La Servidumbre

La Servidumbre

INTRODUCCIN El presente trabajo monogrfico, est basado en torno al tema de la Servidumbre que es un Derecho Real, estas tienen su origen en la voluntad del ser humano o de la ley; las primeras se llaman voluntarias y las segundas legales. El trascendental entender los bienes, los cuales son el objeto y esencia trascendental del derecho. Comprender correctamente a los bienes, y entre estos a los derechos reales como las servidumbres tema que abarca este trabajo, nos permitir concatenar todo lo obligatoriamente relacionando con los bienes. Pues bien las servidumbres son impuestas sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo; este concepto tan importante nos viene dado desde la misma edad antigua en el imperio romano, y el Jus Scriptum; puesto que aun cuando la propiedad como el ser humano sean libres por naturaleza, se desarrolla, al igual que este, dentro del orden social, por medio de prestaciones recprocas, que limitan, respecto de la propiedad, aquella absoluta libertad natural, dando origen a las servidumbres verdaderas prestaciones pasivas a que la propiedad viene afecta en algunos y especficos casos. Las servidumbres son inseparables del inmueble o de la persona a que activa o pasivamente pertenecen. Si los inmuebles mudan de dueo, la servidumbre contina, ya activa, o ya pasivamente, en el predio u objeto con relacin al cual estaba constituida, hasta que legalmente se extinga. Las servidumbres son indivisibles. Si el predio sirviente se divide entre varios dueos, la servidumbre no se modifica y cada uno de ellos tiene que tolerarla en la parte que le corresponda. Si es el predio dominante el que se divide entre varios, cada porciones puede usar por entero de la servidumbre, no variando el lugar de su uso ni agravndola de otra manera; mas si la servidumbre se hubiera establecido en favor de una sola de las partes del predio dominante, slo el dueo de sta podr continuar disfrutndola. Espero que el presente trabajo sirva para ampliar nuestros conocimientos.

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

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La Servidumbre LA SERVIDUMBRE CAPITULO I ALCANCES GENERALES 1.1. REFERENCIA HISTRICA. Aparecen en Roma, en inters de la agricultura, en el momento en que las tierras colectivas se dividen y pasan a ser de propietarios diferentes. La ley de las XII Tablas, cita ya las servidumbres de paso, de saca de agua y acueducto. En cambio las servidumbres urbanas, se constituyen mucho despus, posiblemente despus del incendio de Roma por los galos, como consecuencia de la necesidad de una rpida reconstruccin de la ciudad. En sus inicios la servidumbre constituye una ampliacin del derecho de propiedad, el titular cree tener derecho de propiedad sobre el predio sirviente. Posteriormente, se elabora el concepto de la servidumbre predial que se conserva hasta nuestros das. Se trata de un derecho real que grava un inmueble y no de una obligacin personal. En la sociedad feudal, se establece similitud entre la servidumbre personal, es decir aquella que se estableca sobre las personas y la servidumbre real. Los derechos e impuestos que gravaban la tierra, gravaban asimismo al propietario en favor del propietario de otra tierra. Es seguramente en la sociedad feudal, en la que la servidumbre real, toma los caracteres de la servidumbre personal y representa el sometimiento de un predio a otro predio. La Revolucin francesa prohbe los servicios personales durante toda la vida, y el cdigo de 1804, establece los principios fundamentales de la servidumbre real, tal cual se le conocen hoy. La servidumbre no determina jerarqua entre los predios; no debe ser contraria al orden pblico y no puede constituir carga personal. Sin embargo se mantiene an la terminologa alusiva a la servidumbre y se conserva ese falso criterio de relacin predial. El artculo 1125 del cdigo civil de 1852, inspirado en el Cdigo francs de


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La Servidumbre 1804 define y clasifica las servidumbres reales que gravan sobre unas fincas a favor de otras son urbanas o rsticas. 1 "Predio dominante es aquel a cuyo favor se establece la servidumbre y sirviente el que la sufre", reza su artculo 1127. Ese mismo criterio se reproduce en el artculo 960 del cdigo civil de 1936, al que repite en texto y doctrina el artculo 1035 del cdigo civil de 1984. Esto es que para nuestro derecho, como para todo el derecho contemporneo la servidumbre predial constituye gravamen de un predio en favor de otro. Para los compiladores justinianeos, al menos conceptualmente, aunque no es su exposicin doctrinal, el usufructo y uso fueron considerados como servidumbre para cuya constitucin no se requera ms que un solo fundo, tal vez, como ha dicho un romanista, para resumir en la categora de servidumbre a todos los iura in re aliena2. 1.2. DEFINICIN La servidumbre es un derecho real perpetuo o temporario sobre un inmuebleajeno que concede al titular el derecho de usar el predio de otro o de impedir que su pro pietario ejercite determinados derechos. En otras palabras la servidumbre consiste en un hacer que es el ejercicio del derecho de usar un bien ajeno o en un dejar de hacer o un no hacer, lo cual es cuando el dueo del predio que sufre el gravamen no puede e jercitar determinados derechos. El usufructuario, el usuario y el acreedor anticresista pueden tambin crear servidumbre a favor de los inmuebles que estn en posesin de ellos, expresan o que d estipulan tanto para ellos como para el nudo propietario; pero si ste no aceptare, la servidumbre quedar meramente como un derecho personal de quienes la estipularon, y se extinguir con el derecho de ellos sobre la cosa.3 1.2.1. Nuestra normatividad lo define en el artculo 1035 CC: "La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravmenes en beneficio de otro, que den derecho al dueo del predio dominante para practicar

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GIACOMO VENEZIAN, Usufructo, uso y habitacin (traduccin de la Revista del Derecho Privado, Madrid, 1928), pg. 102 y ss

PEDRO BONFANTE, Ob. Cit., en nota 168, pg. 332. HECTOR LAFAILLE, Ob. Cit., t.II, N 503.


