.

Conviene recordar aqu& que ya (emos (ec(o mencin a

clusulas de asuncin de responsabilidad o pactos de garant&a

"por el cual el deudor asume los efectos del caso fortuito o

la fuerza mayor" y a clusulas de limitacin de

responsabilidad @por las que el acreedor dispensa de la culpa

parcial futura al deudor".

Gediante las clusulas penales las partes pueden

establecer de antemano el monto del resarcimiento por un dao

futuro. #s por ello que tambi-n pueden considerrselas con

este alcance desde la ptica del obligado, ya que acotan o

limitan su responsabilidad a un determinado monto fi$ado

previamente.)portuno es traer a colacin aquello que sealamos

cuando expresamos que el dao era la medida de la accin de

daos y per$uicios. !as clusulas penales nos plantean una

excepcin a esta regla. Si se prev- una indemnizacin futura

cuando a:n no se conocen las posibles consecuencias de un

incumplimiento, el dao de$a de ser la medida de la accin

por lo que es claro, entonces, que se lo independiza del

resarcimiento. Se est pactando una indemnizacin anticipada

cualquiera sea el per$uicio que efectivamente pueda llegar a

producirse.

or supuesto que por ser impuestas mediante

contratos, las clusula penales deben estar escritas y


43/75

constar en instrumento p:blico o privado y, pueden adems,

estar sometidas a modalidades como plazo o condicin. #stas

clusulas son muy :tiles en el mbito de los negocios

privados. 9costumbran a utilizarse, por e$emplo, en los

contratos de alquiler, fi$ndose un inter-s que deber

abonarse por cada d&a de retraso en el cumplimiento de la

prestacin mensual +suele indicarse que si se paga fuera de

t-rmino, deber abonarse un inter-s diario del 8,3T del canon

estipulado. ueden incluirse tambi-n clusulas que

establecen una indemnizacin para (acer uso de la facultad de

rescindir el contrato luego de transcurridos los seis meses

de e$ecucin +en estos casos generalmente el deudor se obligaa abonar un mes y medio de alquiler en carcter de

resarcimiento o despu-s del ao de formalizado el contrato

+es (abitual estipular, en estos casos, el pago de un mes

como indemnizacin.

!as clusulas penales son, bsicamente,

obligaciones accesorias. 0 son ob$etivamente accesorias

porque acceden a la prestacin ob$eto de la obligacin

principal. #l deudor asume, mediante la clusula penal una

prestacin adicional que deber cumplir ante la ine$ecucin

total o defectuosa de la principal. #n ambos supuestos las

consecuencias son distintas.

#s interesante tener presente aqu& lo que ya se (a

dic(o en relacin a las obligaciones principales y

accesorias. #n particular la previsin del art&culo 7D, que

se aplica plenamente.

E9=LKC'!) 7D." !as obligaciones son principales o accesorias con

relacin a su ob$eto, o con relacin a las personas obligadas.

!as obligaciones son accesorias respecto del ob$eto de ellas,

cuando son contra&das para asegurar el cumplimiento de una

obligacin principalH como son las clusulas penales. F


44/75

/UNCION /INALIDAD.

Cul es la funcin de la clusula penal !a

clusula penal tiene una funcin dual o ambivalente. #n

primer lugar su funcin es co!"lsi,# porque tiende a

asegurar el cumplimiento de la prestacin principal. #s por

eso que se pacta para mover psicolgicamente al deudor a

cumplir. #ste asume que si no cumple se atiene a abonar la

prestacin accesoria que, generalmente, es gravosa +en

t-rminos econmicos es de una entidad considerable. #s, por

ello, un medio idneo para estimular la satisfaccin de las

obligaciones contra&das. #n segundo t-rmino, la clusula

penal tiene una funcin 'es#'cito'i#, ya que es una

indemnizacin convencional anticipada. Se pacta para los

casos de incumplimientos total o defectuoso. #n el primer

supuesto slo se cumple con la pena establecida, en tanto que

si el cumplimiento se realiza fuera de t-rmino, se paga la

prestacin principal y la pena fi$ada.

ara representar lo sealado planeamosA

+.Incumplimiento Total B Pena IT=P

/.Incumplimiento DefectuosoBPrestacin PrincipalC Pena

ID=P+P

Cul es la finalidad de la clusula penal !a

finalidad es absolutamente prctica.

