MATERIA: ELEMENTOS DE DERECHO CIVIL

CATEDRA DEL DR. GHERSI

2DO. CUATRIMESTRE 2014-

El contrato analizado desnaturaliza en varias de sus clausulas su objeto: la atencin a la salud ante la enfermedad, independientemente de que las afecciones, sean actuales, futuras o preexistentes. Quien contrata lo hace para cubrir todas las necesidades actuales, que en la mauyoria de los casos derivan de las preexistentes, y futuras de atencin a su salud y no para atender a algunas y no a otras,

En sus primeros lineamientos establece que sus planes de cobertura medico asistenciales fueron creados para brindar un eficiente servicio de atencin medica en cualquiera de sus Planes, siendo que esta finalidad, como anticipara, se ha visto desvirtuada con los trminos que siguen, que establecen limitaciones de cobertura, excepciones y obligaciones que en algn modo desnaturalizan la prestacin eficiente del servicio que ofrece y contradicen incluso el marco normativo As la Ley 26682 que regula a las empresas de medicina prepaga dispone que su objeto es.brindar prestaciones de prevencin, proteccin, tratamiento y rehabilitacin de la salud humana a los usuarios

Condicin Esencial: La veracidad, exactitud e integridad de la informacin suministrada por el solicitante en la/s

declaracin/es jurada/s son condiciones fundamentales y esenciales para la celebracin del presente, toda vez que dicha

informacin deviene indispensable para el otorgamiento del consentimiento de Swiss Medical Medicina Privada - lneas

Docthos a fin de perfeccionar el presente contrato. En consecuencia, la inexactitud, falacia o divergencia con la realidad de la

informacin suministrada por el solicitante en dicha/s declaracin/es producida con dolo, ocultacin maliciosa, error

inexcusable, simulacin o fraude, generar sin ms la facultad de resolver el contrato por exclusiva culpa del solicitante o

asociado, debiendo tan slo notificarse en forma fehaciente la voluntad en tal sentido. Lo expuesto lo es sin mengua del

derecho de Swiss Medical Medicina Privada - lneas Docthos de solicitar la nulidad del presente contrato, accin esta que

podr ejercerse por va de accin y/o de excepcin y/o de reconvencin judicial. Notificada la resolucin podr pedirse la

nulidad solo por va de excepcin y/o reconvencin..

En efecto, la prestacin mdica asistencial ha de comprenderse como dirigida a al tratamiento o prevencin de afecciones a la salud y el contrato en anlisis precisamente la prestataria tiene la atribucin de rechazar el pedido de cobertura mdica a personas con enfermedades preexistentes o no cubrir las contingencias derivadas de las mismas conforme surge del Acpite II del contrato en anlisis.

Es de destacar que las condiciones de ingreso contenidas en el contrato no satisfacen el recaudo de condiciones de atencin y trato digno que exige el art. 8 bis transcripto ya que coloca en cabeza de la prestataria la facultad de evaluar tales condiciones de acuerdo al estado de salud o enfermedades preexistentes del paciente, cuando es precisamente ese el objeto por el cual percibir una prestacin dineraria: la atencin medica, que se presupone mayormente para personas enfermas y no sanas salvo para prevencin-. Basta con leer las condiciones esenciales del acpite II

Tampoco se ajusta a las pautas exigidas por el art. 8 bis el texto que sigue a la Condicin esencial, en tanto la declaracin jurada exigida conlleva a la renuncia al derecho a la intimidad y a los derechos del paciente Ley 26529 art. 2, 19 y conc CN dado que la misma importara la autorizacin para recabar la informacin mdica confidencial sin reparo del secreto profesional y en detrimento de los derechos del paciente contenidos en la ley 26529, resultando ello engaoso ya que no es esa la finalidad de una declaracin jurada. Este avasallamiento de derechos se mantendra durante toda la contratacin, ya que tambin la intromisin podra ser efectuada por una Junta Mdica, a tenor del apartado III, y todo ello en detrimento del paciente y de su intimidad, en tanto la finalidad perseguida no es brindarle un mejor servicio, sino que excluirlo del mismo.