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La Servidumbre ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de alguno de sus derechos". En la definicin legal, estn comprendidos los elementos con los cuales se constituye la servidumbre y est tambin definida su naturaleza de no ser una obligacin de hacer. De acuerdo con nuestro cdigo la servidumbre es solamente un hacer en predio ajeno, o un no hacer del propietario del predio ajeno. 1.2.2. Formas a travs de las cuales se aprovecha el valor del uso del bien ajeno: Positivo: Cuando el titular del derecho a la servidumbre ejercita determinados actos sobre el predio ajeno. Negativo: Cuando el propietario del predio que sufre el gravamen se abstiene de ejercitar sus derechos. En ningn caso la servidumbre consistir en un hacer, aunque hay algunos cdigos, como el espaol que admite como servidumbre la obligacin de hacer del propietario del predio gravado. No deber en caso alguno estimarse como servidumbre una obligacin de hacer, pues esto significara una reminiscencia de tipo feudal, una relacin de subordinacin personal, en la que el propietario del predio que sufre el gravamen, tuviese que cumplir determinadas obligaciones en favor del propietario titular de la servidumbre. 1.3. CARACTERSTICAS a) Utilidad: Concede ventaja econmica al propietario de predio dominante, que es la utilidad que le presta, la cual puede ser estrictamente patrimonial o de simple recreo; que puede consistir en la mayor comodidad o en la amenidad que ofrezca el predio dominante, o puede relacionarse con el destino industrial del predio. La utilidad es la razn de ser la servidumbre. No puede existir servidumbre intil. Su justificacin es su destino econmico, entendindose por econmico, tanto la utilidad que satisface necesidades materiales, como la utilidad que


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La Servidumbre satisface necesidades espirituales. La diversidad de destinos que pueden tener las servidumbres, sobre todo las convencionales, es resultado de las distintas formas de utilidad que puede prestar. No existe en nuestro cdigo, norma expresa relativa a la utlidad de la i servidumbre. Ella slo puede ser desprendida de la definicin contenida en el artculo 1035, que se refiere al beneficio que no lo puede obtener por supuesto el predio dominante, sino su propietario. Ese beneficio no puede ser incrementado ni disminuido por acto propio. El artculo 1046, dice: "El propietario del predio dominante no puede aumentar el gravamen del predio sirvien por hecho o acto te, propio". Seguidamente el artculo 1047, establece: "El propietario del predio sirviente no puede impedir el ejercicio o menoscabar el uso de la servidumbre. Si por razn de lugar o modo la servidumbre le es inc moda, podr ser variada si no perjudica su uso". b) Perpetuidad: Es una consecuencia de su naturaleza de limitacin del derecho de propiedad del predio sirviente y de incremento del derecho de propiedad sobre el predio dominante. La servidumbre debe tener por objeto una posibilidad duradera de utilizacin. Si el derecho de propiedad susceptible de transmisin, hace al nuevo propietario titular de la servidumbre activa, la limitacin en el derecho sobre el predio sirviente, y el incremento en el derecho de propiedad del dominante, acompaarn permanentemente al derecho, in dependiente del sujeto titular4. Cualquiera sea el propietario, gozar o sufrir la servidumbre. Es decir que se trata de un derecho accesorio del de propiedad y por tanto sigue la suerte de l. Nuestro cdigo se ocupa de la perpetuidad de la servidumbre e el artculo n 1037 que dice: "Las servidumbres son perpetuas salvo disposicin legal o pacto en contrario". Quiere decir que el carcter de perpetuidad, no es absoluto, sino relativo. Indudablemente la fuente principal de la servidumbre es la voluntad de las partes y ellas corresponden al derecho privado, que puede ser alterado por voluntad. Entonces caben tambin las servidumbres temporales, porque lo4

PEDRO BAUTISTA TOM Y JORGE HERRERO PONS, Manual de Derecho Civil. Ed. Jurdicas, 2008. Pg. 795


