INDICE

INDICE......................................................................................................................................1

INTRODUCCIÓN........................................................................................................................3

LEGISLACIÓN INFORMÁTICA EN EL PERÚ............................................................................4

CONCEPTOS DE DERECHO INFORMÁTICO............................................................................4

INFORMATICA JURIDICA.......................................................................................................4

DERECHO DE LA INFORMATICA............................................................................................4

PROTECCION DE DATOS.......................................................................................................5

PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE...............................................................................6

DELITOS INFORMATICOS:...................................................................................................11

CRÍMENES ESPECÍFICOS......................................................................................................15

SPAM..............................................................................................................................15

FRAUDE INFORMATICO..................................................................................................15

CONTENIDO OBSCENO U OFENSIVO..............................................................................16

HOSTIGAMIENTO / ACOSO.............................................................................................16

TRÁFICO DE DROGAS......................................................................................................17

TERRORISMO VIRTUAL...................................................................................................17

ANEXOS...............................................................................................................................18

CONCLUSIONES..................................................................................................................21

BIBLIOGRAFIA.....................................................................................................................22

INTRODUCCIÓN

En la actualidad los términos informática, telemática, ofimática, etc están

introducidos en el lenguaje popular. Parece que todos intuimos, de una forma

u otra, la gran incidencia que tiene el desarrollo tecnológico en la actividad

diaria. Sin embargo estos términos no están generalmente bien empleados ni

se utilizan en beneficio del desarrollo social.

Aunque la evolución de la informática, entendida como la ciencia de tratamiento

automático de la información, es uno de los fenómenos que más ha influido en

el vertiginoso cambio social que estamos viviendo, no implica en absoluto su

conocimiento ni su aprovechamiento en beneficio de la humanidad; pues no

basta con poseer la información, es necesario también saber manejarla. A

nadie escapa la enorme influencia que ha alcanzado la informática en la vida

diaria de las personas y organizaciones, y la importancia que tiene su progreso

para el desarrollo de un país. Las transacciones comerciales, la comunicación,

los procesos industriales, las investigaciones, la seguridad, la sanidad, etc. son

todos aspectos que dependen cada día más de un adecuado desarrollo de la

tecnología informática.

Junto al avance de la tecnología informática y su influencia en casi todas las

áreas de la vida social, ha surgido una serie de comportamientos ilícitos los

mismos que deben ser regulados por normas y leyes.

Por todo ello, el interés en regular el mundo de la informática y de aprovechar

sus posibles aplicaciones al Derecho.

LEGISLACIÓN INFORMÁTICA EN EL PERÚ

CONCEPTOS DE DERECHO INFORMÁTICO

El Derecho de la Informática ha sido considerado por algunos autores, como

“el conjunto de normas que regulan las acciones, procesos, productos y

relaciones jurídicas surgidas en torno a la informática y sus aplicaciones”.

Otros autores lo definen como “conjunto de leyes, normas y principios

aplicables a los hechos y actos derivadas de la informática”

Podríamos conceptuar el derecho de la Informática como el conjunto de

normas jurídicas que regulan la creación, desarrollo, uso, aplicación de la

informática o los problemas que se deriven de la misma en las que existe algún

bien que es o deba ser tutelado jurídicamente por las propias normas.

INFORMATICA JURIDICA.

El Derecho Informático o Informática Jurídica es la Técnica interdisciplinaria

que tiene por objeto el estudio e investigación de los conocimientos de la

informática general, aplicables a la recuperación de información jurídica, así

como la elaboración y aprovechamiento de los instrumentos de análisis y

tratamiento de información jurídica necesaria para lograr dicha recuperación.

(Ver: Téllez, Julio, Derecho Informático, 2ª. ed., México, Mc Graw – Hill, 1996,

p.26.).

DERECHO DE LA INFORMATICA

Derecho de la Informática.- Conjunto de leyes, normas y principios aplicables a

hechos y actos derivados de la informática

Donde los aspectos más importantes a tomar en cuenta dentro de nuestra

legislación son:

PROTECCION DE DATOS

Los artículos 2.5, 2.6 y 200.3 indican la posibilidad de protección de los datos

personales, siendo la criptografía una herramienta para privacidad y seguridad

de las transacciones.

Artículo 2º: Toda persona tiene derecho:

A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a

recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con le costó que

suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que afectan la

intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por

razones de seguridad nacional.

A que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o

privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad

personal y familiar.

Art. 200.- Son garantías constitucionales:

El habeas data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de

cualquier autoridad, funcionario o personal, que vulnera o amenaza los

derechos a que se refiere el artículo 2º, incisos 5º y 6º de la

Constitución.

PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE

Aspectos Jurídicos y Técnicos Sobre el Software

Los avances de la informática y de la telemática han marcado pautas en

la conducta universal de las personas, estableciendo nuevas

concepciones a nivel global sobre el tratamiento de su uso y sus

consecuencias.

La aplicación de la informática, trajo la aparición de una nueva categoría

de obras que debían ser contemplados, de una forma u otra, en las

concepciones de los Derechos de Propiedad Intelectual, pues se

constituyen como bienes intangibles con una naturaleza diferente a los

ya conocidos. Así aparecen: Los nombres de dominio; los productos

multimedia, los circuitos integrados, las bases de datos electrónicas y

los programas de computación.

La relevancia jurídica que han alcanzado los programas de computación

hoy en día, se debe a que el software es la principal herramienta para la

difusión de los equipos informáticos, siendo el software operacional, el

que lograría la armonía con los demás programas y otros componentes

(hardware) que hacen posible la comunicación con el usuario.

En sus inicios, el software aparece dentro de la computadora. Es así

que, desde 1964 comenzó a propalarse con la microcomputadora IBM

360, los programas de computación, los cuales se vendían ya

incorporados al equipo.

No existió entonces la necesidad de preocuparse por la protección de

algo que formaba parte de lo que verdaderamente estaba marcando

pautas en la época

Con el paso del tiempo se empezó a comercializar las computadoras

como hardware y los programas de computadoras como software de

forma separada, despareciendo la atadura de la computadora al uso de

un programa determinado.

Fue así como se desprende la necesidad de brindar tutela jurídica a los

programas de computación denominados comúnmente como

SOFTWARE.

Concepto de software: Podemos mencionar que el software es un

conjunto de instrucciones organizadas lógicamente (pues siguen una

secuencia) y codificadas (porque se utiliza un lenguaje de programación

para su desarrollo) y que tienen como fin resolver un problema o

situación específica del usuario.

Estas instrucciones interpretan la información dada por el usuario a la

computadora (por medio del teclado).

Si comparamos nuestro organismo con una computadora, nos

encontraríamos con que el software es el cerebro del cuerpo humano.

Naturaleza jurídica del software.

El software es un bien de carácter inmaterial o sea de derechos

incorporales, cuyo valor es totalmente independiente a que sean o no

incorporados a un medio físico.

La protección jurídica del software: Como se mencionó, con el software

no se transfiere los derechos de propiedad, sino que sólo se transfiere

los derechos de uso a través de las denominadas Licencias.

Los derechos de autor sólo protegen la forma de expresión literal o

gráfica, más no la idea.

A continuación, algunas consideraciones sobre el derecho de autor:

La duración de los derechos de autor como regla general se

extiende hasta los 70 años después de la muerte del autor.

El registro de derechos de autor tiene efectos declaratorios,

probatorios pero no es constitutivo de derechos como el de

propiedad industrial.

En el Perú INDECOPI es la entidad que realiza el registro de los

derechos de autor de un software.

Relación del software con los derechos de propiedad industrial: Hemos

mencionado que el software es un producto del intelecto y como tal, es

un bien intangible e inmaterial, siendo una de sus características que no

se fabrica, no se construye, sino se desarrolla. En este sentido,

procedemos a indicar por qué los principales derechos de propiedad

industrial no pueden proteger jurídicamente al software, al menos hasta

ahora:

a. Patente: El software no es patentable por no tener carácter inventivo,

por cuánto no se consideran invenciones a los sistemas en la

medida que ellos sean de carácter puramente abstractos (bien

intangible, inmaterial). En la actualidad, en el Perú, el software o

soporte lógico del computador está expresamente excluido de la

patente de invención en el Perú y demás países el pacto andino

(Decisión 344 del Pacto Andino).

b. Modelo de utilidad: La Decisión 344 indica que esta forma de

propiedad industrial no es aplicable al software.

c. Know how: Conocimiento reservado sobre ideas, procedimientos,

productos susceptibles de un valor económico y competitivo que el

empresario demuestre voluntad e interés de mantenerlo en secreto.

En el software, la creación intelectual es expresada de manera literal

o gráfica y puede ser conocida a través del código fuente.

La protección jurídica del software surge del convencimiento de que se

está en presencia de un hecho nuevo en el campo de la creación

intelectual y dé la técnica, con bases y proyecciones que las leyes

existentes no previeron ni pudieron prever.

