Materia: Historia del Derecho Profesora: Luciana Jimenez

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Glosadores, post-glosadores y ordenamientos más importantes de la época. 1.4.3. La Recepción de Derecho Común: Glosadores y post-glosadores. A la baja edad media podemos situarla entre mediados del Siglo XII y la coronación de la Isabel como reina de Castilla en 1474 (XV). Podemos ver ésta etapa como el Renacimiento del Derecho Romano.

1.- Concepto de recepción: “Es La admisión del derecho común” es la admisión de partes principales o esenciales de un ordenamiento jurídico extraño por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro” (F. Wieacker)1. De allí que no son recepciones las imposiciones forzadas del derecho romano o del Islam, y si lo es, la adopción del cristianismo.

2.- Materias de recepción: Lo que se receptó fue la teoría jurídica de los glosadores y conciliadores, que a continuación veremos: En lo que hace a materias que fueron objeto de asimilación se limitó al derecho privado, siguieron vigentes en derecho político las instituciones de la época: el derecho penal Justinianeo.

3.- Causas de la recepción: No sería posible atribuir la recepción a una serie aislada de causas: entre las más importantes se encuentran: a) La convicción de la Edad Media de que el derecho Romano era una especie de derecho natural., b) a partir del siglo XIII se difunde un movimiento cultural “ El Humanismo”, en el campo literario y científico. c) Los juristas que al ocupar cargos en la administración tuvieron el monopolio de la Jurisprudencia. Para Miguel Ortiz Pellegrini la causa más importante, la recepción del derecho romano se vincula estrechamente a la formación de los estados nacionales modernos2.

4.- Escuela de Glosadores. El nacimiento de esta escuela data del siglo XI y se encuentra relacionado totalmente con el gran movimiento cultural en la que Europa avanzó hasta las capas más profundas de la cultura antigua. En Bolonia ya existía un estudio metódico, crítico y exegético de los textos antiguos, su tarea comienza con el descubrimiento del “Corpus Iuris”, y su estudio desde el punto de vista filosófico. Fue Irnerio el iniciador de éstos trabajos, a principio del siglo XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla “y” tuvieron gran difusión. La Autoridad de la Escuela aumentó con los llamados “cuatro doctores” Búlgaro, Martín Gosia, Hugo de Alberico Y Jacobo de Porta Ravenata, y llega a su culminación con Accursio (1182-1260) que reúne las glosas e interpretaciones anteriores en la “Glosa Ordinaria” (1227)3.

5.- Los Post-glosadores o Conciliadores.

1 Citado por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p.85

2 PELLEGRINI ORTIZ Miguel Ángel, ob. Cit.-p.86

3 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p.87

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Podemos decir que la tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurídico no vigente, fue más teórica. Allí se aprendió un método más que un derecho, por eso fue necesario que ese método se aplicara al derecho práctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Post-glosadores. Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y práctica, sistematizando la multitud de derechos particulares no romanos y mediante ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho romano-se tornó en realidad. Eran nombrados “Árbitros” y por eso también “conciliadores”. Indagaban la razón de ser de la ley. Tendieron a una nueva ordenación de la materia jurídica y a la formación de conceptos generales. La escuela se desarrolla desde el siglo XIII hasta los principios del siglo XIV, fundada por Cino de Pistoia, siendo su principal exponente Bartola de Saxoferrato (1313-1357), uno de los más grandes juristas de todos los tiempos. Cabe destacar una de las innovaciones más profundas y realizada por el citado Jurista: La distinción entre “estatuto personal” y “estatuto real” del hombre. Esta distinción nace de una reacción frente a la desprotección que tenían los extranjeros, y llega a tal afirmación mediante una interpretación forzada que él mismo realiza del código Justinianeo, sentando así principios de derecho internacional.