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La Servidumbre establece la ley, como en el caso del artculo 105 del DL. 17752, Ley General de Aguas, que admite la ocupacin temporal de terrenos para la ejecucin de las obras, o el inciso e) del artculo 112, que admite la extincin de la servidumbre por vencimiento del plazo cuando es temporal. I caben asimismo las servidumbres temporales, concertadas entre las partes. Ser entonces el ttulo constitutivo de ta servidumbre el que establezca su naturaleza temporal o perpetua. Est claro que si no se estipul plazo para la servidumbre, se presumir perpetua. Se trata de una presuncin juris tantum, que es suceptible de prueba en contrario. c) Accesoriedad: Es accesorio al derecho de propiedad. Lo amplia o lo disminuye. No se trata de un carcter inherente al predio. Algunos autores lo consideran no slo accesorio al predio, sino inclusive integrante. Se trata de un derecho accesorio al derecho principal de propiedad. Es por eso que acompaa siempre al derecho principal y de acuerdo con el principio de que lo accesorio sigue la s erte de lo u principal (accesoriun sequitur principale) sigue a ese derecho, cualquiera que sea su propietario. Por tanto sern susceptibles de ser transmitidas junto con el derecho principal y nunca independientemente, por actos entre vivos o mortis causa, a los sucesores universales o a ttulo singular. En nuestra normatividad no existe una norma expresa sobre el carcter accesorio del derecho a la servidumbre. Afiliado como est el cdigo a la doctrina de la vinculacin interpredial, dice en su artculo 1 036 "Las servidumbres son inseparables de ambos predios. Slo pueden transmitirse con ellos y subsisten cualquiera que sea su propietario". Este artculo es comprensible, slo cuando se estima que las servidumbres vinculan a los predios, por eso los hace inseparables de ellos. Pero hay que entender la accesoriedad, no como que la servidumbre es el sometimiento fsico de un predio a otro, sino como la limitacin que se establece en el derecho de propiedad, de un predio y la ampliacin del derecho de propie a otro, y que por dad tanto constituyen derecho u obligacin accesoria al derecho de propiedad pertinente.


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La Servidumbre d) Derecho Inmobiliario: Recae en el derecho de propiedad sobre predios. Todava en Roma se les denomin "servitutes praediorum" para diferenciarlas de las denominadas servidumbres personales justinianeas, que eran aquellas que prestaban servicios a las personas (usufructo, uso, habitacin). Slo se puede constituir servidumbre limitando el derecho de propiedad sobre el predio sirviente y ampliando consiguientemente el derecho de propiedad sobre el predio dominante. Se trata de una relacin jurdica establecida entre los propietarios de dos predios o entre el propietario del predio sirviente y la persona autorizada por la ley para imponer servidumbre en el derecho de propiedad sobre predio ajeno (usufructuario, por el plazo del usufructo). La naturaleza que le concedemos a la servidumbre de ser una limitacin del derecho de propiedad, en favor de otro derecho de propiedad, determina que no se pueda imponer servidumbre sobre parte del predio, pues es el derecho de propiedad sobre todo el predio el que resulta afectado o beneficiado. Tampoco se puede establecer servidumbre sobre otra servidumbre, pues si se trata de un derecho accesorio al derecho de propi dad, no puede ser gravado e5 independientemente del bien principal al cual accede. Del mismo modo, no

podrn ser objeto de servidumbre, los derechos de propiedad sobre cosas muebles y menos los inmuebles por representacin, es decir los derechos sobre inmue les, b pues la limitacin del derecho de propiedad sobre el predio sirviente es para hacer algo en l, o para impedir que su dueo ejercite algn derecho. Consiguientemente el derecho de propiedad limitado o ampliado por la servidumbre ha de recaer necesariamente en cosas inmuebles. No todos los derechos de propiedad que recaigan en los inmuebles enumerados en el artculo 885 del cdigo civil, son susceptibles de servidumbre. No podr imponerse servidumbre sobre el mar, las aguas corrientes y estancadas, las minas o las canteras, porque son bienes que pertenecen al Estado. Tampoco podr establecerse servidumbre sobre el derecho de propieda de las naves o d aeronaves, porque son bienes muebles por naturaleza.5



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La Servidumbre e) Indivisibilidad: El artculo 1038 del CC, dice: "Las servidumbres son indivisibles. Por consiguiente, la servidumbre se debe entera a cada uno de los dueos del predio dominante y por cada uno de los del sirviente". Se trata de establecer que el beneficio o utilidad que presta la servidumbre, no puede satisfacerse parcialmente. De ah que la servidumbre se deber entera a cada uno de los propietarios del predio dominante, y por cada uno de los propietarios del predio sirviente.6 Se advierte claramente que la norma regula nicamente la forma de gozar del beneficio en que consiste la servidumbre, el que no se puede prestar fraccionadamente. En el mismo camino detutela del derecho de propiedad sobre el predio dominante est el artculo 1039 que establece "Si el predio dominante se divide, la servidumbre subsiste en favor de los adjudicatarios que la necesiten, pero sin exceder el gravamen del predio sirviente". De conde resulta que no interesa la divisin del predio sirviente, pues la servidumbre siempre ser debida por entero. El copropietario al que se haya adjudicado la parte del predio en la que estaba establecida la servidumbre, tendr de todos modos la obligacin de seguir cumplindola por entero, pero indudablemente tendr frentea los dems copropietarios el derecho al saneamiento de la particin o a la indemnizacin pertinente, si es que en la particin no se ha deducido el gravamen como una carga de la porcin adjudicada. Del mismo modo, s se dividiese el predio dominante, se mantendr la servidumbre, en favor de los titulares que la necesiten, pero sin incrementar el gravamen en perjuicio del propietario del predio sirviente. Lafaille, considera que la indivisibilidad, asemeja a la servidumbre al condominio germnico (en mano comn). 7 Segn el jurista Pardessus, las servidumbres eran divisibles, siempre que su objetivo lo admitiese. Puso como ejemplo las servidumbres de extraer ti rra o e piedra que pueden fraccionarse por el peso o el volumen.

