Direccin de Justicia LEY 11.867.Transmisin de establecimientos comerciales e industriales. El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso, etc., sancionan con fuerza de Ley:ARTICULO 1-Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. ARTICULO 2-Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a terceros, previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realizar el acto.ARTICULO 3-El enajenante entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los crditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores, monto de los crditos y fechas de vencimientos si las hay, crditos por los que se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artculo 4, a pesar de los plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores en la negociacin. ARTICULO 4-El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima publicacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia, podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial en el Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.Este derecho podr ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el artculo anterior, como por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la existencia de ellos por asientos hechos en los libros llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de Comercio. Pasado el trmino sealado por el artculo 5, sin efectuarse embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante.ARTICULO 5-El comprador, rematador o escribano debern efectuar esa retencin y el depsito y mantenerla por el trmino de veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo judicial.ARTICULO 6-En los casos en que el crdito del oponente fuera cuestionable, el anterior propietario podr pedir al juez que se le autorice para recibir el precio del adquirente, ofreciendo caucin bastante para responder a ese o esos crditos.ARTICULO 7-Transcurrido el plazo que seala el artculo 4, sin mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera producido, la disposicin del artculo 5, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que, para producir efecto con relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en el Registro Pblico de Comercio o en un registro especial creado al efecto.ARTICULO 8-No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4, salvo el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores.Estos crditos deben proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo.ARTICULO 9-A los efectos determinados en el artculo anterior, se presumen simuladas juris et de jure las entregas que aparezcan efectuadas a cuenta o como sea que hubiere hecho el comprador al vendedor y en tanto cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores.ARTICULO 10.-En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de las existencias, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el artculo 2, ajustndose a las obligaciones sealadas en los artculos 4 y 5 en el caso de notificrsele oposicin. En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar en el Banco destinado a recibir los depsitos judiciales, en cuenta especial, el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos, que no podrn exceder del 15% de ese producto.Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con ste respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos.ARTICULO 11.-Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido. ARTICULO 12.-El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar los libros correspondientes para la inscripcin de las transmisiones de establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los derechos que determinen las leyes de impuestos.ARTICULO 13.-Comunquese al Poder Ejecutivo.Dada en la Sala de Sesiones del Congreso Argentino, en Buenos Aires, a nueve de Agosto de mil novecientos treinta y cuatro. BRUCHMANN - FRESCO - Figueroa - Zavalla Carb.

Fondo de comercio

Es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo en perfecta unidad, por los fines a que tiende que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial.

El fondo de comercio tiene elementos estticos y dinmicos: los estticos se dividen a su vez en corporales e incorporales.

& Dentro de lo corporales encontramos:

- Las instalaciones (todos los inmuebles y muebles adheridos a este que sirvan para la realizacin del comercio),

- las maquinarias: son artefactos indispensables para la produccin.

- Muebles y tiles: son pertenencias del fondo de comercio unidas a este por su contenido econmico, ms que por una adhesin fsica o material.

- mercaderas: pueden ser las materias primas con las que se va a elaborar el producto.

- materias primas.

& Los elementos incorporales son.

- El nombre: es el nombre que sirve para individualizar un establecimiento mercantil determinado, puede ser un nombre de fantasa o estar formado por el nombre del comerciante o por la razn social o denominacin de la sociedad titular del establecimiento. Se adquiere simplemente con el uso sin necesidad de registro y solo con relacin en el ramo que es utilizado. (ej. Puede haber una heladera llamado Ramos y a lado una librera del mismo nombre). Quien quiere tener el uso exclusivo del nombre en todo el pas deber registrarlo.

- La ensea: es la inscripcin o figura que se coloca en el frente del local con el fin de identificar al establecimiento (Ej., letrero que dice almacn ramn).

- emblema: es el signo grafico que caracteriza al establecimiento, generalmente es una letra o una sigla (Ej., la S del hotel Sheraton) el emblema suele ser registrado como marca para obtener su uso exclusivo en todo el pas.