Esta expresión debe cumplir fehacientemente con unos elementos

fundamentales para adquirir la protección jurídica que otorga el Derecho

de Autor:

a. Ser una creación original resultado del esfuerzo intelectual

b. Debe tener una forma de expresión (materialización del resultado)

c. El resultado de la creación debe tener una estructura y una

organización

Solicitud de otorgamiento de los derechos de autor de un software:

El código fuente.- Cuando tratamos sobre elementos del software

denominamos lenguajes de alto nivel, a aquellos que permiten al

programador y al programa independizarse de la máquina

(comprensible por el hombre). El software desarrollado en lenguaje

de alto nivel, se le denomina CODIGO FUENTE. Generalmente, el

programa fuente es conservado por su autor porque es aquí donde

está descrito su creación intelectual.

Esto es lo que se registra ante INDECOPI para que el software

pueda ser protegido por el derecho de autor.

El código objeto.- Cuando tratamos sobre elementos del software,

denominamos lenguaje de máquina a la representación simbólica

(números, símbolos o medios numéricos) del conjunto de

instrucciones de la UPC (comprensible para la computadora).

En virtud de lo mencionado, cuando el software desarrollado en un

lenguaje de alto nivel, se convierte (a través de un programa

compilador o intérprete) a un lenguaje de máquina, se le denomina

CODIGO OBJETO.

Es así como actualmente en el Perú se brinda tutela jurídica al

software, y sobre estas consideraciones, los abogados deben

cuidar utilizarlos en pro de la protección de los derechos que

últimamente viendo siendo vulnerados por la utilización indebida de

las herramientas informáticas.

Sólo con el conocimiento de los aspectos técnicos, podremos

entender las consecuencias que se derivan en el desarrollo y

avance de las Tecnologías de Información y Comunicación.

DELITOS INFORMATICOS:

DELITOS INFORMATICOS TIPIFICADOS EN EL CÓDIGO PENAL

PERUANO

En el ordenamiento jurídico peruano, se tipifican los siguientes delitos que

tienen aplicación directa en el campo informático, y que consideramos

están dentro del concepto general de los delitos informáticos

a) Delito de Violación a la Intimidad.

En nuestro Código Penal está tipificado en el artículo 154 el Delito de

violación a la intimidad, y establece que: "el que viola la intimidad de la

vida personal y familiar ya sea observando, escuchando o registrando un

hecho, palabra, escrito o imagen, valiéndose de instrumentos, procesos

técnicos u otros medios será reprimido con pena privativa de libertad no

mayor de dos años. La pena será no menor de uno ni mayor de tres y de

treinta a ciento veinte días cuando el agente revela la intimidad conocida

de la manea antes prevista".

b) Delito de Hurto agravado por Transferencia Electrónica de

Fondos, telemática en general y empleo de claves secretas.

El artículo 185 del Código Penal establece que aquella persona que "...

para obtener provecho, se apodera ilegítimamente de un bien total o

parcialmente ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, será

reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de

tres años. Se equipara a bien mueble la energía eléctrica, el gas, el agua

y cualquier otro elemento que tenga valor económico, así como el

espectro electromagnético".

c) Delito de Falsificación de Documentos Informáticos.

El Decreto Legislativo 681 modificado por la Ley 26612, es la norma que

regula el valor probatorio del documento informático, incluyendo en los

conceptos de microforma y microduplicado tanto al microfilm como al

documento informático. El artículo 19 de esta norma establece que: "la

falsificación y adulteración de microformas, microduplicados y

microcopias sea durante el proceso de grabación o en cualquier otro

momento, se reprime como delito contra la fe pública, conforme las

normas pertinentes del Código Penal".

Las microformas que cumplidos los requisitos técnicos (equipos y

software certificados que garantizan inalterabilidad, fijeza, durabilidad,

fidelidad e integridad de documentos micrograbados) y formales (que

procesos de micrograbación sean autenticados por un depositario de la

fe pública, por ejemplo el fedatario juramentado en informática)

sustituyen a los documentos originales para todos los efectos legales.

En el Código Penal Peruano (C.P.), entre los delitos contra la fe pública,

que son aplicables a la falsificación y adulteración de microformas

digitales tenemos los siguientes:

i. Falsificación de documentos. "El que hace, en todo o en parte, un

documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a

derecho u obligación o servir para probar un hecho con el propósito

de utilizar el documento, será reprimido, si de su uso puede resultar

algún perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de dos ni

mayor de diez años..." (Artículo 427 del C.P.). Tratándose de

microformas digitales su falsificación y/o adulteración son

sancionadas con la misma pena.