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GARRIDO Y ANDORNO, Ob. Cit., t.3, pg. 283HCTOR LAFAILLE Y JORGE HORACIO ALTERINI, Tratado de los derechos reales. 2da Edicin. 2010


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La Servidumbre f) Inseparabilidad: El artculo 1036 del CC, dice: "Las servidumbres son inseparables de ambos predios. Slo pueden transmitirse con ellos y subsisten cualquiera sea su propietario". Este es un carcter que resulta de la naturaleza interpredial que se otorga a la servidumbre comprendida la servidumbre como un integrante del predio, es lgico que se ha de considerar inse parable de l, sea dominante o sirviente. Pero si se considerase la servidumbre, como es, una limitacin en el derecho de propiedad del predio sirviente, en favor del derecho de propiedad del predio dominante, sera suficiente decir que se trata de un dere cho accesorio, que sigue la suerte del derecho de propiedad principal. Bastara una declaracin en este sentido, para comprender que el incremento del derecho de propiedad sobre el predio dominante, lo acompaa siempre, cualquiera que sea su propietario. D el mismo modo, la limitacin que sufre el derecho de propiedad sobre el predio sirviente, acompaar igualmente al derecho de propiedad, de tal modo que ese gravamen se transmitir siempre juntamente que el derecho principal. La inseparabilidad, hay que entenderla entonces, como un carcter inherente a los derechos de propiedad y al derecho a la servidumbre. No como una inseparabilidad fsica de la servidumbre del predio dominante o sirviente, tal como se deduce del texto legal del artculo 1036 del cdigo civil. Son los derechos los que se incrementan o disminuyen debido a la servidumbre. Entonces la servidumbre hay que comprenderla como una alteracin de la cosa sobre la cual recae ese derecho. g) La Servidumbre no es obligacin de hacer: El contenido de la servidumbre es un hacer en el predio sirviente, del propietario del predio dominante o de quien representa su derecho frente al cual el propietario del predio sirviente, ha de tener tolerancia (in patieno consistunt), o una abstencin del propietario sirviente en el ejercicio de sus derechos (in non faciendo consistunt). No es de ninguna manera un hacer del propietario del predio sirviente, porque entonces dejara de ser la servidumbr un incremento o e disminucin del derecho de propiedad sobre los predios, para converti en una rse obligacin personal.


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La Servidumbre El pandectista Arns, citado por Valverde dice: que la servidumbre no debe consistir en hacer, sino en tolerar que otro haga o en un no ha cer, puesto que es una restriccin en el goce de una cosa. En nuestro cdigo, no existe disposicin alguna relativa a las obligaciones personales del propietario del predio sirviente, ni siquiera las relativas a los gastos y obras de conservacin, cuando obtuviese tambin beneficio de la servidumbre. h) Prescriptibilidad y Caducidad: Las servidumbres pueden adquirirse por prescripcin y pueden perderse por caducidad del derecho, por el no uso. As lo establecen los artculos 1040 y 1050 de nuestro cdigo civil. Pero slo podrn adquirirse por prescripcin las servidumbres aparentes, es decir aquellas que tienen manifestacin externa. Dice el cdigo en su artculo 1040: "Solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin mediante la posesin continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe o 'durante diez aos sin estos requisitos". En la interpretacin de nuestro cdigo, hay que tomar en cuenta, de que sin embargo que reproduce la doctrina del artculo 950 que norma la prescripcin de inmuebles, slo se refiere a la posesin continua para adquirir las servidumbres, sin me ncionar los otros requisitos de la posesin para la prescripcin inmobiliaria, cuales son que la posesin sea pacfica, pblica y como propietario. En ese sentido, tuvo mejor redaccin el artculo 966 del cdigo de 1936, en cuanto se refera a que las servidumbres podan adquirirse por prescripcin "durante el tiempo y con las condiciones fijadas para adquirir inmuebles". Significara que para la adquisicin por prescripcin de las servidumbres, no se ha de reclamar la posesin pacfica, pblica y como la ejercitara el dueo? No creemos que el criterio legal sea ese. Pensamos al contrario, que todos los requisitos de la posesin prescriptoria, debern ser exigidos para la adquisicin de las servidumbres. El tiempo de prescripcin ser de cinco aos de pose sin continua, cuando concurran justo ttulo y buena fe. La presencia del justo ttulo, significar que el derecho a la servidumbre no nace del tiempo transcurrido, sino del ttulo. El justo ttulo es la fuente defectuosa del derecho, presupone la relacinde los propietarios de ambos predios, que concertaron un ttulo defectuoso, al que hay que mejorar con el transcurso del tiempo. En la prescripcin con Justo ttulo, no nace el


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La Servidumbre derecho del tiempo de posesin, nace del propio ttulo que siendo defectuoso,ha tenido que exigir el transcurso del tiempo para convalidarlo. 1.4. CLASIFICACIN 1.4.1. Activas y Pasivas: Se llama servidumbre activa a las servidumbres prediales, es decir a las que necesitan de dos fundos para su constitucin, y son activas parael fundo8 dominante y pasivas para el fundo sirviente. Activa y pasiva es la misma

servidumbre, considerada desde uno u otro inmueble. 1.4.2. Objeto: Siempre es un inmueble, el fundo sirviente, que es el que presta la utilidad; pero tambin debe existir otro fundo, el dominante, que es el que recibe el beneficio, porque si no existen dos fundos no hay posibilidad de constituir servidumbres en nuestro sistema. 1.5. ELEMENTOS DE LA SERVIDUMBRE. Son elementos constitutivos de este derecho real sobre bien ajeno: a) Los sujetos: Que pueden ser individuales o colectivos de derecho privado. La servidumbre es una relacin jurdica entre dos sujetos. Uno que es titular del derecho a la servidumbre y otro que es titular del gravamen. No existe norma alguna que establezca quienes pueden imponer una servidumbre. Tratndose de una situacin que ampliar el derecho de propiedad, se supone que quien debe imponerla es el propietario; sin embargo es admisible que quien no sea propietario pueda ganar una servidumbre. Se trata de una situacin beneficiosa para el derecho de propiedad que recae en el predio. El artculo 1042 del cdigo civil admite que el copropietario pueda ganar una servidumbre an que lo ignorasen los dems copropietarios.8