9" 9l acreedor le simplifica la prueba, no tiene

que probar ni el dao ni la culpa. !e basta acreditar la

existencia de la obligacin, facilitndole, en definitiva, el

e$ercicio de los derec(os.

I" 9l deudor le permite saber de antemano a qu-

atenerse ante su incumplimiento. !a responsabilidad suya se


45/75

limitar a lo pactado. Como (ay independencia del dao

ob$etivo +efectivo, no sufrir ninguna zozobra por lo que

probablemente pueda reclamrsele, ya que es una clusula

limitativa de responsabilidad.

COMPENSATORIA MORATORIA.


46/75

pensada la clusula penal. 0a lo (emos sealado esto. #l

deudor asume esta prestacin adicional o accesoria que

consiste en (acerse cargo de pagar una multa o pena ante la

posible ine$ecucin de la prestacin principal, sea el

incumplimiento defectuoso o total, aunque en base a ello

podremos (ablar de dos modalidades distintas de cumplimiento

de la clusula.

OBJETO

E&a clusula penal slo puede tener por ob%eto el pago de una suma de

dinero! o cualquiera otra prestacin que pueda ser ob%eto de las obligaciones!

bien sea en bene+icio del acreedor o de un tercero +art&culo B72,

C.C..

#l art&culo B72 refiere al ob$eto de esta

prestacin accesoria. Su redaccin no es afortunada, porque

expresa que la clusula penal Fslo puede tener como ob$eto

el pago de una suma de dineroF de lo cual debi-ramos

concluir que la :nica prestacin posible de ser incluida como

tal ser&a la de dar una suma de dinero. %agamos un c&rculo a

slo. 9 poco de seguir leyendo la previsin de la norma

encontramos que cualquier otra prestacin podr ser incluida

por las partes, ya sea la entrega de una cosa cierta o

incierta, una suma de dinero, prestar un servicio, etc. #sto

debe abrirnos los o$os para tener siempre presente la

(ermen-utica en la interpretacin de los art&culos de una ley

y, ms a:n, como integrantes de un todo que llamamos

ordenamiento $ur&dico. !a co(erencia normativa y la

subordinacin constitucional deben guiar una correcta

interpretacin. 9(ora podemos (asta tac(ar el EsloF.

#l art&culo nos indica, asimismo, que el su$eto


47/75

obligado ser el deudor y el beneficiario podr ser el

acreedor o un tercero.

REGIMEN GENERAL DE RESPONSABILIDAD CIVIL

CLAUSULA PENAL MORATORIA. E/ECTOS.

EKncurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la

obligacin en el tiempo convenido, aunque por $ustas causas no

(ubiese podido verificarloF +art&culo B7, C.C..

Iasta el mero retardo en el cumplimiento de la

prestacin para que se imponga pagar la pena estipulada

+K6U. !a clusula se (a introducido con carcter

moratorio. ;o se puede pretender que se extinga la obligacin

con el pago de la principal, aunque se invoquen $ustas causas

para eximirse de responsabilidad.

#s decir que no es posible argVir como liberacin

una enfermedad, un olvido o un via$e importante +seal- en

alguna clase que no basta afirmar o acreditar que estuve

internado en terapia intensiva o que deb& trasladar a Iuenos

9ires a un familiar enfermo. !as $ustas causas son y sern

siempre slo motivos o razones de &ndole sub$etiva y como

tales, ellos no (an de ser suficientes ni aptos como

eximentes.

#stamos desarrollando este tema dentro del marco

de la teor&a general de la responsabilidad civil, en la que

(emos (ablado de la eximente del caso fortuito o la fuerza

mayor. Knvocar enfermedad, olvido o un via$e no constituyen,

en general, supuestos de caso fortuito o fuerza mayor que

extingan la obligacin principal y que condicionen el

cumplimiento de la accesoria +clusula penal, aunque, como


48/75

toda regla, puede tener sus excepciones.

