LINEAMIENTOS DE POLÍTICA PÚBLICA PARA LA APLICACIÓN

DE LA JUSTICIA RESTAURATIVA EN EL SISTEMA PENAL

INTEGRANTES:

OSCAR DANIEL FELICIANO FAJARDO

ADRIANA JIMENEZ TORO

ANGELITA MARIÑO PUENTES

RUBIELA DIAZ RODRIGUEZ

ELIANA ORELLANA TOVAR

SANDRA AMALIA JARAMILLO CHARRY

MARCELA ALFARO SAENZ

JOHANNA BADILLO DE LA HOZ

JENNY CONSTANZA GÓMEZ CASAS

MARTHA JUDITH HERNÁNDEZ DELGADO

MINISTERIO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO

DICIEMBRE 13 DE 2018

CONTENIDO

RESUMEN

CAPITULO I. INTRODUCCIÓN (DESCRIBIR LAS FUNCIONES MISIONALES

QUE OBLIGAN AL MJD DESARROLLAR LA JR)

CAPITULO II. PROPUESTA (COMO APLICAR LA JR EN EL SIST ADULTOS)

a) PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

b) JUSTIFICACIÓN (VENTAJAS DE IMPLEMENTAR LA PROPUESTA)

c) IMPLEMENTACIÓN

d) DIAGRAMA DE FLUJO MAPA CONCEPTUAL

CAPITULO III. CONCLUSIONES

REFERENCIA BIBLIOGRAFICAS

RESUMEN

El presente documento corresponde a la propuesta de implementación del enfoque de

justicia restaurativa en el sistema penal de adultos, en el marco del Diplomado Cultura en

justicia restaurativa, una práctica restauravidas, elaborada por el Ministerio de Justicia y

del Derecho.

Para el Ministerio de Justicia y del Derecho, la elaboración de esta propuesta constituye una

oportunidad inigualable para aplicar los conocimientos adquiridos en el marco del

Diplomado y avanzar en la consolidación de la justicia restaurativa más allá del ámbito del

Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, para implementarlo en el ámbito del

sistema penal de adultos y de esta forma contribuir a la consolidación de una política

criminal coherente, racional y con enfoque de derechos humanos.

Una primera sección plantea las funciones misionales que motivan el desarrollo de la

propuesta, una segunda sección atenderá el detalle de la propuesta en términos de la

descripción del problema, la justificación en términos de la presentación de argumentos que

sustentan la propuesta, y la descripción de los componentes sustantivos de la misma,

finalmente se presentan las conclusiones del ejercicio.

El contenido de este documento plantea las líneas principales de intervención de la

propuesta de política que serán desarrollados y profundizados por otros instrumentos de

planificación tales como el Plan Nacional de Política Criminal y la Política Publica

penitenciaria.

CAPITULO I. INTRODUCCIÓN

Conforme al mandato normativo, el Ministerio de Justicia y del Derecho tiene competencia

como cabeza del sector justicia, para el desarrollo y estructuración de lineamientos de

política que implementen la justicia restaurativa en los ámbitos del sistema judicial

colombiano, en concordancia con lo establecido en el Decreto 1427 de 2017 en su artículo

19, que reza:

Funciones del Viceministerio de Política Criminal y Justicia

Restaurativa. Son funciones del Viceministro de Política Criminal y Justicia

Restaurativa, además de las establecidas en el artículo 62 de la Ley 489 de

1998, las siguientes:

“(..)

2. Asistir al Ministro en el diseño de políticas públicas, iniciativa

legislativa, investigación y análisis normativo relacionado con la política

criminal, las drogas y justicia restaurativa. (…)”

Así mismo, la Comisión Asesora de Política Criminal en su informe final1 se ocupó entre

otros aspectos, de la justicia restaurativa como elemento de la política criminal del Estado,

en tanto que la política pública es dinámica y variable, y responde a las necesidades

sociales y políticas del país en un momento determinado.