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La Servidumbre Pueden ser sujetos pasivos de la servidumbre el propietario, el usufructuario y los copropietarios. En el nico caso en que no acta el propietario, es en el caso de usufructo. b) El objeto: Slo puede constituirse sobre predios. No se trata de los inmuebles enumerados incompleta y desordenadamente por el artculo 885 de cdigo civil. l Se trata especficamente de los predios, a los cuales no se ha referido el cdigo civil de 1984. El inciso 2 del artculo 812 del cdigo civil de 1936, consideraba entre los inmuebles a los predios y los diferenciaba de las tierras a que se refiere su inciso primero. Nuestro cdigo actual, no ha considerado el concepto de predios que se refiere a aquellas partes del suelo incor oradas al servicio del p hombre. Mientras el concepto de tierras, se refiere al suelo como Inmueble, el concepto de predio, mucho ms especficamente se refiere a aquella porcin del suelo sometida al servicio humano. Los predios pueden ser urbanos o rsticos, segn su destino econmico, ms que su ubicacin. El predio al cual favorece la servidumbre, se denomina dominante, y la servidumbre a su favor se llama activa; el predio que sufre el gravamen se denomina sirviente y la servidumbre que debe, se llama pasiva. CAPITULO II NATURALEZA JURDICA La servidumbre es un derecho real sobre bien ajeno. Deja de ser servidumbre predial en cuanto se la impone sobre bien propio. Es un derecho real porq el titular de ue la servidumbre, es decir quien goza de ella, ha de obtener los provechos que ofrece, sin sometimiento ni obligacin del propietario del predio sirviente. La doctrina y la legislacin han considerado a la servidumbre como una relacin nter predial, concediendo a los predios inclusive personalidad. En la relacin, uno ser dominante y otro ser sirviente. Los jurisconsultos romanos decan que se trataba de un a "cualidad del fundo" (Celso), decan que lo "constituyen una relacin entre dos fundos." Lo que se quiere decir al afirmar que la servidumbre se establece no en beneficio de una


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La Servidumbre persona, sino en el de un fundo, es que la persona que se beneficia de hecho con la servidumbre y la que la soporta son indiferentes, y que la relacin jurdic continuar a subsistiendo aunque los propietarios hayan cambiado, en tanto los fundos dominante y sirviente subsistan y no se haya producido uno de los hechos que llevan consigo la extincin de la servidumbre". Wolff, dice "Todas las servidumbres prediales presuponen un predio dominante y uno sirviente. Constituyen gravamen del predio sirviente y son parte integrante del fundo dominante". Los comentaristas de la obra de Wolff, Blaz Prez Gonzales y Jos Aguiar, en relacin con el derecho espaol, estiman que las servidumbres prediales" pueden considerarse como parte integrante del predio dominante, pues aunque el concepto de parte integrante no tenga el desenvolvimiento tcnico que en el derecho alemn, el efecto por lo que se refiere a las servidumbres es el mismo: la imposibilidad de separarla para ningn efecto del predio dominante" Valverde, dice "Por lo que se refiere a su naturaleza, no puede decirse como se ha dicho por algn escritor que no sean derechos sobre la cosa, sino sobre determinada utilidad de la misma, porque su objeto es la cosa materialmente entendida, son derechos in corpore, como deca Celso, por lo que no puede consentirse la servidumbre independientemente del predio sobre el cual se ejercita y -de aquel a cuyo beneficio se impone; es una especie de modalidad de la cosa inseparable de la misma". Rotondi, dice que "Es un carcter de la servidumbre el que establece una relacin para el beneficio de un fundo a cargo de otro fundo; por ello tiene carcter real, es decir que la servidumbre establecida por el fundo dominante sirve para todos los propietarios presentes y futuros del mismo". Los Mazeaud, sostienen: "La servidumbre se establece a favor de un fundo y no de una persona. Est unida indisolublemente a la propiedad del fundo dominante, del que no es sino un accesorio". Esto es, que de la literatura jurdica que trata sobre las servidumbres prediales, tanto la clsica como la moderna, se extrae el criterio de que se trata de un gravamen qu e vincula dos predios, uno en favor de otro. La doctrina ha estimado a los predios como los sujetos de la relacin jurdica; para ella son los predios los que se vinculan y se hace