- Modelos y dibujos industriales: son las formas o el aspecto aplicados a un producto industrial que le confieren carcter ornamental. Deben ser originales y novedosos. Para gozar del derecho de explotacin, el autor debe registral el modelo o diseo en el registro de modelos y diseos industriales, una vez registrado se publica en el boletn que emite el INPI

- La marca: identifica al producto con su fabricante, existe una ley de marcas (ley 22.362) que protege al titular de la marca, el que tiene registrado una marca a su nombre tiene un derecho de oposicin a que otro utilice esa marca durante ese periodo (le da proteccin a la marca referida al producto y tambin le da proteccin al nombre comercial) y se pueden registrar ambos e impedir que otro use el nombre por lo menos dentro de ese ramo. La marca hace que un producto tenga determinada calidad y eso tiene un valor econmico. Art. 4 - La propiedad de una marca y la exclusividad de uso se obtienen con un registro. Para ser titular de una marca o ejercer el derecho de oposicin a su registro o de su uso, se requiere un inters legtimo del solicitante o del oponente.

Art. 5 - El trmino de duracin de la marca registrada ser de Diez (10) aos. Podr ser renovada indefinidamente por perodos iguales si la misma fue utilizada dentro de los Cinco (5) aos previos a cada vencimiento, en la comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la designacin de una actividad

Para registrar la marca, se debe presentar una solicitud de registro ante la direccin de marcas de INPI, si la solicitud rene todos los requisitos se ordena su publicacin en el boletn de marcas por 1 da. Una vez publicado los terceros tiene 30 das para presentar su oposicin a al registro, una vez vencido este plazo sin que exista oposicin se registra la marca y se la debe publicar en el boletn de marcas.

- Patente: para poder tener derecho a explotar alguna invencin, para poder vender el saber hacer, la cosa es necesaria patentar y por un tiempo determinado se va a tener la exclusividad para explotar la novedad del producto. Un invento es una novedad en un momento despus ya no. El derecho reconoce la explotacin exclusiva, que puede ser concedido por 5, 10 0 15 aos, segn el merito del invento y la voluntad del solicitante, se justifica por ttulos denominados patente de invencin, expedidas por la oficina de patentes de acuerdo con el procedimiento de la ley 111. Las patentes son personales (se otorgan a favor del inventor) pero as mismo son transferibles mediante el cumplimiento de las formalidades legales.

- distinciones honorficas: son premios medallas diplomas, etc. Entregadas al establecimiento, no son transmisibles con el fondo de comercio las recompensas y distinciones meramente individuales otorgadas al comerciante personalmente y no al establecimiento por sus productos o mercaderas.

- El derecho al local: todo lo referido a inmueble no est en materia comercial pero un fondo de comercio debe estar situado en un lugar en el espacio, entonces forma parte del fondo de comercio el derecho al local, no el inmueble en s. Si la misma persona que transfiere el fondo es el titular del inmueble y quiere hacer un contrato de locacin no existe problema.

El problema se plantea cuando hay un contrato de locacin del local en el que funciona el fondo de comercio y el que esta alquilando tiene el contrato vigente y transfiere el fondo de comercio, en ese caso el adquirente tiene derecho a un local entonces el vendedor que es inquilino y no puede subarrendar a favor del adquirente, tendr que conseguirle otro local o tendr que bajar el precio de la venta. Por que el adquirente tiene derecho a una ubicacin, y esa ubicacin implica clientela y otras cosas importantes q hacen al fondo de comercio. Entonces lo que forma parte del fondo de comercio es el derecho del local, no el inmueble, si se compra un fondo de comercio al inmueble se lo adquirir de acuerdo a las normas civiles y al fondo de comercio de acuerdo a las normas comerciales.

& Elementos dinmicos del fondo de comercio

- Clientela est representada por el conjunto ms o menos coherente y ms o menos homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento. Es toda esa masa de personas que pasa por la caja, que compra se hace cliente, que aunque no sea regular del fondo de comercio, le permiti a este obtener una ganancia, (nunca puede faltar este elemento, le da valor extra)

- El valor llave: no es un elemento del fondo de comercio por que solo interesa al momento de transferir el fondo, ah nicamente interesa saber cunto cuesta la clientela de este fondo de comercio, entonces el valor llave no es un verdadero elemento del fondo de comercio por que hay fondos que nacen y mueren en las manos del mismo dueo.