En consonancia con lo anterior, el Ministerio de Justicia y del Derecho formuló los

lineamientos para el fortalecimiento de la Política Penitenciaria en Colombia, que

desarrolló la perspectiva restaurativa como un elemento inseparable del tratamiento

penitenciario integral, tal como se muestra a continuación:

“En la medida en que la privación de la libertad no se considera un simple acto de

venganza, resulta fundamental que el tratamiento penitenciario se oriente a la

restauración del tejido social. Esto presenta, por lo menos, dos aristas: por una

parte, implica la adopción de medidas para que el ciudadano condenado pueda

restablecer los derechos de las víctimas o de la comunidad que se vio afectada con

la comisión del delito; por otra parte, implica la adopción de todas las medidas

orientadas a la recuperación de los lazos de solidaridad que las personas

condenadas sostienen con sus familias y con la sociedad, y que se ven afectadas por

el hecho mismo de la privación de la libertad.”2

1 INFORME FINAL-Diagnóstico y propuesta de lineamientos de política criminal para el Estado colombiano, Ministerio

de Justicia y del Derecho, Junio de 2012. 2 Lineamientos para el fortalecimiento de la Política Penitenciaria en Colombia, Ministerio de Justicia y del Derecho,

Octubre de 2014

Conforme a lo expuesto, es que se estructura la propuesta de Lineamientos de Política

Pública para la aplicación de la Justicia Restaurativa en el Sistema de Adultos.

CAPITULO II. PROPUESTA

a) PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Actualmente en Colombia no se ha incorporado el enfoque restaurativo en la política

penitenciaria que promueva la resolución de conflictos originados como consecuencia de la

comisión de delitos con la participación del ofensor, la víctima, la comunidad y las

familias, situación que pone de presente la importancia de reconocer las necesidades de las

víctimas y de no generar percepción de impunidad en la sociedad en general.

Sin duda alguna, el desconocimiento de la justicia restaurativa por parte de quienes se ven

afectados y de las instituciones que tienen competencia en la materia, genera la

construcción de meta relatos por parte de la sociedad para desvirtuar la justicia restaurativa,

como un componente fundamental de la restauración del tejido social y la prevención de la

reincidencia en la comisión de delitos.

b) JUSTIFICACIÓN

En Colombia, se ha venido instaurando a lo largo de la historia una cultura punitivista que

privilegia la aplicación de la justicia retributiva como respuesta exclusiva al tratamiento

penal respecto de quienes infringen la ley, en ese sentido, la sociedad ha considerado que la

cárcel es la única respuesta para castigar los comportamientos criminales, generando

presiones para que los legisladores y los implementadores de política establezcan reformas

al código penal que tengan por objeto incrementar las penas y ampliar los tipos penales

como medida para contener los embates de la criminalidad.

Sin embargo, se ha dado evidencia empírica que contradice esta dinámica por cuanto dicha

justicia retributiva ha encontrado múltiples problemas entre los que se destacan el

hacinamiento carcelario, la congestión judicial, presiones fiscales que limitan la asignación

de presupuestos apropiados para mantener un sistema penal en crisis y en suma una

desacreditación popular de la justicia.

Esta justicia retributiva adicionalmente ha marginado otras formas de administración de

justicia que como la restaurativa podrían cambiar favorablemente la opinión ciudadana

sobre aquella, si bien la justicia restaurativa hace parte del sistema normativo nacional y se

ha venido implementando en el marco del Sistema de Responsabilidad Penal para

Adolescentes, ha sido poco lo que se ha hecho en el sistema penal de adultos, por lo que los

problemas arriba mencionados permanecen afectando el conjunto del sistema judicial

colombiano.

De modo pues, que la apuesta por la justicia restaurativa en el sistema penal de adultos

constituye una oportunidad para renovar y potenciar los esfuerzos del Estado Colombiano

para mejorar la administración de justicia, así como para garantizar los derechos

ciudadanos y la neutralización de la criminalidad en todas sus formas.