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La Servidumbre inseparable la servidumbre, que para unos es integrante de predio dominantey para otros es accesoria. 2.1. ORIGEN DE LAS SERVIDUMBRES. Las servidumbres en nuestro derecho pueden constituirse por voluntad de las partes por disposicin de la ley, por prescripcin y por decisin del propietario de dos predios (destino del padre de familia). 2.2. CONSTITUCIN VOLUNTARIA. Dispone el artculo 1035 del cdigo civil, que "La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravmenes en beneficio de otro, que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de alguno de sus derechos". Es indudable que la fuente principal de la servidumbre predial es el acto jurdico, sea este el contrato o el testamento. La voluntad es la fuente primigenia y fundamental de la servidumbre. Puede tratarse de un acto jurdico expreso, destinado a constituir la servidumbre, o puede tratarse de un acto de transmisin del derecho de propiedad, en el que se incluya la servidumbre como un derecho accesorio. El acto jurdico, como cualquier acto jurdico, exigir para su validez los requisitos exigidos por el artculo 140 del cdigo civil, es decir agente capaz, objeto posible y determinado, jurdicamente lcito, y fin lcito. No ser exigible ningn requisito de forma, porque no existe disposicin alguna que establezca la forma cmo habrn de constituirse las servidumbres. Las servidumbres nacen de la voluntad bilateral. Deben intervenir necesariamente el dueo del predio sirviente, pues es su derecho de propiedad el que resultar disminuido y el nico que tiene facultades de disposicin de ese derecho es el dueo. 2.3. FORMAS DE ESTABLECER LAS SERVIDUMBRES Pueden ser establecidas por contrato, por disposicin de ltima voluntad, por destino del padre de familia, por enajenacin que las hace revivir y por la ley.


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La Servidumbre 2.3.1. Por Contrato: La declaracin de voluntad comn por la cual dos o ms personas se ponen de acuerdo para constituir una servidumbre ser contrato innominado, pues no est9 regulado ni contemplado en nuestro cdigo. Podr ser gratuito u oneroso en el

primer caso, su forma es regida por las disposiciones relativas a las donacio y nes testamentos, y si fuera oneroso por las de la compraventa. Como las servidumbres recaen siempre sobre inmuebles, su constitucin deber hacrsela en escritura pblica. A los efectos de conocer la duracin de este derecho real se deber indicar especialmente si la servidumbre es personal o real, y en este ltimo supuesto se debe manifestar si es perpetua o temporaria, aclarndose en este caso cual es el plazo por el cual se la constituye.10 El contrato celebrado en estas condiciones por los propietarios o personas legtimas para ello, ser ttulo suficiente, para la constitucin de la servidumbre. Y el modo suficiente ser el primer uso que se haga de ella, pues tiene lugar a tradicin. 2.3.2. Por disposicin de ltima voluntad: La servidumbre es establecida por acto jurdico de ltima voluntad cuando, por ejemplo, el testador, propietario del fundo sirviente lega al dueo del inmueble dominante, solamente la servidumbre, reservando la nuda propiedad para su heredero, legatario o sucesor. Esta servidumbre se adquiere slo a la muerte del testador, no requirindose por lo mismo la tradicin. 2.3.3. Por destino del padre de familia: Se llama as a la disposicin que el propietario de dos o ms heredades ha hecho para su uso respectivo. En este estado de cosas que por su voluntad ha establecido el dueo de los inmuebles no es todava, en ese momento una servidumbre, porque la servidumbre sabemos que recae siempre sobre inmuebles ajenos, ya que a nadie le presta servidumbre su propia cosa. Pero la disposicin que ha tomado el dueo de los fundos sera una verdadera servidumbre si uno de los inmuebles fuere ajeno. Y as, si l despus9

PEDRO BAUTISTA TOM Y JORGE HERRERO PONS, Manual de Derecho Civil. Ed. Jurdicas, 2008. Pg. 811 10 SEGOVIA, Ob. Cit., pg. 163


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La Servidumbre enajena uno de ellos, sin cambiar aquel estado de cosas, la ley considera que existe una servidumbre constituida como si fuese por ttulo si ella es contina y aparente, y el contrato no contiene convencin alguna al respecto.11 La servidumbre, en este caso no es propiamente establecida por la ley, sino que est le adjudica efectos jurdicos a un estado de cosas existente con anterioridad, basndose en la voluntad presunta de aquel que tom la disposicin de vincular inmuebles. 2.3.4. Por enajenacin que las hace revivir: La doctrina en general, menciona este caso como servidumbre que revive: Si el propietario de dos heredades, entre las cuales existe un signo aparentede servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, est contina existiendo activa o pasiva a favor del fundo enajenado 12. La servidumbre extinguida por confusin, es deci por la reunin en la r misma persona de la calidad de titular del fundo dominante y del fundo sirviente, si luego uno de los inmuebles deja de pertenecer a ese propietario, existiendo al tiempo de la enajenacin signos aparentes de aquella servidumbre, aun ue el q contrato no contenga ninguna convencin al respecto, ella revive. 2.3.5. Por la Ley: Es constituida por la ley cuando el propietario de uno de los fundos tiene derecho otorgado por sta para exigir la constitucin de una determinada servidumbre a favor de su inmueble. Las servidumbres de trnsito y tambin la servidumbre de acueducto. 13Son impuestas por la ley, una necesidad absoluta, como cuando el fundo est destituido de toda comunicacin con el camino pblico, o bien por una necesidad relativa, como cuando teniendo salida a la va pblica, sta resulta insuficiente para su explotaci Porque siempre son n. ambos fundos sin cambiar previamente aquel estado de los

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PEDRO BAUTISTA TOM Y JORGE HERRERO PONS, Manual de Derecho Civil. Ed. Jurdicas, 2008.Pg. 812

ALLENDE, Servidumbre, Pg. 349-350PEDRO BAUTISTA TOM Y JORGE HERRERO PONS, Manual de Derecho Civil. Ed. Jurdicas, 2008 . Pg. 814


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La Servidumbre constituidas tenindose en cuenta la necesidad del fundo, dominante, ellas siempre son reales y nunca personales.