Es la capacidad del fondo por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario. Es la capacidad de producir ganancias superiores a las normales que viene como consecuencia de que este se encuentre organizado, funcione correctamente y tenga una clientela.

Transferencia del fondo de comercio.

Un fondo de comercio se puede transferir por todo tipo de acto jurdico. La ley numero 11 867 regula la transferencia del fondo de comercio, pero no a todas las transacciones, sino a las que se realicen a titulo oneroso o gratuito, pero entre vivos. Entonces el rgimen sucesorio se encarga de la trasmisin mortis causa.

El titular del fondo de comercio tiene acreedores, si el titular del fondo de comercio lo transfiere, estos acreedores pierden su garanta, por que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores y al salir el fondo de comercio del patrimonio del titular se disminuye o se pierde en algunos casos la garanta para los acreedores.

Ante esta situacin los legisladores sancionaron la ley de transferencia de comercio para proteger a los acreedores a travs de un sistema de publicidad especial.

1- Hay que publicar durante 5 das en el boletn oficial y en diarios de la zona edictos en los que conste la enajenacin, por que el convenio en el que consta la trasferencia del fondo de comercio es previo a la publicacin. Se publica la venta no que se este por vender el fondo.

2- Luego de la enajenacin debe entregar al adquirente una nomina de los acreedores, indicando los montos y fechas de vencimientos.

3- Luego de la ltima publicacin los acreedores tienen 10 das para efectuar su oposicin y exigir que se retenga del precio de la transferencia la suma necesaria para el pago de su crdito. (si se comprueba la existencia de dichos crditos habr que retener y depositar dichas sumas.)

4- Esa suma de dinero tiene que retenerse por 20 das para que los acreedores puedan embargarla. Vencidos estos 20 das si nadie reclama el dinero, el vendedor cobra.

5- Pasado este plazo sin que exista oposiciones o si bien habiendo existido se hubiera retenido y depositado el dinero, podr otorgarse el documento de transmisin, el que para producir efectos con relacin a terceros deber ser inscripto en el registro publico de comercio.

A partir de ah cesan las responsabilidades de las partes.

Este procedimiento tiene como fin proteger los derechos de los acreedores del fondo de comercio, evitando que a trabes de la transferencia del establecimiento se burlen de sus derechos. En miras a ese fin, la ley establece que no podr enajenarse un establecimiento por un precio menor al del pasivo.

Fondo de comercioUno de los elementos inmateriales integrantes de la empresa, constituido por la clientela y las expectativas negociales; es decir, el activo inmaterial de la empresa, que no puede ser utilizado sin cesin de sta. Con la expresin Goodwill (buena consideracin o voluntad), se pretende significar el lado espiritual o inmaterial de la empresa como negocio, que es el ncleo del fondo de comercio.Entre los elementos integrantes de la empresa, se alude a la ensea comercial como parte del activo inmaterial de aqulla.

El fondo de comercio es, segn Fernndez, un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presentan como un organismo, con perfectaunidad, para los fines a que tiene, que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial.

Los elementos estticos son incorporales (nombre, ensea, local, concesiones, inventos, uso exclusivo de marcas) y corporales (instalaciones, maquinaria, mercaderas). El elemento dinmico o funcional (mas que elemento, cualidad del fondo) est constituido por su capacidad como organismo fructfero (crdito, fama o nombrada -clientela-). Este elemento funcional que econmicamente se objetiva en las ganancias que produce el fondo en relacin con el capital o el giro, es el que la doctrina italiana denomina "avviamento" y que aqu se conoce Co el nombre dellave.

Este organismo esta dotado de una administracin autnoma en relacin con los dems bienes que integran el patrimonio del dueo y aparece como una unidad no slo material y econmica sino tambin jurdica, como universalidad, en rigor de sus fines especficos, pero no constituye un patrimonio separado y distinto.

Por mltiples razones (principalmente la proteccin de los terceros acreedores) las distintas legislaciones, normalmente, disponen en forma particular y detallada sobre la transmisin de la propiedad de los fondos de comercio.

Ello no significa que lleguen a constituir una institucin o que den lugar a un rgimen original de personas jurdicas.

Se trata simplemente (con mayores recaudos y complejidad) de una de las tantas formas de contrato de compraventa.