!a clusula penal se rige por los principios

generales de la responsabilidad civil +salvo en lo relativo a

la medida del dao, si (ay culpa en el incumplimiento de la

prestacin principal ella se presume y slo necesita

acreditarse la existencia de la obligacin, en tanto que si

mediara dolo del deudor, -ste deber probarse. 6entro de

estos parmetros se subsume tambi-n la obligacin principal

que condiciona a la clusula penal.

CARACTERISTICAS DE LA CLAUSULA PENAL.

E=CEPCION AL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

INDEMNIZACION CONVENCIONAL. INDEPENDENCIA OBJETIVA DEL DAO.

SUCEDANEA.INMUTABILIDAD.

E!a pena o multa impuesta en la obligacin, entra en lugar de

la indemnizacin de per$uicios e intereses, cuando el deudor se

(ubiese constituido en moraH y el acreedor no tendr derec(o a otra

indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin

suficienteF. +art&culo B77, C.C.

#sta regulacin reitera lo que (emos indicado en

relacin al deudor incumplidor que constituido en mora

"su$eta a los principios generales ya estudiados del 784" se

convierte en responsable. !a responsabilidad est limitada a


49/75

la clusula penal tal como se (a convenido. #l acreedor no

puede probar, a(ora, el dao efectivo, ni que el per$uicio

padecido es mayor al fi$ado de antemano en la clusula. %ay

independencia ob$etiva del dao efectivo y rige en toda su

extensin la teor&a del acto propio. #s ley lo que las partes

(an pactado. Se esboza de este modo el principio de

inmutabilidad de la clusula penal ya que, como regla, no

puede modificarse lo acordado.

9 pesar de ello veremos tres supuestos en los que

podr de$arse de lado lo convenido. 'na posibilidad la

plantea si mediara dolo del deudor, lo cual tornar&a

revisable el monto previsto, con intervencin del $uez y apedido del acreedor.

!a normativa de este principio de inmutabilidad se

completa con la previsin del art&culo B7B que seala que ni

el deudor podr invocar inexistencia de dao o menor cuant&a

ni el acreedor probar la mayor cuant&a. %ay que respetar el

principio de autonom&a de la voluntad cuyos efectos conducen

a esta y no a otra posibilidad.

Eara pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar

que (a sufrido per$uicios, ni el deudor podr eximirse de

satisfacerla, probando que el acreedor no (a sufrido

per$uicio alguno.

!os $ueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su

monto desproporcionado con la gravedad de la falta que

sancionan, (abida cuenta del valor de las prestaciones y

dems circunstancias del caso, configuren un abusivo

aprovec(amiento de la situacin del deudorF. +art&culo B7B,

C.C.

Se reafirma que el dao no es la medida de la

accin de daos y per$uicios. #sta regla propia del derec(o

de daos no es aplicable cuando (ay clusula penal. revalece


50/75

la clusula. !a autonom&a de la voluntad (a permitido la

consagracin de una indemnizacin convencional anticipada que

(a sido acordada libremente.

#sa inmutabilidad cede si mediase y se acreditase

abuso del derec(o en la fi$acin de la misma y ello

constituyera una especie de la lesin sub$etiva del 47 del

Cdigo Civil, lo cual exige por parte del $uez un anlisis

concreto y circunstanciado para resolver su modificacin.

Ser -sta otra excepcin a la inmutabilidad de la

clusula penal +recordar que (ablamos de una primera cuando

marcamos el dolo del deudor.

Si la clusula se (ubiese establecido como

resarcitoria, ella quedar subordinada a lo establecido en el

472, por lo que no debe constituir un (ec(o que atente contra

la moral y las buenas costumbres. Si lo estipulado vulnerase

estas previsiones generando un aprovec(amiento leonino del

acreedor frente a su deudor, el camino a seguir es expurgar

el vicio. #llo podr (acerse a instancia del deudor y con la

intervencin del $uez, quien proceder a la reduccin de la

clusula penal si visualiza que el monto de la pena es

abusivo. Ser as& cuando constate la existencia de una

desproporcin notable entre la suma fi$ada y la gravedad de

la falta cometida, lo que (ace presumir el aprovec(amiento de

la situacin del deudor. #llo denota una falta de equilibrio

moral en lo pactado. Ser la prudencia del $uez para evaluar

la desproporcin, no slo econmica sino la verdadera

afeccin del deudor y el efectivo menoscabo del acreedor, la

que podr restituir el equilibrio necesario. #n


51/75

suma, nos encontramos frente a un contrato que contiene un

vicio de lesin en t-rminos del art&culo 47 por mediar una

venta$a desproporcionada con explotacin de una persona por

otra. #llo constituye una nulidad parcial y relativa que a

pedido de parte ser subsanada con la reduccin que ordenar

el $uez.