CAPTULO III ANLISIS Y COMPARACIN DOCTRINARIA 3.1. SERVIDUMBRE LEGAL Y CONVENCIONAL Artculo 1035.- La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravmenes en beneficio de otro que den derecho al dueo del predio dominante para practi ar ciertos c actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de alguno de sus derechos. El carcter o sentido fundamental de las servidumbres de abstenerse o de tolerar alguna cosa, al margen de cualquier obligacin de hacer. "No es de la naturaleza de las servidumbres que alguien haga alguna cosa, sino que tolere alguna cosa, o no la haga" La necesaria existencia de dos predios ha sido consagrada jurisprudencialmente. As tenemos que la Ejecutoria Suprema de 05 de junio de 19 14, seal que: "La 30 servidumbre presupone la existencia de dos predios distintos; uno dominante y el otro sirviente, que es el gravado en beneficio del primero. En una propiedad indivisa, ocupada por los condminos, no existe servidumbre de paso, pues no hay predio dominante ni sirviente" 3.2. DIVISIN DEL PREDIO DOMINANTE Artculo 1039.- Si el predio dominante se divide, la servidumbre subsiste en favor de los adjudicatarios que la necesiten, pero sin exceder el gravamen del predio sirviente. Sealaba Paulo que: "La servidumbre se retiene por partes, aun cuando en un principio no poda adquirirse por partes. Como una consecuencia del principio de la indivisibilidad, la parcelacin del predio dominante repercute en la servidumbre existente, proliferndo la. Se reproducen as tantas servidumbres como porciones devenidas, siempre que sobre cada una de las mismas subsista el principio de la utilidad.

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Anales Judiciales, ao 1930, pgina 159


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La Servidumbre 3.3. SERVIDUMBRES APARENTES Artculo 1040.- Slo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin, mediante la posesin continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe o durante diez arios sin estos requisitos. Las servidumbres son gravmenes establecidos sobre un predio para beneficiar otro predio y dan derechos al propietario del pred dominante para realizar ciertos usos io en el predio ajeno o impedir que el propietario del predio ejerza algunos de sus derechos de propiedad, para adquirir por prescripcin una servidumbre es necesario ser propietario del predio dominante. Las servidumbres de paso por ser discontinuas no pueden ganarse por prescripcin Las servidumbres aparentes son aquellas que renen las caractersticas de la visibilidad y la permanencia. 3.4. SERVIDUMBRE Y COPROPIEDAD Articulo 1042.- El predio sujeto a copropiedad solo puede ser grabado con

servidumbres si prestan su asentimiento todos los copropietarios. Si hubiere copropietarios incapaces se requerir autorizacin judicial, observndose las reglas del articulo 987 en cuanto sea aplicables. El copropietario puede adquirir servidumbres en beneficio del predio comn , aunque lo ignoren los dems copropietarios. Como puede apreciarse la posibilidad de la constitucin de una servidum en un bre predio sujeto a copropiedad es un problema relacionado con la coniguracin de la f relacin de copropiedad y no con el carcter de indivisibilidad que presenta la servidumbre. SALVAT, RAYMUNDO, Seala que: El legislador ha tenido en cuenta que cada uno de los copropietarios tiene la facultad de usar y gozar de la cosa comn conf rme a o su destino: como consecuencia, si a los efectos del uso y goce de ella, uno de los copropietarios quiere adquirir una servidumbre, por ejemplo, una servidumbre de paso por la heredad vecina, tratndose de un derecho que beneficia al fundo comn, erajusto reconocerle la facultad de adquirirlo.15

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SALVAT, RAYMUNDO, Op. cit., Tomo II, N 1832, pgina 339.


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La Servidumbre 3.5. CONDICIONES DE LAS SERVIDUMBRES Articulo 1043.- La extensin y dems condiciones de las servidumbres se rigen por el titulo de su constitucin y, en su defecto, por las disposiciones de este cdigo. Toda duda sobre la existencia de una servidumbre, sobre su extensin o modo de ejercerla, se interpreta en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, pero sin imposibilitar o dificultar el uso de la servidumbre. 3.6. COSTOS DE LAS OBRAS Artculo 1044.- A falta de disposicin legal o pacto en contrario, el propietario del predio dominante har a su costo las obras requeridas para el ejercicio de la servidumbre, en el tiempo y forma que sean de menor incomodidad para el propietario del predio sirviente. Este artculo se refiere genricamente a las obras, sin especificar el sentido y los alcances de aquellas. Precisa tener en cuenta que no se trata de la realizacin de cualquier obra. Se trata, nica y exclusivamente, de trabajos que permitan el ej rcicio de la carga, e realizados dentro de los lmites del ttulo constitutivo, sin alterarlo ni hacerlo ms severo. SALVAT, RAYMUNDO, Expone que para que la disposicin pueda ser aplicada se requiere que se trate de trabajos necesarios para el ejercicio y la conservacin de la servidumbre: es la ley de la necesidad la que le sirve de base y determina la extensin de ellos, exactamente lo mismo que ocurre con la disposicin que incluye en una servi dumbre las accesorias, necesarias e indispensables para el ejercicio de la principal. 3.7. CONSERVACIN DE LA SERVIDUMBRE Articulo 1045.- La servidumbre se conserva por el uso de una persona extraa, si lo hace en consideracin al predio dominante. El uso efectivizado por la persona extraa importa un acto de epresentacin r involuntaria. Ella acta, en efecto, movida por su propio inters, pero al hacerlo, representa inconscientemente al titular del predio dominante, cautelndole sus intereses al conservar subsistente la servidumbre. SALVAT, RAYMUNDO, Seala el caso de los parientes o amigos del