Se pone como condicin de contratacin que la persona se exponga a un examen inquisitorial el cual claramente representa colocar a la persona en una situacin vejatoria e intimidatoria dada la asimetra de la relacin entre el prestador del servicio y el interesado en contratarlo.

Segn consta en la pgina web de la Superintencia de Servicios de la Salud las Obras Sociales (se entiende extensivamente a las prepagas) no deben condicionar el ingreso a la realizacin de un examen mdico. Ello tiene su correlato en el art. 10 de la Ley 26682 Las enfermedades preexistentes solamente pueden establecerse a partir de la declaracin jurada del usuario y no pueden ser criterio del rechazo de admisin de los usuarios.

Esta media arbitraria inquisitorial, abusiva y contraria a la dignidad de la persona humana choca de bruces con lo expuesto anteriormente y con los derechos receptados en nuestra Carta Magna, en los Tratados Internacionales y en Devendra aplicable la opinin consultiva N 06/86 la Corte Interamericana de DD.HH Considerandos 30, 31 y solo protege el inters econmico de una parte que en la relacin contractual se encuentra en una posicin de superioridad.

En el caso de las mujeres embarazadas la prestadora solo brinda ese servicio al titular o cnyuge del titular reservando lo dispuesto en la Prestacin Mdica Obligatoria (estndar de cobertura mnima) al resto de los integrantes del grupo familiar, lo que imp0lica un trato desigual o discriminatorio, contrario a nuestra normativa constitucional Art. 75 inc. 23 (C.N) impone al Estado el deber de brindar especial proteccin a mujeres, nios, ancianos y personas con discapacidad. As mismo el derecho a la salud esta implcitamente en el Art. 33 (C.N) y en los Instrumentos Internacionales Art. 75 inc. 22, sin embargo aqu se merma la calidad de su prestacin a un grupo expresamente protegido por nuestra Constitucin. Adems esta normativa est alterando los derechos del nio que como hemos visto en la primera parte de la Materia su existencia comienza desde la concepcin en el seno materno y si bien es incapaz de hecho, no lo es de Derecho.

Tambin como se expusiera se exige que las personas renuncien al amparo del secreto profesional lo cual vulnera su mbito de intimidad Art. 19 (C.N), su dignidad y honra

Art. 33 (C.N), Art. 11 Convencin Interamericana de DD.HH

"1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.

2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra.

3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.

Jurisprudencia. (Caso Ponerte de Balbn).

Resulta contrario al art. 8 bises la circunstancia ya sealada de que no se brinde cobertura a las patologas preexistentes. Por Ejemplo una persona diabtica no tendra cubierto el tratamiento necesario para mantener su estado de salud

Esto desnaturaliza el objeto de brindar un servicio de salud y pone a la persona en una situacin que an teniendo contratado un servicio de salud debe

Arbitrar otros medios para mantenerla. Esta clausula de carcter netamente utilitarista solo protege el inters econmico de la prestadora y ve a la persona

Humana como un medio para obtener una ganancia y no como un fin en s misma, lo cual es abusiva y contra Pro-Omine.

Las exclusiones que se enumeran tambin resultan abusivas a la luz del art. 8 bis en tanto se excluye la cobertura en caso de accidentes, lo que carece de toda razonabilidad, en tanto el reparo es de la salud y no de las circunstancias en que la misma se vio afectada.

Es abusiva la subrogacin en los derechos del afiliado del punto V, ya que ello excede el marco de la prestacin que debe dar y que fue solventada por el afiliado a travs del pago de las cuotas.

Resulta abusivo tambin que la muerte del afiliado de un plan familiar implique la resolucin de pleno derecho del contrato, ya que desatiende la salud del resto de los beneficiarios que tambin son objeto de la contratacin, contradiciendo ello el art. 13 de la Ley 26682.