#n esta situacin la clusula de$a de ser

intocable. arecido a lo que ocurre cuando media dolo del

deudor. 'na tercera posibilidad que (abilita la modificacin

de la clusula penal es la que prev- el art&culo BB8 del

Cdigo Civil.

#n relacin a este tema oportuno es citar que la!ey DD8 establece como derec(os bsicos de los consumidores

la proteccin contra las clusulas abusivas. 9s& lo (ace el

art&culo 23, incisos a y b de la norma citada.

CLAUSULA PENAL EN OBLIGACIONES DE NO ACER.

EEl deudor incurre en la pena! en las obligaciones de no $acer! desde elmomento que e%ecute el acto del cual se oblig a abstenerse. +art&culo

B73, C.C..

#sta norma no plantea problemas. =eafirma la

funcin de la clusula penal para obligaciones de no (acer.

#sto nos conduce a destacar que a cualquier tipo de

obligacin puede adicionarse una clusula penal. #n

particular puede preverse para las obligaciones de no (acer,

en las que, si se realiza la conducta pro(ibida, no slo se

act:a en contra de lo esperado sino que la ine$ecucin es

total, nunca defectuosa. Lodo se reduce entonces a cumplir

la pena impuesta. #sa pena es sucednea de la prestacin


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principal y de los daos y per$uicios que pudieran (aberse

ocasionado. !a mora es, en estos casos, automtica.

CLAUSULA PENAL MORATORIA.

E/ECTOS.

El deudor no podr e'imirse de cumplir la obligacin! pagando la pena!

sino en el caso en que e'presamente se $ubiese reser"ado este derec$o.

+art&culo B75, C.C..

!a clusula penal moratoria est regulada en el

art&culo B75. !e asignamos esta calidad porque se pacta por

el mero retardo y siempre supone analizar los efectos de un

incumplimiento defectuoso. #l deudor deber pagar no slo la

prestacin principal sino tambi-n la accesoria +K6U.

Se reitera que la regla es que su funcin sea

compeler al deudor a cumplir.

=esulta co(erente indicar aqu& que estamos ante una

obligacin pluriob$etiva con$untiva ya que slo se extingue

cumpliendo la prestacin principal y la accesoria. Se

acumulan ambas prestaciones.

)tra posibilidad distinta estar&a dada si en el

contrato fuente se (ubiese de$ado librado a la opcin del

deudor la posibilidad de no e$ecutar la prestacin principal

y, a cambio, abonar la prestacin accesoria estipulada. #n

este caso se pact, entonces, como pluriob$etiva facultativa,

por la distinta $erarqu&a de las prestaciones.

CLAUSULA PENAL COMPENSATORIA.

E/ECTOS.

Eero el acreedor no podr pedir el cumplimiento de la


53/75

obligacin y la pena, sino una de las dos cosas, a su arbitrio, a

menos que aparezca (aberse estipulado la pena por el simple

retardo, o que se (aya estipulado que por el pago de la pena no se

entienda extinguida la obligacin principalF. +art&culo B74, C.C..

#l art&culo B74 (abla de la clusula penal

compensatoria y formula como principio la no acumulacin de

prestaciones. 9nte el incumplimiento total de la prestacin

principal el deudor tendr que satisfacer slo la prestacin

accesoria o pena convenida +KLU. !a excepcin ser&a que se

(ubiera pactado la pena por el atraso ya que entonces opera

como pacto moratorio y funciona la acumulacin. #s, por ello,

de enorme importancia la redaccin clara en la elaboracin de

los contratos. Slo ello aventar toda duda sobre su

interpretacin.