propietario que concurren a visitarlo; de las personas que visitan el fundo interesadas en adquirirlo; etc.: si para llegar al fundo hay que pasar por la heredad vecina, la


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La Servidumbre servidumbre de paso se habr conservado por e ejercicio de ella realizado por todas estas l personas16 3.8. PROHIBICIN DE IMPEDIR EL EJERCICIO DE LA SERVIDUMBRE Articulo 1047.- El propietario del predio sirviente no puede impedir el ejercicio o menoscabar el uso de la servidumbre. Si por razn de lugar o modo la servidumbre le es incmoda, podr ser variada si no perjudica su uso. El menoscabo del uso de la servidumbre podr producirse y se produce de hecho, de las ms diferentes maneras, segn la naturaleza y las condiciones del caso. Existir este menoscabo, cuando dentro de una servidumbre de vista el propietario del predio sirviente dificulta la visin con elementos extraos; si en una servidumbre de trnsito se realizan plantaciones; si en una servidumbre de sacar agua se entraba, mediante obras de arte, la labor de extraccin; si en una servidumbre de luces se cierra la claraboya o ventana.17 3.9. EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE POR DESTRUCCIN TOTAL. Articulo 1049.- Las servidumbres se extinguen por destruccin total, voluntaria o involuntaria, de cualquiera de los edificios dominante o sirviente, sin me ngua de las relativas al suelo. Pero reviven por la reedificacin, siempre que pueda hacerse uso de ellas. La aplicacin del numeral bajo comentario exige el cumplimiento de las condiciones siguientes: a) Que hubiere existido una servidumbre a cargo de un edificio y en be neficio de otro. b) Que uno de los dos edificios, o ambos sufriera una ruina o destruccin total y como consecuencia de la misma, el ejercicio de la servidumbre resulta absolutamente imposible. Si la destruccin es slo parcial, si el ejercicio de la servidumbre no llega a convertirse en imposi le, sino en ms complicado o b moroso, la servidumbre subsiste.

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SALVAT, RAYMUNDO, Op. cit., Tomo 2, N1936, pgina 394. PEDRO BAUTISTA TOM Y JORGE HERRERO PONS, Manual de Derecho Civil. Ed. Jurdicas, 2008. Pg. 820

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La Servidumbre c) Que la destruccin se produzca por caso fortuito, por un hecho de tercero, o por obra de cualquiera de los propietarios de los predios. 3.10. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES POR SU NO USO Articulo 1050.- La servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco aos. Cada servidumbre tiene una forma especfica de ejercitarse, que constitu lo que ye denominaramos su personalidad. Este ejercicio requiere, a tenor de la ley, ciert a continuidad de accin, bajo sancin de extincin por el no uso. 18 La extincin de la servidumbre trae consigo la extincin de las facultades accesorias porque stas carecen de autonoma. Se aplica, por tanto, el princi io que lo p accesorio sigue la suerte de lo principal.

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CONCLUSIONES

La servidumbre es un gravamen real impuesto sobre un inmueble para beneficio directo de una persona determinada o, por consideracin a otro bien al cual se comunica as mayor utilidad, para el de cualquiera que sea dueo de l. El beneficiado con una servidumbre debe ser siempre responsable de todas las consecuencias que esta genere. El estudio de las servidumbres abarca un capitulo de gran importancia en le estudio de los derechos reales, en el derecho civil, ya que son en gran medida productos de la cotidianidad y de la bsqueda de la armona social cuyo fin ltimo es del Derecho. El propietario del fundo sirviente est obligado, en virtud de la servidumbre a tolerar alguna cosa por parte del titular del predio dominante, o en no hacer el mismo alguna cosa en su propio fundo, como consecuencia de derecho establecido a favor del otro, pero en ningn caso la servidumbre po consistir en obligarlo a l en forma da personal a hacer alguna cosa. La capacidad para establecer o adquirir servidumbres es regida por las disposiciones para establecer o adquirir el derecho de usufructo.


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BIBLIOGRAFA BAUTISTA TOM PEDRO Y HERRERO PONS, JORGE (2008). Manual deDerecho Civil. Ed. Jurdicas, Lima.

GIACOMO VENEZIAN,

Usufructo, uso y habitacin (traduccin de la

Revista del Derecho Privado. Madrid.

HCTOR LAFAILLE Y JORGE HORACIO ALTERINI. (2010). Tratado delos derechos reales. 2da Edicin.

ALLENDE, GUILLERMO (1963). Tratado de las servidumbres. Ed. AbeledoPerrot.

Anales Judiciales, ao 1930.


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