6.- Derecho Canónico El derecho canónico organiza el gobierno de la Iglesia, reglamenta las relaciones de ésta con sus fieles y la actividad religiosa de los últimos, que se exterioriza a través del culto y de los sacramentos (Zorraquìn Becú).4 Su origen: Biblia, primera y fundamental fuente, tradición, patrísticas (normas de los Santo Padres), los decretos de los papas y los cánones de los concilios. En el siglo XII el derecho canónico era un derecho vigente que regulaba además de la actividad de la Iglesia el derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represión penal, etc. 1.4.4. Las siete Partidas. Ordenamiento de Alcalá. Ordenanzas reales de Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novísima Recopilación. En éste punto tenemos que ubicarnos jurídicamente en la situación histórica que se va desarrollando en Europa. Dejamos atrás la presencia del Rey rudo, jefe de campesinos, de los primeros tiempos, para pasar a reyes de grandes territorios y ricas ciudades, de cortes elegantes y ejércitos eficaces. La unidad jurídica va a ser ahora el camino hacia la unidad política. 1-Las Siete Partidas El Rey Alfonso X” El Sabio” (1221-1284) es el personaje central de siglo XIII, fue llamado el emperador de la cultura, protegió las ciencias, cultivó la poesía, música, astronomía entre otras. Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el “Libro de Fuero”, según la opinión de Gallo5, a quien sigue nuestro referido autor, Ortiz Pellegrini.

4 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p.88

5 Cit por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p. 92

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Éste libro de fuero también es conocido como “Especulo” para distinguirlo de otros del mismo título, teniendo en cuenta que en su prólogo expresa que es “espejo del derecho”, su elaboración se da entre 1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicación por el tribunal del rey. Algunos autores manifiestan que la falta de pruebas y la diversidad de opiniones, impide establecer fecha y autoría de las Partidas, y distinguen sus antecedentes entre la segunda mitad del Siglo XIII y los principios del XIV, en cuatro libros:

a) El Setenario: cuya elaboración oscilaría entre los reinados de Fernando III y Alfonso X, si bien habría sido concebido por el primero y realizado por el segundo- La obra tendría carácter doctrinal.

b) El Fuero Real: habría sido redactado a comienzos del reinado de Alfonso X, posiblemente por Fernando Martínez de Zamora tiene carácter de ley y fue usado por el Tribunal Real y concedido como fuero a algunas ciudades castellanas. A partir de la aplicación permanente de el Fuero Real surge una Jurisprudencia publicada, “Leyes de Estilo” (1300).

c) El Especulo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sería una obra paralela al “Fuero Real”.

d) Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayoría de los investigadores coinciden que fue objeto de varias redacciones, componiendo finalmente un texto enciclopédico de derecho, de carácter sistemático, integral y profunda calidad científica, pese a lo cual recién adquiere fuerza legal con el” Ordenamiento de Alcalá”. ( Cfr.A. Levaggi).

Las Siete Partidas son las siguientes: 1º-“La primera partida trata del estado eclesiástico, e cristiana religión (…)la cual contiene XXIV títulos. Ítem DXVI leyes” (DERECHO CANÓNICO). 1º-“La segunda partida, que fabla de los emperadores e de los reyes e de los otros grandes señores de la tierra…..contiene XXXI títulos. Ítem CCCLIX” (actualmente diríamos DERECHO POLÍTICO) 3º- “La tercera partida que fabla de la justicia, como se ha de facer ordenadamente en cada lugar por palabra de juicio………..contiene XXXII títulos Ítem DXLIII leyes” (DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES). 4º- “La cuarta partida que fabla del humano y ayuntamiento matrimonial, e del parentesco que ha entre los omes…….contiene XXVII títulos. Ítem CCLVI leyes”. (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA). 5º- “La quinta partida de este libro que fabla de los empréstitos, e de las compras, e de los cambios e todos los otros pleytos…contiene XV títulos. Ítem CCCLXXIV leyes” (CONTRATOS EN GENERAL). 6º- “La sesta partida que fabla de los testamentos e de las herencias la cual contiene XIX títulos . Ítem CCLXXII leyes” (DERECHO SUCESORIO) 7º- “La setena partida que fabla de las acusaciones e malfechos que fazem los omes, e de las penas……la cual contiene XXXIV títulos. Ítem CCCLXIII leyes” (DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL). Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medieval , de autoridad y magnitud en el campo jurídico.