!a opcin para que se produzca la extincin de la

obligacin recae en el acreedor +Ea su arbitrioF. Slo -l

podr elegir que se cumpla la obligacin principal o la

accesoria. #s posible interpretar aqu& que estamos ante una

obligacin pluriob$etiva que funcionar&a de manera

alternativa o facultativa. #n realidad, a poco de comenzar el

anlisis dir&amos que esta obligacin no es alternativa

porque no tienen la misma $erarqu&a o entidad, al ser una

principal y la otra accesoria. odr&amos (ablar entonces de

una obligacin facultativa, pero en este caso la opcin la

tiene el acreedor y no el deudor como en su momentoaprendimos. Ser&a facultativa impropia, en todo caso.

CLAUSULA PENAL E INCUMPLIMIENTO PARCIAL.

E/ECTOS.


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ESi el deudor cumple slo una parte de la obligacin, o la

cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que

se oblig, y el acreedor la acepta, la pena debe disminuirse

proporcionalmente, y el $uez puede arbitrarla si las partes no seconviniesenF. +art&culo BB8, C.C..

#sta regla complementa las previsiones de la

clusula penal compensatoria. !o que se regula es un supuesto

en el que se (a fi$ado una clusula penal. #l deudor cumple

pero parcialmente. #l acreedor consiente la reduccin del

monto de la clusula y (a (ec(o reserva de pago parcial al

otorgar el recibo del pago efectuado por el deudor. Con esta

base fctica, el art&culo propone la reduccin proporcional

de la pena. arece de toda lgica que ello sea as&. #l tema

est vinculado al principio de inmutabilidad de la clusula.

9qu& tambi-n es posible la disminucin del monto acordado. #s

esta la tercer excepcin al principio, que (abilita la

intervencin del $uez. Lodo ello su$eto, a su vez, al

principio de autonom&a de la voluntad, porque puede

perfectamente existir un pacto en contrario en el que las

partes (ayan de$ado sentado que a:n ante el incumplimiento

parcial subsiste el deber de cumplir la pena en su totalidad.

Sin embargo esto podr&a generar un despo$o al deudor que

atente contra la moral y las buenas costumbres y amerite

encuadrarse en el 47 operando la reduccin de la suma fi$ada

+aplicando el B7B.

arece :til proponer como e$emplo para entender lo

que se regula el caso en el que el deudor se compromete a

pagar una suma de J 48.888 el d&a 14N18N84 y asume abonar una

indemnizacin de J 178.888 en caso de no satisfacer la

prestacin principal. Si al 14N18N84 abona J 7.888 aparece


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como in$usto que luego deba ingresar al patrimonio del

acreedor, adems, los J 178.888 que prometi. Si el titular

del derec(o creditorio (izo reserva de pago parcial y est de

acuerdo en la reduccin, podr&an convenir a posteriori del

14N18N84 que la obligacin se extinga con pagar slo J37.888.

Si no llegan a un acuerdo en cuanto al monto, aunque el

acreedor acepte la reduccin, pueden recurrir al $uez para

que lo (aga.

CLAUSULA PENAL OBLIGACIONES PLURISUBJETIVAS.

OBLIGACION SIMPLEMENTE MANCOMUNADA.

ESea divisible o indivisible la obligacin principal, cada

uno de los codeudores o de los (erederos del deudor, no incurrir

en la pena sino en proporcin de su parte, siempre que sea

divisible la obligacin de la clusula penalF. +art&culo BB1,

C.C..

!os art&culos BB1 y BBD nos plantean el caso de la

existencia de obligaciones con varios su$etos, a las que

llamamos plurisub$etivas. odremos tener 1 varios deudores,

D varios acreedores o 2 varios deudores y varios acreedores

simultneamente +plurisub$etiva pasiva, plurisub$etiva pasiva

o plurisub$etiva activa"pasiva. !as mismas pueden funcionar

como simplemente mancomunadas o de manera solidaria. Conforme

a ello analizaremos este art&culo.

Si tenemosA

1 obligacin principal divisible o

indivisible,

Dvarios deudoresH

2pena +).accesoria divisible,


56/75

!a clusula penal, en este caso, funciona como una

obligacin simplemente mancomunada. !a multa fi$ada se divide

entre los deudores en proporcin a su parte en la obligacin

principal. #n definitiva, opera de manera independiente para

cada obligado. Slo el que no (a pagado, el que debe, tiene

que (acerse cargo de la multa y en su porcenta$e.