Sigue la tnica utilitarista expresada anteriormente y vejatoria como por ejemplo en el punto "n" donde se expresa fuera de la cobertura las transfusiones a domicilio. Nadie se va a hacer de gusto y sin prescripcin mdica una transfusin de sangre. Pero si llegado el caso una persona la necesita y por estar su estado de salud delicado no puede trasladarse a un centro asistencial. El prestador no le cubre la realizacin de una transfusin en su domicilio, contrariando as el art. 26 de la ley 26682 que impone la obligatoriedad de brindar prestaciones de emergencia.

En el punto "q" dice que no cubren transformaciones de sexo a pesar de que la Ley 26.743 (an sin reglamentar) en su Art. 11 los obliga a hacerlo.

Del resto de los puntos se observa una negativa manifiesta y arbitraria a brindar cobertura como por ejemplo en el punto "w" donde se expresa que ni siquiera cubren la deteccin de una alergia.

En lo referente a la periodicidad de los aumentos, punto V, dice que cada tres meses pueden aumentar la cuota en un valor de hasta un 25%.

Proponemos el siguiente razonamiento: Dividiendo el ao en trimestres da claramente cuatro trimestres. A 25 % de aumento cada trimestre, la cuota

se podra aumentar hasta un 100 % anual. Se observa que "segn el INDEC" el ndice promedio de inflacin de los ltimos 10 aos no ha superado

el 40 %. No obstante conforme a esta clausula la prestadora puede aumentar su cuota en un valor que doble el ndice oficial de inflacin.

Se observa aqu una clausula que propone una relacin contractual en la cual la parte que "per se" est situada en superioridad de condiciones pude

obtener de la relacin un rdito excesivo en claro abuso de su condicin de superioridad en una relacin que como se ha dicho anteriormente es

asimtrica.

En el resto de las normativas se observa regulacin administrativa pero los abusos estn en los precedentes expresados.

Finalmente, las causas de resolucin del punto IX resultan reidas con el art. 8 bis, en especial los puntos f) en tanto las inasistencias pueden deberse a reiterados motivos-, g; ya que la ley exige la mora en tres periodos (art. 9 ley 26682) y los puntos i y j, ya que la atencin a la salud debe ser de enfermedades preexistentes o no, hayan o no sido declaradas, en tanto tal declaracin debe ser complementaria de la historia clnica y no condicin de admisin del afiliado (art. 10 Ley 26682)

Normativa mencionada:

Art. 8 bis. (Incorporado por ley 26361, art. 6 ) Trato digno. Prcticas abusivas. Los

proveedores debern garantizar condiciones de atencin y trato digno y equitativo a los

consumidores y usuarios. Debern abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los

consumidores en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. No podrn

ejercer sobre los consumidores extranjeros diferenciacin alguna sobre precios,

calidades tcnicas o comerciales o cualquier otro aspecto relevante sobre los bienes y

servicios que comercialice. Cualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada por

la autoridad de aplicacin en razones de inters general debidamente fundadas.

En los reclamos extrajudiciales de deudas, debern abstenerse de utilizar cualquier

medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial.

Tales conductas, adems de las sanciones previstas en la presente ley, podrn ser

pasibles de la multa civil establecida en el art. 52 bis de la presente norma, sin perjuicio

de otros resarcimientos que correspondieren al consumidor, siendo ambas penalidades

extensivas solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.

Legislacin

Marco regulatorio de la medicina prepaga. Ley 26682

Ley de sancin. Ley 26682

Captulo I. Disposiciones generales

2. Definicin. A los efectos de la presente ley se consideran Empresas de Medicina Prepaga a toda persona fsica o jurdica, cualquiera sea el tipo, figura jurdica y denominacin que adopten cuyo objeto consista en brindar prestaciones de prevencin, proteccin, tratamiento y rehabilitacin de la salud humana a los usuarios, a travs de una modalidad de asociacin voluntaria mediante sistemas pagos de adhesin, ya sea en efectores propios o a travs de terceros vinculados o contratados al efecto, sea por contratacin individual o corporativa.