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1- Ordenamiento de Alcalá. Este ordenamiento trata de remediar la confusión que se creaba desde el siglo XIII mediante la doble aplicación de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantean dudas respecto de qué fuentes jurídicas debían aplicarse. Es así que Alfonso XI pretende enmendar tal situación mediante El Ordenamiento de Alcalá en 1348. Lo más importante: 1- Esta legislación Uniforma la legislación: a- de Burgos de 1328 b- Segovia de 1347 c-Colección privada, llamada “Ordenamiento de Nájera dado por Alfonso VII de 1138. 2- Su contenido se distribuye en 32 títulos 3- Fija orden de prelación respecto de las distintas fuentes que se vienen aplicando. Queda el orden de prelación de la siguiente manera: 1º- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra. 2º- Fueros municipales. 3º- Las partidas. 4º- Los jueces deben recurrir al rey para que éste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestión.

2- Las Ordenanzas Reales de Castilla Durante el siglo XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas; esto recién se cumple en 1480 cuando los Reyes Católicos encargan la tarea a Alonso Días de Montalvo, quien imprime en 1484 el cuerpo conocido como “Ordenanzas Reales de Castilla” u “Ordenamiento Montalvo” que agrupa por materias en ocho libros la leyes de cortes a partir de 1348, pragmáticas y ordenanzas reales.-De gran utilidad, pese a no tener sanción real, los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes6-

3- Libros de Bulas y Pragmáticas Tienen carácter privado. Obra realizada por Juan RAMIREZ en 1503. Buena aceptación y difusión- Reproduce diversas bulas sobre la jurisdicción de los reyes y pragmáticas del siglo XV y de los Reyes Católicos. 6-La leyes de Toro En 1502 se reúnen en Toledo las Cortes para jurar por heredera a la infanta Doña Juana , Los Reyes Católicos encargaron a éstas cortes la confección de un ordenamiento sobre los puntos más dudosos e interesantes. La misma está compuesta de 83 leyes , no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reunidas en Toro y cuando el Rey Fernando ejercía la regencia de Castilla. Algunos redactores de la obra que se destacan: Juan López Palacios Rubios. Se considera a esta obra como aclaratoria y supletoria en múltiples aspectos al Ordenamiento de Alcalá, si bien ratifica el orden de prelación de aquél ordenamiento.

4- La Nueva Recopilación

6 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p. 97

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En razón de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una nueva recopilación, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctamente las restantes. Se promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Público ni en Derecho Privado, se mantiene el orden de Prelación mencionado en Alcalá y acentúa el poder Real.- Contiene 9 Libros y 312 títulos.- 7-La Novísima Recopilación Se difunde desde mitad del siglo XVIII la idea de codificación en Europa . Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 “La Novísima Recopilación de leyes de España”.En 1808 se publica un suplemente con leyes posteriores, para mantenerla actualizada.7 2.1. ESPAÑA EN LA EDAD MODERNA La Edad Moderna en España trae consigo grandes cambios. Llegarán a constituirse en primera potencia mundial. Piedra angular de éste camino será el reinado de los reyes católicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dará el impulso al descubrimiento de América. España hacia 1470 aparecía dividida en cinco reinos: Castilla, Aragón, Portugal, Navarra y Granada. Castilla era más poblado y el más fuerte. Al morir Isabel La Católica deja como heredera a su hija Juana “La Loca” y para el caso de que no pudiera ejercer quedaría como regente su esposo Fernando el Católico. Se suceden una serie de regencias hasta que CARLOS I de España llega a la Península para quedarse para siempre.

7 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, ob. Cit.-p. 99