Kntentaremos aclarar lo expuesto con un e$emplo.

9sumen la obligacin simplemente mancomunada de pagar el

alquiler mensual Ouan y edro por un monto de J 7888 y, ane

el retraso, un inter-s diario del 1T. Ouan paga sus JD788,

edro no. Slo edro debe pagar, adems de su parte +JD788

la clusula penal moratoria pactada y en su proporcin.

Se acudi para e$emplificar a una clusula penal

moratoria pero funcionar&a del mismo modo si se (ubiese

pactado como compensatoria.

OBLIGACION SOLIDARIA.

ESi la obligacin de la clusula penal fuera indivisible, o

si fuera solidaria aunque divisible, cada uno de los codeudores, o

de los co(erederos del deudor, queda obligado a satisfacer la pena

enteraF. +art&culo BBD, C.C..

Si, en cambio, tenemosA

1 obligacin principal, divisible o

indivisible, pero contra&da de manera

solidaria.

Dvarios deudoresH

2pena divisible o no.


57/75

Cualesquiera de los deudores puede ser reclamado

para el pago @no slo de la prestacin a que se obligaron

sino adems de la pena que estipularon convencionalmente" sea

ante el retraso o ante el incumplimiento total de la

prestacin. Satisfec(o el inter-s del acreedor, el deudor

solidario que lo desinteres arreglar cuentas con sus

codeudores. #ste es el segundo momento lgico en el

funcionamiento de las obligaciones solidarias, es el espacio

para las acciones de reintegro. 9(ora las acciones se

dirigirn entre los co"deudores para que cada uno satisfaga

la parte que le corresponda. Si se contra$o sin especificar

nada en el contrato se sobreentiende que se obligaron en

partes iguales y as& respondern. ueden (acerlo, sino,

seg:n la proporcin que figura en el t&tulo.

%ay que recordar que cada uno de los deudores

solidarios es mandatario y representante de los dems. !os

efectos +planteo de prescripcin, nulidad, etc. en estas

obligaciones son comunes, lo que significa que se extienden a

todos los su$etos pasivos. #n las simplemente mancomunadas en

cambio los efectos son como las obligaciones, independientes.

PRINCIPIO GENERAL.

E!a nulidad de la obligacin principal causa la nulidad de la

clusula penalH pero la nulidad de -sta de$a subsistente la

obligacin principalF. +art&culo BB2, C.C..

#l art&culo BB2 establece una regulacin

innecesaria. 0a tenemos claro que lo accesorio sigue la

suerte de lo principal y este art&culo es estrictamente una


58/75

aplicacin de ese principio. Si no estuviera escrito lo

podr&amos deducir perfectamente. !a obligacin accesoria es

como un parsito, no tiene vida propia, su existencia y

naturaleza depende de la principal.

;o se da a la inversa, lo principal no sigue la

suerte de lo accesorio +salvo excepciones como la regulacin

del art&culo 7DB del Cdigo Civil.

Si la clusula accesoria establec&a, por e$emplo,

la entrega de una cosa importada que luego es pro(ibida, la

clusula penal es nula por tener un ob$eto il&cito. ero, la

obligacin principal seguir siendo vlida y se regir por

los principios generales de la responsabilidad.

E=CEPCION.

ESubsistir, sin embargo, la obligacin de la clusula penal,

aunque la obligacin no tenga efecto, si ella se (a contra&do por

otra persona, para el caso de no cumplirse por -sta lo prometidoF.

+art&culo BB, C.C..

#l art&culo BB regula un supuesto no muy normal en

el mbito de los negocios. #n -l se prescribe que la clusula

penal subsistir aunque la obligacin no tenga efecto, si

ella se (a contra&do por otra persona, para el caso de no

cumplirse por -sta lo prometido. 9l lado del art&culo vamos aanotar el 78 y el 11B2. Son los supuestos de estipulacin a

favor de un tercero o negocios efectuados en nombre de otros

pero sin tener poder o representacin para (acerlos.

ara entenderlo comenzaremos con un caso

(ipot-tico. ;orma se compromete con Sof&a a que un tercero @


59/75

%uber" le venda la camioneta que sabe que quiere vender.