Así mismo, la asimilación de la justicia restaurativa en el sistema penal de adultos servirá

para contribuir en el fortalecimiento del tejido social, la generación de una cultura colectiva

fundada en la verdad, la responsabilidad, la tolerancia y la reparación del daño causado,

elementos que garantizan la consolidación de una sociedad más justa.

Esta propuesta responde igualmente a la necesidad de elevar a rango de planificación e

implementación todo lo concerniente con la justicia restaurativa para el sistema penal de

adultos, de forma que aquella será consolidada mediante su integración a instrumentos de

planificación liderados por el Ministerio de Justicia y del Derecho y por el Consejo

Superior de Política Criminal tales como el Plan Nacional de Política Criminal y la Política

Publica Penitenciaria Nacional, por lo que es otra razón para aprovechar el espacio

otorgado por el Diplomado para impulsar esta propuesta y darle soporte institucional y de

política pública.

Teniendo en cuenta lo esbozado, tomamos del informe final de la Comisión Asesora3

las potencialidades de la justicia restaurativa:

“(…)

- Los criterios y principios de la Justicia Restaurativa deben hacer parte del Derecho

Penal y del Proceso Penal.

- La justicia restaurativa es un camino de apertura de la justicia penal que pone

énfasis en reparar las consecuencias del delito, entendido como una violación de la

comunidad, de las relaciones y una destrucción de la paz social. El principal

propósito de la intervención social es restaurar la paz social, remediar el daño

causado, arreglar la puesta en peligro de los bienes jurídicos, evitar la re

victimización, bajo un paradigma construido sobre la base de elementos de la

mediación, reconciliación, restitución y compensación.

- Los instrumentos de Justicia Restaurativa deben contener compromisos razonables,

proporcionados y respetuosos de la dignidad humana. Los instrumentos de Justicia

Restaurativa pueden introducirse antes y después de la sentencia condenatoria

(cada una tiene exigencias y manifestaciones diferentes).

3 INFORME FINAL-Diagnóstico y propuesta de lineamientos de política criminal para el Estado colombiano, Ministerio

de Justicia y del Derecho, Junio de 2012.

- En uno u otro caso, son necesarias estructuras de seguimiento y responsabilización,

aplicables en casos en los cuales las partes (víctima-victimario) estén en posición

de equilibrio, de conformidad con el caso concreto, y con predisposición al

sometimiento de su conflicto a estos mecanismos.

- La víctima y el imputado o acusado deben poder decidir libremente su

participación en un proceso de mediación.

- La conciliación y la mediación son instrumentos de examen y transformación

personal, con lo cual sólo si existe plena libertad existe una verdadera posibilidad

de que el infractor se responsabilice de su conducta y la víctima esté dispuesta a

asumir un proceso que permita la superación de la situación traumática. Al

imputado o acusado se le debe garantizar la posibilidad de abandonar en cualquier

momento el proceso de conciliación o mediación.

- En términos de justicia restaurativa, la reparación puede ser tenida, en algunos

casos, como pena o parte de ella.

- También en consideración al menor interés del Estado, pero en aquellos casos en

que no resulta lo suficientemente determinante como para terminar el proceso por

tal razón pero que la imposición de la pena privativa de la libertad no resulte

aconsejable, y sí en cambio la satisfacción de los derechos de la víctimas que

muchas veces se ve truncada por la ejecución de la pena, podrían explorarse las

propuestas que consideran que la reparación de la víctima puede ser tenida como

pena y como tal cumplir con los fines que a ella se le asignan en la fase de

ejecución penitenciara, que es la resocialización del infractor. En algunos otros

casos, en que aquella no sea suficiente, podría permitir reformar favorablemente la

pena legal.(..)”.

OBJETIVO GENERAL: Formular lineamientos de política pública para la Aplicación de

la Justicia Restaurativa en el Sistema de Adultos.