ii. Falsedad ideológica "El que inserta o hace insertar , en instrumento

público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deben

probarse con el documento, con el propósito de emplearlo como si la

declaración fuera conforme a la verdad, será reprimido si de uso

puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no

menor de tres ni mayor de seis años.." (Artículo 428 del C.P.). Hay

que tener en cuenta que la microforma digital de un documento

público tiene su mismo valor, por tanto puede darse el caso de

falsedad ideológica de instrumentos públicos contenidos en

microformas digitales.

iii. Omisión de declaración que debe constar en el documento. "El que

omite en un documento público o privado declaraciones que

deberían constar o expide duplicados con igual omisión al tiempo de

ejercer una función y con el fin de dar origen a un hecho u obligación

será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni

mayor de seis" ( Artículo 429 del C.P.). Para que tenga valor

probatorio y efecto legal una microforma digital tiene que cumplir

requisitos formales y técnicos. El requisito formal consiste en que

debe ser autenticado por depositario de la fe pública (fedatario

juramentado o notario) el proceso técnico de micrograbación y que

las copias de esos documentos deben ser certificados, por lo cual

una omisión de las declaraciones que por ley deben incluirse podría

configurar esta figura delictiva.

d) Delito de Fraude en la administración de personas jurídicas

en la modalidad de uso de bienes informáticos.

Puesto que en el patrimonio de la persona están incluidos tanto

bienes materiales (hardware) como inmateriales (software,

información, base de datos, etc.) esta figura delictiva puede aplicarse

al campo informático según interpretación del artículo 198º inciso 8

del Código Penal, establece que : "será reprimido con pena privativa

de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años el que, en su

condición de fundador, miembro del directorio o del consejo de

administración o del consejo de vigilancia, gerente, administrador o

liquidador de una persona jurídica, realiza, en perjuicio de ella o de

terceros, cualquiera de los actos siguientes : Usar en provecho

propio o de otro, el patrimonio de la persona (inciso 8). Esta figura

podría aplicarse, en este orden de ideas, tanto al uso indebido de

software, información, datos informáticos, hardware u otros bienes

que se incluyan en el patrimonio de la persona jurídica.

e) Delito contra los derechos de autor de software.

Con respecto a los delitos contra los derechos de autor de software,

debe tenerse en cuenta que "...sobre la naturaleza jurídica y la tutela

que apunta el derecho de autor sobre el software hay acuerdo

general. Y no puede ser de otro modo, debido a la trascendencia

que tiene, dado que la transgresión de índole penal a la actividad

intelectual constituye no sólo una agresión a la propiedad del autor y

afecta los intereses de la cultura, sino que conforma también un

ataque al derecho moral sobre la paternidad de la obra".

Con la dación del Decreto Legislativo 822, se modificó el Código

Penal y se han aumentado las penas, con respecto a la legislación

peruana anterior

CRÍMENES ESPECÍFICOS

SPAM

O los correos electrónicos, no solicitados para propósito comercial, es

ilegal en diferentes grados. La regulación de la ley en cuanto al Spam en

el mundo es relativamente nueva y por lo general impone normas que

permiten la legalidad del Spam en diferentes niveles. El Spam legal debe

cumplir estrictamente con ciertos requisitos como permitir que el usuario

pueda escoger el no recibir dicho mensaje publicitario o ser retirado de

listas de email.

FRAUDE INFORMATICO

Es inducir a otro a hacer o a restringirse en hacer alguna cosa de lo cual

el criminal obtendrá un beneficio por lo siguiente:

1. Alterar el ingreso de datos de manera ilegal. Esto requiere que el

criminal posea un alto nivel de técnica y por lo mismo es común

en empleados de una empresa que conocen bien las redes de

información de la misma y pueden ingresar a ella para alterar

datos como generar información falsa que los beneficie, crear

instrucciones y procesos no autorizados o dañar los sistemas

2. Alterar, destruir, suprimir o robar datos, un evento que puede ser

difícil de detectar.

3. Alterar o borrar archivos.

4. Alterar o dar un mal uso a sistemas o software, alterar o

reescribir códigos con propósitos fraudulentos. Estos eventos

requieren de un alto nivel de conocimiento.

Otras formas de fraude informático incluye la utilización de

sistemas de computadoras para robar bancos, realizar

extorsiones o robar información clasificada.

CONTENIDO OBSCENO U OFENSIVO

El contenido de un website o de otro medio de comunicación puede ser

obsceno u ofensivo por una gran gama de razones. En ciertos casos

dicho contenido puede ser ilegal. Igualmente, no existe una normativa

legal universal y la regulación judicial puede variar de país a país, aunque

existen ciertos elementos comunes. Sin embargo, en muchas ocasiones,

los tribunales terminan siendo árbitros cuando algunos grupos se

enfrentan a causa de contenidos que en un país no tienen problemas

judiciales, pero sí en otros. Un contenido puede ser ofensivo u obsceno,

pero no necesariamente por ello es ilegal.