Legislacin

Marco regulatorio de la medicina prepaga. Ley 26682

Ley de sancin. Ley 26682

Captulo IV. De los contratos

9. Rescisin. Los usuarios pueden rescindir en cualquier momento el contrato celebrado, sin limitacin y sin penalidad alguna, debiendo notificar fehacientemente esta decisin a la otra parte con treinta (30) das de anticipacin. Los sujetos comprendidos en el artculo 1 de la presente ley slo pueden rescindir el contrato con el usuario cuando incurra, como mnimo, en la falta de pago de tres (3) cuotas consecutivas o cuando el usuario haya falseado la declaracin jurada. En caso de falta de pago, transcurrido el trmino impago establecido y previo a la rescisin, los sujetos comprendidos en el artculo 1 de la presente ley deben comunicar en forma fehaciente al usuario la constitucin en mora intimando a la regularizacin dentro del trmino de diez (10) das.

Legislacin

Marco regulatorio de la medicina prepaga. Ley 26682

Ley de sancin. Ley 26682

Captulo IV. De los contratos

10. Carencias y Declaracin Jurada. Los contratos entre los sujetos comprendidos en el artculo 1 de la presente ley y los usuarios no pueden incluir perodos de carencia o espera para todas aquellas prestaciones que se encuentran incluidas en el Programa Mdico Obligatorio. Las otras modalidades prestacionales y los tiempos previstos en el contrato como perodo de carencia deben estar suficientemente explicitados en el contrato y aprobados por la Autoridad de Aplicacin. Las enfermedades preexistentes solamente pueden establecerse a partir de la declaracin jurada del usuario y no pueden ser criterio del rechazo de admisin de los usuarios. La Autoridad de Aplicacin autorizar valores diferenciales debidamente justificados para la admisin de usuarios que presenten enfermedades preexistentes, de acuerdo a lo que establezca la reglamentacin.

Legislacin

Marco regulatorio de la medicina prepaga. Ley 26682

Ley de sancin. Ley 26682

Captulo IV. De los contratos

13. Fallecimiento del Titular. El fallecimiento del titular no implica la caducidad de los derechos de su grupo familiar integrantes del contrato.

Legislacin

Marco regulatorio de la medicina prepaga. Ley 26682

Ley de sancin. Ley 26682

Captulo IX. Disposiciones especiales

26. Derecho de los Usuarios. Sin perjuicio de los que establezcan las dems normas de aplicacin, los usuarios gozan de los siguientes derechos:

a) Derecho a las prestaciones de emergencia: los usuarios tienen derecho, en caso de duda, a recibir las prestaciones de emergencia, correspondiendo en forma posterior resolver si se encuentran cubiertas por el plan contratado;

b) Derecho a la equivalencia: los usuarios tienen derecho a una adecuada equivalencia de la calidad de los servicios contratados durante toda la relacin contractual.

Legislacin

Derechos del paciente. Ley 26529

Ley de sancin. Ley 26529

Captulo I. Derechos del paciente en su relacin con los profesionales e instituciones de salud

2. Derechos del paciente. Constituyen derechos esenciales en la relacin entre el paciente y el o los profesionales de la salud, el o los agentes del seguro de salud, y cualquier efector de que se trate, los siguientes:

a) Asistencia. El paciente, prioritariamente los nios, nias y adolescentes, tiene derecho a ser asistido por los profesionales de la salud, sin menoscabo y distincin alguna, producto de sus ideas, creencias religiosas, polticas, condicin socioeconmica, raza, sexo, orientacin sexual o cualquier otra condicin. El profesional actuante slo podr eximirse del deber de asistencia, cuando se hubiere hecho cargo efectivamente del paciente otro profesional competente;