OBJETIVOS ESPECIFICOS:

- Revisar el estado de actual de la aplicación de la justicia restaurativa en el en el

sistema penal para adultos.

- Promover procesos de formación en el que participen las partes que se vean

afectadas con la comisión del delito y funcionarios pertenecientes a entidades que

hacen parte del sistema penal de adultos.

- Generar espacios de fortalecimiento institucional que promuevan la aplicación del

enfoque restaurativo entre los operadores de justicia.

- Adelantar procesos de sensibilización y socialización orientados a la promoción de

los beneficios de la justicia restaurativa para la ciudadanía.

ACTIVIDADES A DESARROLLAR:

- Diagnóstico sobre la aplicación de la justicia restaurativa en el sistema de adultos.

- Diseño y elaboración de los lineamientos de política para la aplicación de la justicia

restaurativa en el sistema penal del adultos

- Diseñar e implementar una estrategia de sensibilización y socialización orientada a

la promoción de los beneficios de la justicia restaurativa para la ciudadanía.

- Adelantar procesos de formación que permitan la réplica autónoma de procesos

restaurativos.

c) IMPLEMENTACIÓN:

La propuesta planteada se implementará en dos ámbitos, el primero en la aplicación del

principio de oportunidad y el segundo durante la privación de la libertad.

Principio de oportunidad4:

De acuerdo con lo establecido en la ley 906 de 2004 - Código de Procedimiento Penal La

Ley 906 de 2004 desarrolla el Principio de Oportunidad como instituto procesal en el título

V, artículos 321 y subsiguientes, y se aplica siempre que:

Exista una conducta tipificada en el Código Penal

Se cuente con un mínimo de elementos materiales probatorios que permitan inferir

que el beneficiado es autor de dicha conducta (art. 29 C.P.) o partícipe en ella (art.

30 C.P.).

De acuerdo con la norma citada, el Principio de Oportunidad es susceptible de aplicación

bajo tres modalidades:

4 Guía metodológica para la implementación del programa de justicia juvenil restaurativa, Ministerio de

Justicia y del Derecho, 2018.

Suspensión del procedimiento a prueba: Modalidad preparatoria para la renuncia en la

que el proceso se detiene. El periodo de suspensión puede ser hasta por tres (3) años,

durante los cuales el beneficiado debe cumplir una o algunas de las condiciones contenidas

en el artículo 326 de la Ley 906 de 2004, que han sido presentadas por el Fiscal del caso y

aprobadas por el Juez con función de Control de Garantías. Vencido el plazo y cumplida la

obligación, el Fiscal solicita ante el Juez la extinción de la acción penal y el archivo de las

diligencias, realizando el juez el control de legalidad de lo peticionado.

Interrupción del procedimiento: Modalidad preparatoria a la renuncia. Es de más corta

duración que la suspensión del procedimiento a prueba y afecta solo una actuación (por

ejemplo, facilitar las actividades de investigación). Logrado el objetivo, se solicita la

renuncia a la persecución y la extinción de la acción penal. El juez extingue la acción penal.

Renuncia a la persecución penal: Trae como consecuencia la extinción de la acción penal,

la cual es declarada por el Juez con función de Control de Garantías. Si la extinción se

produce en la etapa de indagación, el Fiscal del caso archiva la carpeta. A partir de la

formulación de imputación, quien archiva la carpeta es el juez con función de

conocimiento. El artículo 324 de la Ley 906 de 2004 consagra 17 causales de aplicación del

Principio de Oportunidad, de estas, 11 tienen aplicación en el Sistema de Responsabilidad

Penal para Adolescentes y 5 requieren hacerlo bajo la modalidad de suspensión de

procedimiento a prueba:

Causales principio de oportunidad: El artículo 324 de la ley 906 de 2004 establece las

causales que deben tenerse en cuenta para la aplicación del principio de oportunidad.