Algunas jurisdicciones limitan ciertos discursos y prohíben explícitamente

el racismo, la subversión política, la promoción de la violencia, los

sediciosos y el material que incite al odio y al crimen.

HOSTIGAMIENTO / ACOSO

El hostigamiento o acoso es un contenido que se dirige de manera

específica a un individuo o grupo con comentarios derogativos a causa de

su sexo, raza, religión, nacionalidad, orientación sexual, etc. Esto ocurre

por lo general en canales de conversación, grupos o con el envío de

correos electrónicos destinados en exclusiva a ofender. Todo comentario

que sea derogatorio u ofensivo es considerado como hostigamiento o

acoso.

TRÁFICO DE DROGAS

El narcotráfico se ha beneficiado especialmente de los avances del

Internet y a través de éste promocionan y venden drogas ilegales a través

de emails codificados y otros instrumentos tecnológicos. Muchos

narcotraficantes organizan citas en cafés Internet. Como el Internet facilita

la comunicación de manera que la gente no se ve las caras, las mafias

han ganado también su espacio en el mismo, haciendo que los posibles

clientes se sientan más seguros con este tipo de contacto. Además, el

Internet posee toda la información alternativa sobre cada droga, lo que

hace que el cliente busque por sí mismo la información antes de cada

compra.

TERRORISMO VIRTUAL

Desde 2001 el terrorismo virtual se ha convertido en uno de los

novedosos delitos de los criminales informáticos los cuales deciden atacar

masivamente el sistema de ordenadores de una empresa, compañía,

centro de estudios, oficinas oficiales, etc. Un ejemplo de ello lo ofrece un

hacker de Nueva Zelandia, Owen Thor Walker (AKILL), quien en

compañía de otros hackers, dirigió un ataque en contra del sistema de

ordenadores de la Universidad de Pennsylvania en 2008.

La difusión de noticias falsas en Internet (por ejemplo decir que va a

explotar una bomba en el Metro), es considerado terrorismo informático y

es procesable

.

ANEXOS

03 de Julio del 2011

Con fecha 2 Julio del 2011,  El presidente del Perú, Alan García, promulgó la

Ley referida a la Protección de Datos Personales, la cual tiene como objetivo

garantizar uno de los derechos fundamentales de las personas.

La norma propuesta por el Ejecutivo consta de un título preliminar con

disposiciones generales, otros 7 títulos, 40 artículos, y disposiciones

complementarias finales.

Se señala que el tratamiento de los datos personales debe realizarse con pleno

respeto de los derechos fundamentales de sus titulares, y solo pueden ser

objeto de tratamiento con consentimiento de su titular, salvo ley autoritativa al

respecto.

El artículo 18 del Título III de la norma indica que el titular de los datos

personales tiene derecho a ser informado en forma detallada, sencilla, expresa,

y de manera previa a su recopilación sobre la finalidad para los que sus datos

serán tratados.

Del mismo modo, quiénes son o pueden ser los destinatarios de sus datos

personales, la existencia del banco de datos en que se almacenarán, y de ser

el caso del encargado del tratamiento de sus datos personales.

Se puede apreciar en el grafico que el delito informático mas denunciado es

el de hurto de fondos

CONCLUSIONES

Debido a la naturaleza virtual de los delitos informáticos, puede volverse

confusa la tipificación de éstos ya que a nivel general, se poseen pocos

conocimientos y experiencias en el manejo de ésta área. Desde el punto

de vista de la Legislatura es difícil la clasificación de estos actos, por lo

que la creación de instrumentos legales puede no tener los resultados

esperados, sumado a que la constante innovación tecnológica obliga a

un dinamismo en el manejo de las Leyes relacionadas con la

informática.

Crear instrumentos legales efectivos que ataquen ésta problemática, con

el único fin de tener un marco legal que se utilice como soporte para el

manejo de éste tipo de problemas que se puede presentar.

La legislación informática en el Perú es un tanto descuidada por parte

de nuestras autoridades, puede ser por la falta de una cultura

informática o por la falta de actualización y uso de tecnologías por parte

de nuestras autoridades que hace que no se cuenten con normas o

leyes específicas de velen por los derechos en informática

BIBLIOGRAFIA

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1996.

Núñez Ponce, Julio. Derecho informático : nueva disciplina jurídica para

una sociedad moderna. Marsol, 1996.

Pérez Luño, Antonio-Enrique. Manual de informática y derecho. Ariel,

1996.

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