b) Trato digno y respetuoso. El paciente tiene el derecho a que los agentes del sistema de salud intervinientes, le otorguen un trato digno, con respeto a sus convicciones personales y morales, principalmente las relacionadas con sus condiciones socioculturales, de gnero, de pudor y a su intimidad, cualquiera sea el padecimiento que presente, y se haga extensivo a los familiares o acompaantes;

c) Intimidad. Toda actividad mdico - asistencial tendiente a obtener, clasificar, utilizar, administrar, custodiar y transmitir informacin y documentacin clnica del paciente debe observar el estricto respeto por la dignidad humana y la autonoma de la voluntad, as como el debido resguardo de la intimidad del mismo y la confidencialidad de sus datos sensibles, sin perjuicio de las previsiones contenidas en la Ley 25326;

d) Confidencialidad. El paciente tiene derecho a que toda persona que participe en la elaboracin o manipulacin de la documentacin clnica, o bien tenga acceso al contenido de la misma, guarde la debida reserva, salvo expresa disposicin en contrario emanada de autoridad judicial competente o autorizacin del propio paciente;

"e) Autonoma de la voluntad. El paciente tiene derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos mdicos o biolgicos, con o sin expresin de causa, como as tambin a revocar posteriormente su manifestacin de la voluntad.

Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a intervenir en los trminos de la Ley 26.061 a los fines de la toma de decisin sobre terapias o procedimientos mdicos o biolgicos que involucren su vida o salud.

En el marco de esta potestad, el paciente que presente una enfermedad irreversible, incurable o se encuentre en estadio terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situacin, informado en forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar su voluntad en cuanto al rechazo de procedimientos quirrgicos, de reanimacin artificial o al retiro de medidas de soporte vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en relacin con la perspectiva de mejora, o produzcan un sufrimiento desmesurado. Tambin podr rechazar procedimientos de hidratacin o alimentacin cuando los mismos produzcan como nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible o incurable.

En todos los casos la negativa o el rechazo de los procedimientos mencionados no significar la interrupcin de aquellas medidas y acciones para el adecuado control y alivio del sufrimiento del paciente.

(Segn ley 26742)

f) Informacin Sanitaria. El paciente tiene derecho a recibir la informacin sanitaria necesaria, vinculada a su salud. El derecho a la informacin sanitaria incluye el de no recibir la mencionada informacin.

g) Interconsulta Mdica. El paciente tiene derecho a recibir la informacin sanitaria por escrito, a fin de obtener una segunda opinin sobre el diagnstico, pronstico o tratamiento relacionados con su estado de salud.

Legislacin

Derechos del paciente. Ley 26529

Ley de sancin. Ley 26529

Captulo IV. De la historia clnica

14. Titularidad. El paciente es el titular de la historia clnica. A su simple requerimiento debe suministrrsele copia de la misma, autenticada por autoridad competente de la institucin asistencial. La entrega se realizar dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de solicitada, salvo caso de emergencia.

Legislacin

Derechos del paciente. Ley 26529

Ley de sancin. Ley 26529

Captulo IV. De la historia clnica

18. Inviolabilidad. Depositarios. La historia clnica es inviolable. Los establecimientos asistenciales pblicos o privados y los profesionales de la salud, en su calidad de titulares de consultorios privados, tienen a su cargo su guarda y custodia, asumiendo el carcter de depositarios de aqulla, y debiendo instrumentar los medios y recursos necesarios a fin de evitar el acceso a la informacin contenida en ella por personas no autorizadas. A los depositarios les son extensivas y aplicables las disposiciones que en materia contractual se establecen en el Libro II, Seccin III, del Ttulo XV del Cdigo Civil, "Del depsito", y normas concordantes.

La obligacin impuesta en el prrafo precedente debe regir durante el plazo mnimo de DIEZ (10) aos de prescripcin liberatoria de la responsabilidad contractual. Dicho plazo se computa desde la ltima actuacin registrada en la historia clnica y vencido el mismo, el depositario dispondr de la misma en el modo y forma que determine la reglamentacin.