Para la aplicación de los Lineamientos de Política Pública para la Aplicación de la Justicia

Restaurativa en el Sistema de Adultos, es necesario desarrollar una oferta que permita dar

cumplimiento a las condiciones que establece el artículo 326 del código de procedimiento

penal- Ley 906/2004, para lo cual procedería una modificación de la arquitectura

institucional o reformas normativas tendientes a la adaptación de estos.

DURANTE LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD:

Se desarrollará el proceso restaurativo a las personas privadas de la libertad que hayan sido

condenadas o se encuentre en curso la investigación. Para tal fin, se deberá realizar

adecuaciones físicas al interior de los establecimientos penitenciarios y carcelarios, así

como llevar a cabo procesos de formación en justicia restaurativa.

COMPONENTES DE LA POLÍTICA Y ACTORES QUE PARTICIPAN EN SU

IMPLEMENTACIÓN

Los lineamientos de política desarrollaran dos componentes que facilitarán su

implementación:

1. Componente de Asistencia Técnica y Capacitación en materia de justicia

restaurativa

Se brindará acompañamiento técnico a las entidades del orden nacional, local y entes

territoriales para proporcionar las herramientas necesarias para la aplicación de la justicia

restaurativa.

De igual manera se hace indispensable la introducción de capacitaciones dirigidas a los

distintos actores para la apropiación de destrezas y conocimientos relativos a la justicia

restaurativa que permitan adelantar procesos restaurativos de manera autónoma en el

sistema penal para adultos.

Actores intervinientes:

- INPEC

- Operadores judiciales tales como:

o Consejo Superior de la Judicatura

o Fiscalía General de la Nación

o Defensoría del Pueblo

o Policía Nacional

2. Componente de articulación y fortalecimiento institucional

Para la implementación de la propuesta es necesaria la participación conjunta y el

empoderamiento de las entidades competentes que intervienen en el sistema penal de

adultos para poder aplicar la justicia restaurativa, al tiempo que aquellas que lideran

procesos específicos deben igualmente asumir liderazgos en lo relativo a los procesos

relacionados con la aplicación de la justicia restaurativa.

Actores intervinientes

- Autoridades que decidan liderar la implementación de los lineamientos de política a

nivel territorial.

Fases de implementación:

- Fase 1: Ingreso al programa

- Fase 2: Entrevistas individuales y selección de la práctica restaurativa

- Fase 3: Preparación e implementación de la práctica restaurativa

- Fase 4: Seguimiento, evaluación y cierre

VIGENCIA PARA LA FORMULACIÓN DE LOS LINEAMIENTOS: 2019-2022

CAPITULO III. CONCLUSIONES

- Los conocimientos adquiridos en el marco del Diplomado han abierto una ventana

de oportunidad para la formulación de propuestas encaminadas a la estructuración

de políticas públicas, que permitan la introducción y consolidación de la justicia

restaurativa en el sistema de adultos.

- Lo evidenciado a lo largo de las sesiones del Diplomado, así como la experiencia

adquirida en el trabajo misional del Ministerio de Justicia y del Derecho, respecto a

la aplicación de la justicia restaurativa en el marco del Sistema de Responsabilidad

Penal para Adolescentes, motivaron la elaboración de la propuesta que corresponde

a este documento para adaptarlas al sistema penal de adultos.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

INFORME FINAL-Diagnóstico y propuesta de lineamientos de política criminal

para el Estado colombiano, Ministerio de Justicia y del Derecho, Junio de 2012.

Lineamientos para el fortalecimiento de la Política Penitenciaria en Colombia,

Ministerio de Justicia y del Derecho, Octubre de 2014

Guía Metodológica Para La Implementación Del Programa De Justicia Juvenil

Restaurativa, Ministerio de Justicia y del Derecho, Organización Internacional para

las Migraciones (OIM), 2018.

Código de Procedimiento Penal, Ley 906 de 2004