Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo Conceptos Jurídicos Prevención de la...

Lavado de Activos y Financiamiento del TerrorismoLavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo

Conceptos Jurídicos Conceptos Jurídicos

Prevención de la responsabilidad penal de los Prevención de la responsabilidad penal de los

Funcionarios de los Sujetos ObligadosFuncionarios de los Sujetos Obligados

Michel DibanMichel Diban

DDelito deelito de “ “Lavado deLavado de ActivosActivos””

OrígenesOrígenes

“Convención de las Naciones Unidas

Contra el Tráfico Ilícito de

Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas”

de 1988

DDelito deelito de “ “Lavado deLavado de ActivosActivos””

OrígenesOrígenes

“Convención de las Naciones Unidas

Contra la Delincuencia Organizada

Transnacional, 2000”

y sus Protocolos

DDelito deelito de “ “Lavado deLavado de ActivosActivos””Convención Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional, 2000Convención Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional, 2000

ArtArt.. 1 1ºº FinalidadFinalidad

““PPromover la cooperación romover la cooperación

para prevenirpara prevenir y combatir más eficazmente

la delincuencia organizada transnacional”

Financiación Financiación ddel Terrorismoel Terrorismo

OrígenesOrígenes

“Convenio Internacional de las

Naciones Unidas Para la Represión de

la Financiación del Terrorismo”

de 1999

Lavado de ActivosLavado de Activos/ / FFinanciación del inanciación del TTerrorismoerrorismo

Conceptos y DiferenciasConceptos y Diferencias

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del terrorismo/ financiación del terrorismo Conceptos y DiferenciasConceptos y Diferencias

““Lavado de activosLavado de activos””

Conversión, transferencia, adquisición,

o cualquier acto destinado a

ocultar o disimularocultar o disimular

la procedencia del producto de

actividades ilícitas,

a sabiendas de su origena sabiendas de su origen.


““FFinanciación del terrorismoinanciación del terrorismo””

Proveer o recolectar fondos

con la intencióncon la intención de que se utilicende que se utilicen o, o,

a a sabiendas que serán utilizadossabiendas que serán utilizados,

para financiar actos terroristas,

aunque tales actividades no se realicen.


FFinanciación del terrorismoinanciación del terrorismo abarca la agregación de pequeñas sumas derivadas de actividades lícitas o de delitos menores y

su transferencia a una persona uorganización que posteriormente puede hacer pagos relativamente pequeños para apoyar actividades terroristas.


““a sabiendasa sabiendas” ”

Lavado de activosLavado de activos, conocimiento origenorigen ilícito de los fondos

FFinanciación del terrorismoinanciación del terrorismo, conocimiento destinodestino de los fondos


Concepto de Operación “Sospechosa”Concepto de Operación “Sospechosa”

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del terrorismo/ financiación del terrorismo Concepto de Operación “sospechosa”Concepto de Operación “sospechosa”

Legislación chilenaLegislación chilena

““OOperación sospechosaperación sospechosa”” todo acto, operación o

transacción que, de acuerdo con los usos y de acuerdo con los usos y

costumbres de la actividad de que se tratecostumbres de la actividad de que se trate,

resulte inusual o carente de justificación económica resulte inusual o carente de justificación económica

o jurídica aparenteo jurídica aparente, sea que se realice en forma

aislada o reiterada.”


Legislación argentinaLegislación argentina

““OOperaciones sospechosasperaciones sospechosas”” aquellas transacciones que

de acuerdo con los usos y costumbres de la

actividad que se trate, como así también

de la experiencia e idoneidad de las personas de la experiencia e idoneidad de las personas

oobligadas a informarbligadas a informar,

resulten inusuales, sin justificación económica o

jurídica o de complejidad inusitada,

sean realizadas en forma aislada o reiterada.


Reglamento Modelo CICADReglamento Modelo CICAD

“Las instituciones financieras prestarán especial

atención a todas las transacciones, efectuadas o no,

complejas, insólitas, significativas, complejas, insólitas, significativas,

y a todos los patrones de transacciones no habitualespatrones de transacciones no habituales

y a las transacciones no significativas pero periódicas,

que no tengan un fundamento económico o legal que no tengan un fundamento económico o legal

evidenteevidente.”