9dems ;orma se compromete a abonar una pena para el caso que

%uber no quiera llevar adelante el negocio.

!a obligacin que asumi ;orma con Sof&a no es

oponible a %uber. =ecordar que por el 1147 los contratos slo

tienen efecto entre las partes. %uber no es parte. Cumplir

lo que ;orma pact si quiere, si la estima, si le parece que

le conviene, etc. Caso contrario, ;orma, ante esa

obligacin sin efecto, deber abonar la pena pactada, porque

asumi una obligacin condicional y la condicin es que %uber

no cumpla. #n ese caso, deber (acer efectivo el pago de la

pena que pact. =ecu-rdenlo para contratos, es interesantepara tenerlo en cuenta.

#n definitiva, nos plantea el caso en que un su$eto

promete por un tercero a otra persona una obligacin y asume

expresamente una pena condicional si no cumple ese tercero

por el que se comprometi.

!a conclusin que debemos extraer es que tiene

plena validez la pena, aunque la obligacin principal no

tenga efecto por falta de consentimiento de la otra persona.

REGLA GENERAL.

ESi la obligacin principal se extingue sin culpa del

deudor queda tambi-n extinguida la clusula penalF. +art&culoBB7, C.C..

#sta norma tambi-n es superflua. Si no estuviera

escrito podr&amos resolver el supuesto de modo id-ntico por

aplicacin del principio general de que lo accesorio sigue la


60/75

suerte de lo principal y rigen, adems, las reglas de la

teor&a de la responsabilidad civil.

#sto es, si la obligacin principal se extingue sin

culpa del deudor debemos entender que (a mediado caso

fortuito o fuerza mayor, por lo tanto no se genera

responsabilidad. #l curso causal que (a dado lugar a la

extincin no (a sido iniciado por el deudor, no (a sido un

(ec(o suyo, por lo que si lo principal se extingue, igual

suerte corre lo accesorio que es la clusula penal. #stamos

frente a un caso de extincin inimputable al deudor.

Kncluso, aqu&, podr&amos reiterar que si el deudor

(ace un pago parcial y el acreedor entrega recibo de pago sinreserva de los intereses por la parte de la prestacin no

cumplida o, si cumple en su totalidad con la prestacin a que

se oblig pero fuera de t-rmino y le entregan recibo, sin

(acer reserva del cobro de los intereses por el retraso, la

obligacin principal se extingue por el efecto cancelatorio

del pago arrastrando a la accesoria.

OTRA E=CEPCION.

E!a clusula penal tendr efecto, aunque sea puesta para

asegurar el cumplimiento de una obligacin que no pueda exigirse

$udicialmente, siempre que no sea reprobada por la leyF. +art&culo

BBB, C.C..

#l art&culo BBB nos coloca ante otra situacin no

muy com:n. Gs bien con un supuesto singular. Cuando la

clusula penal se incluye para asegurar el cumplimiento de

una obligacin natural "que no puede exigirse $udicialmente"


61/75

y que, a la vez no es reprobada por la ley.

ara entenderlo podemos analizar distintos e$emplos

que la doctrina (a elaborado. 'n caso podr&a ser el del

legatario que, instituido por un testamento con defecto de

forma, resulta ser beneficiario de una clusula penal que

consta en dic(o testamento y por el cual se compromete el

legatante a abonar una suma en dinero estipulada en el mismo

ante el incumplimiento en la entrega del legado. #l

testamento podr ser invlido o nulo, pero el legatario

puede exigir que si no se cumple con el legado se le pague lo

fi$ado en el testamento.

)tro e$emplo que con alg:n reparo podr&a sealarse

es el de una obligacin a punto de prescribir por la cual se

pacte, de modo independiente a su constitucin, mediante un

nuevo acuerdo de las mismas partes, una clusula penal. !as

negociaciones concluyen cuando la obligacin ya est

prescripta pero la clusula se torna exigible aunque la

obligacin principal ya prescribi. odr&a sealarse

La Obligación Indemnizatoria o Reparadora Contractual

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