Diferencias entre Diferencias entre ““IInformación” nformación” y y ““DDenuncia”enuncia”

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del terrorismo/ financiación del terrorismo Diferencias entre Diferencias entre ““IInformación” nformación” y y ““DDenuncia”enuncia”

DenunciaDenuncia poner en conocimiento de una autoridad -Tribunales, Fiscalía, Policía-

hechos constitutivos de un delitohechos constitutivos de un delito, a fin de que se instruya proceso judicial.

Genera responsabilidad penal, en caso de que resulte falsa o sin fundamentos.

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del terrorismo/ financiación del terrorismo Diferencias entre Diferencias entre ““IInformación” nformación” y y ““DDenuncia”enuncia”

Información sobre operaciones sospechosasInformación sobre operaciones sospechosas es un acto orientado y dirigido a una entidad preventiva y no judicial,

que da cuenta de actos u operaciones que en el entender de la experiencia y conocimientosentender de la experiencia y conocimientos de los obligados resulta

extrañaextraña, inusual, carente de fundamentos , inusual, carente de fundamentos económicos o de apariencia ilícitaeconómicos o de apariencia ilícita de determinado de determinadoclientecliente.

sin hacer imputaciones ni calificacionessin hacer imputaciones ni calificaciones.

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del / financiación del terrorismoterrorismo

Protección legal al que informaProtección legal al que informa

Lavado de activosLavado de activos/ financiación del terrorismo/ financiación del terrorismo Protección legal al que informaProtección legal al que informa

De las 40 recomendaciones del GAFIDe las 40 recomendaciones del GAFI

14*. 14*. Las instituciones financieras, sus directores, funcionarios y Las instituciones financieras, sus directores, funcionarios y empleados deberían:empleados deberían:

““a) a) estar protegidosestar protegidos por medio de disposiciones legales respecto de la responsabilidad penal y civil por incumplimiento de alguna restricción referida a la divulgación de información impuesta por contrato o por disposición legalimpuesta por contrato o por disposición legal, reglamentaria o reglamentaria o administrativaadministrativa, en el caso de que reporten sus sospechas de buena fe a la UIF,

aun si no supieran exactamente cual era la actividad ilegalaun si no supieran exactamente cual era la actividad ilegal e

independiente de si esa actividad ilegal tuvo lugar independiente de si esa actividad ilegal tuvo lugar efectivamenteefectivamente..””


Reglamento CICAD/OEAReglamento CICAD/OEAArt. 19. Art. 19. 44. . Cuando la comunicaciónCuando la comunicación

se efectúe de buena fe, las instituciones financieras y sus empleados,funcionarios, directores, propietarios u otros representantes autorizados,

estarán exentos de responsabilidad penal, civil yestarán exentos de responsabilidad penal, civil y administrativa, por el cumplimiento de este articulo o por administrativa, por el cumplimiento de este articulo o por la revelación de información cuya restricción la revelación de información cuya restricción este establecida por contrato o emane de cualquier otraeste establecida por contrato o emane de cualquier otradisposición legislativa, reglamentaría o administrativadisposición legislativa, reglamentaría o administrativa,

cualquiera sea el resultado de la comunicacióncualquiera sea el resultado de la comunicación..


Chile, Chile, Ley Nº 19.913Ley Nº 19.913/2003/2003

“La información proporcionada de buena fe en conformidad a esta ley, eximirá de toda responsabilidad legal a quienes la entreguen.”

España, ley 25.246/2000España, ley 25.246/2000

“El cumplimiento de buena fe de la obligación de informar no generará responsabilidad civil, comercial, laboral, penal, administrativa ni de ninguna otra especie.”

Lavado de Activos/ Financiación del Lavado de Activos/ Financiación del TerrorismoTerrorismo

Prohibición de Informar ROSProhibición de Informar ROS

Lavado de activos/ financiación del terrorismoLavado de activos/ financiación del terrorismoProhibición de informarProhibición de informar

De las 40 recomendaciones del GAFIDe las 40 recomendaciones del GAFI

14*. 14*. Las instituciones financieras, sus directores, Las instituciones financieras, sus directores, funcionarios y empleados deberíanfuncionarios y empleados deberían::

b) tener prohibido por ley la divulgación del hecho la divulgación del hecho de que se estde que se estáá haciendo un reporte haciendo un reporte de operaciones sospechosas (ROS) o información relacionada a la UIF.

Lavado de activos/ financiación del terrorismoLavado de activos/ financiación del terrorismoProhibición de informarProhibición de informar

Reglamento OEA/CICADReglamento OEA/CICAD

““Las instituciones Las instituciones financieras no podrfinancieras no podráán poner en n poner en conocimiento de personas algunaconocimiento de personas alguna, ,

salvo un tribunal, autoridad competente u otra salvo un tribunal, autoridad competente u otra persona autorizada por las disposiciones legales, persona autorizada por las disposiciones legales,

el hecho de que una información ha sido solicitada el hecho de que una información ha sido solicitada o proporcionada al tribunal o autoridad o proporcionada al tribunal o autoridad ccompetenteompetente””

Lavado de Activos/ Financiación del Lavado de Activos/ Financiación del TerrorismoTerrorismo

¿¿Cursar la operación???¿¿Cursar la operación???

Lavado de ActivosLavado de Activos

Conductas penalmente sancionablesConductas penalmente sancionables

Delito Delito dde “Lavado e “Lavado dde e ActivosActivos””

COMISIÓN DOLOSACOMISIÓN DOLOSA

““DOLO DIRECTODOLO DIRECTO””

A SABIENDAS, A SABIENDAS,

CON EL PROPÓSITO DE....CON EL PROPÓSITO DE....

INTENCIONALMENTEINTENCIONALMENTE


COMISIÓN DOLOSACOMISIÓN DOLOSA

DOLO EVENTUALDOLO EVENTUAL

“ “ IGNORANCIA INTENCIONAL o IGNORANCIA INTENCIONAL o DELIBERADA”DELIBERADA”

““DEBIENDO SABERDEBIENDO SABER” ****” ****

““PUEDE PRESUMIRPUEDE PRESUMIR”” ***** *****

““SOSPECHANDOSOSPECHANDO” ****” ****

““CUANDO HABRÍA DEBIDO SABERCUANDO HABRÍA DEBIDO SABER” ****” ****


““DELITOS CULPOSOSDELITOS CULPOSOS””

NEGLIGENCIA INEXCUSABLENEGLIGENCIA INEXCUSABLE **** ****

Actúa con negligencia inexcusable, el queActúa con negligencia inexcusable, el que hace posible el lavadohace posible el lavado::

• no cumple sus tareas y/o sus obligaciones, no cumple sus tareas y/o sus obligaciones, diligentemente y de acuerdo a su pericia;diligentemente y de acuerdo a su pericia;

• No prevé, ni evita, No prevé, ni evita,

• Se coloca en ignorancia deliberadaSe coloca en ignorancia deliberada


Comisión culposa -- Comisión culposa -- negligencia inexcusablenegligencia inexcusable

Es más que un error, Es más que un error, es una acción u es una acción u

omisiónomisión no justificada; no justificada;

El sujeto activo es cualquier persona que El sujeto activo es cualquier persona que quebranta cualquier deber.quebranta cualquier deber.

Delito Delito dde “e “ Omisión de comunicación de operaciones sospechosas”Omisión de comunicación de operaciones sospechosas”

“ “OMISIÓN DE COMUNICACIÓNOMISIÓN DE COMUNICACIÓN

DE OPERACIONES O TRANSACCIONES DE OPERACIONES O TRANSACCIONES

SOSPECHOSASSOSPECHOSAS””

Perú, Art. 4º Ley 27.765, C/ Lavado de Activos, modificada DL Perú, Art. 4º Ley 27.765, C/ Lavado de Activos, modificada DL

986/2007986/2007


LEGISLACION PAÍSES DE GAFISUD Y ESPAÑALEGISLACION PAÍSES DE GAFISUD Y ESPAÑA

DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

CON DOLO DIRECTO, TODOS.CON DOLO DIRECTO, TODOS.

CON DOLO EVENTUAL, ARGENTINA, CHILE, PERÚ, CON DOLO EVENTUAL, ARGENTINA, CHILE, PERÚ, ESPAÑA.ESPAÑA.

IMPRUDENTE O CULPOSO, CHILE, PARAGUAY, ESPAÑA.IMPRUDENTE O CULPOSO, CHILE, PARAGUAY, ESPAÑA.

Delito Delito dde “e “Omisión de informarOmisión de informar””


DELITO DE OMISIÓN DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSASDELITO DE OMISIÓN DE INFORMAR OPERACIONES SOSPECHOSAS

PERÚ, COLOMBIAPERÚ, COLOMBIA

Delito Delito dde “e “Financiación del terrorismoFinanciación del terrorismo””


DELITO DE FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMODELITO DE FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO

ARGENTINA; CHILE, PERÚ, URUGUAY; ESPAÑA.ARGENTINA; CHILE, PERÚ, URUGUAY; ESPAÑA.


Alguna jurisprudenciaAlguna jurisprudencia

Dolo eventualDolo eventual

Delito culposoDelito culposo


DELITO CON DOLO EVENTUALDELITO CON DOLO EVENTUAL

“El delito de lavado de dinero además exige el

conocimiento del origen ilícito de los activos,

aunque no requiere que éste sea preciso o exacto del delito no requiere que éste sea preciso o exacto del delito

previoprevio,

pues basta con la conciencia de la anormalidad de la basta con la conciencia de la anormalidad de la

operación a realizaroperación a realizar

y la razonable inferenciarazonable inferencia de que procede de un delito...

CSJ. PERÚCSJ. PERÚ SALA PENAL PERMANENTE, R.N. Nª 2202-2003, SENTENCIA 26 MAYO 2004.


DELITO CON DOLO EVENTUALDELITO CON DOLO EVENTUAL

CONOCIMIENTO PRÁCTICO POR RAZÓN DE LA EXPERIENCIACONOCIMIENTO PRÁCTICO POR RAZÓN DE LA EXPERIENCIA

“el referente legal de esa determinación lo constituye la expresión “a sabiendas”, que, en el lenguaje usual equivale a tener conciencia o estar informado.

No implica, pues, saber (en sentido fuerte), como el que No implica, pues, saber (en sentido fuerte), como el que podría derivarse de la observación científica de un fenómeno,podría derivarse de la observación científica de un fenómeno,

sino conocimiento prácticoconocimiento práctico, del que se tiene por razón de experiencia y que permite representarse algo como lo más probable en la situación dada.

TSE. de 4.6.07 y STSE. de 4.1.02TSE. de 4.6.07 y STSE. de 4.1.02


DELITO CULPOSODELITO CULPOSO

“.......Un director de una sucursal bancariadirector de una sucursal bancaria, con mayor razón si ésta es de cierta importancia,

no puede escudarse en el desconocimiento de una normativa

que le obliga directamente y cuyo conocimiento exacto tiene

a su alcance inmediato,

para tratar de justificar conductas claramente irregularespara tratar de justificar conductas claramente irregulares. .

Nada impedía al recurrente requerir mayor información que Nada impedía al recurrente requerir mayor información que

acreditara la procedencia legítima del dineroacreditara la procedencia legítima del dinero

o bien o bien negarse a la ejecución de lo que se le solicitabanegarse a la ejecución de lo que se le solicitaba.”.”

TSE 25.4.07.TSE 25.4.07.


DELITO CULPOSODELITO CULPOSO

““Una persona mínimamente cuidadosa ha de advertir el Una persona mínimamente cuidadosa ha de advertir el riesgoriesgo y, y, advertido, la actividad entraña un alto nivel de advertido, la actividad entraña un alto nivel de omisión de la diligencia debidaomisión de la diligencia debida..

Puede concluirse que es un Puede concluirse que es un delito comúndelito común, de manera que , de manera que puede ser cometido por cualquier ciudadano, en la medida puede ser cometido por cualquier ciudadano, en la medida en que actúe con en que actúe con falta del cuidado socialmente exigiblefalta del cuidado socialmente exigible para evitar el daño al bien jurídico protegido.para evitar el daño al bien jurídico protegido.

Todos los ciudadanos tienen un deber de cuidadoTodos los ciudadanos tienen un deber de cuidado, que les , que les obliga a advertir el riesgo de blanqueo de capitales que obliga a advertir el riesgo de blanqueo de capitales que suponen determinadas operaciones económicas o suponen determinadas operaciones económicas o comerciales.”comerciales.”

TSE 14.9.05TSE 14.9.05

MUCHAS GRACIAS,MUCHAS GRACIAS,

[email protected]@entelchile.net

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