UNIVERSIDAD FRANCISCOS GAVIDIA Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales

Escuela de Ciencias Jurdicas

Disolucin Y Liquidacin De Las Sociedades

MONOGRAFIA

PRESENTADA POR:

Miguel Angel Murillo Meja

TRABAJO DE GRADUACION PARA OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE: Licenciado en Ciencias Jurdicas

ENERO DE 2001

SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTRO AMERICA

INTRODUCCION

El presente trabajo consta de dos captulos, en el primero

se ha desarrollado el tema en lo que respecta a la disolucin; y

en el segundo, todo lo relacionado a la l iquidacin de las

sociedades.

En lo que respecta a la Disolucin de Sociedades, en forma

doctrinaria se le ha dado su concepto y desde ese punto partimos

en lo que respecta a las causas que generan la disolucin, algunas

de ellas las podemos encontrar en el Cdigo de Comercio, mientras

que otras de las causas las encontramos en las Escrituras de

Constitucin de las Sociedades, ya que dependen de la voluntad de

los socios o accionistas.

Para un mejor entendimiento de las causas en mencin, se ha

tratado de dar una explicacin de cada una de ellas; para esto,

hemos tenido que auxil iarnos de ciertos autores mercanti l istas,

para entender de una manera ms clara, el origen de las causas de

disolucin. Tambin se busca con este trabajo, dar en una forma

detallada, sobre el proceso que se debe seguir en la etapa de

disolver la sociedad o como dice nuestra legislacin mercanti l , que

la disolucin no es automtica, sino que debe ser reconocida por

los socios, para que stos tomen o no el acuerdo de disolver la

sociedad, ya que la ley permite subsanar la causa que origina

dicha disolucin. Podemos preguntarnos, el porqu la ley permite

subsanar la causa, porque si sta ya se dio, entonces se debe

proceder a disolverla; pero debemos entender dicha benevolencia

de la ley, en el aspecto de que lo que se busca es proteger la

continuidad de la empresa, todo y cuando la causal no tengan un

objeto ni causa lcita, porque de lo contrario nos l levara a

disolverla y l iquidarla de inmediato.

En el captulo de la l iquidacin de la sociedad, lo hemos

desarrollado en lo que al captulo XI y XII del Libro Primero de

Cdigo de Comercio se refiere, ya que en dichos captulos

encontramos los procesos de l iquidacin voluntaria y judicial. Pero

antes de hablar de su proceso de l iquidacin, primero

conceptualizarnos sobre dicho tema; los requisitos que deben

cumplir las sociedades que se encuentran en l iquidacin, luego

quienes son los que intervienen en la etapa de la l iquidacin, su

nombramiento y las facultades que la ley establece a los

l iquidadores para cumplir con el cargo que se les encomienda, y en

base a dichas facultades, realizan una serie de operaciones de

l iquidacin durante el plazo establecido para tal efecto.

Luego como lo mencionabamos en el prrafo anterior, en el

captulo XII del Cdigo de Comercio, se establecen los casos en

que se deber efectuar la l iquidacin judicial, as como a quien

corresponde l levar a cabo la accin de nulidad, el procedimiento a

realizar para su declaracin, ante quien debe l levarse a cabo dicho

procedimiento, luego en una forma bastante comprensible, detallo

los pasos a seguir con la l iquidacin de la sociedad a la que se ha

declarado su nulidad, hasta f inalizar con la cancelacin de la

inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio.

OBJETIVOS

OBJETIVO GENERAL

Realizar un Estudio de las causas que l levan a una

Sociedad de Persona o de Capital, a su respectiva Disolucin y

Liquidacin, as como los efectos de las mismas.

OBJETIVO ESPECIFICO

Conocer cual es el procedimiento para disolver y l iquidar

una Sociedad de Personas o de Capital.

DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES

INDICE

INTRODUCCION ............................................................... i

OBJETIVOS...................................................................... 1

OBJETIVO GENERAL ........................................................ 1

OBJETIVO ESPECIFICO.................................................... 1

CAPITULO I ...................................................................... 2

1. DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES .......................... 2

1.1 CONCEPTO ...................................................... 2

1.2 EFECTO JURIDICO ........................................... 4

2. CLASIFICACION DE LAS CAUSAS DE DISOLUCION ... 5

2.1 DISOLUCION PARCIAL ..................................... 7

2.1.1 EXCLUSION DEL SOCIO ................................... 8

A. CONCEPTO................................................ 8

B. CASOS LEGALES DE LA EXCLUSION ........ . . 8

C. EFECTOS DE LA EXCLUSION DEL SOCIO ... 9

D. PROCEDIMIENTO PARA LA EXCLUSION

DEL SOCIO ............................................... 10

2.1.1 SEPARACION DEL SOCIO ......................... 14

A. CONCEPTO................................................ 14

B. CAUSAS DE SEPARACION.......................... 14

C. EFECTOS DE LA SEPARACION .......... . . . . . . . . . 15

D. PROCEDIMIENTO PARA LA SEPARACION

DEL SOCIO ................................................ 16

2.2 DISOLUCION TOTAL ......................................... 19

2.3 DISOLUCION VOLUNTARIA ............................... 20

2.4 DISOLUCION JUDICIAL ..................................... 21

2.4.1 DISOLUCION DE SOCIEDADES

NULAS E IRREGULARES. .............................. 24

A. SOCIEDAD CON OBJETO ILICITO ............... 25

B. SOCIEDAD CON CAUSA ILICITA ................. 26

C. SOCIEDAD POR FALTA DE

CONSENTIMIENTO ..................................... 26

3. CAUSALES DE DISOLUCION ..................................... 28

3.1 SOCIEDADES DE PERSONAS ........................... 28

3.2 SOCIEDADES DE CAPITAL ............................... 28

3.3 DIFERENCIAS DE LAS CAUSAS DE

DISOLUCION .................................................... 30

CAPITULO II ..................................................................... 37

1. LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES ......................... 37

1.1 CONCEPTO ...................................................... 37

1.2 LA SOCIEDAD EN LIQUIDACION. PLAZO. ...... . . . . 38

1.3 PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD

EN LIQUIDACION............................................. 38

1.4 EFECTOS DE LA LIQUIDACION .......... . . . . . . . . . . . . . . . 40

2. LOS LIQUIDADORES ................................................ 41

2.1 FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES ........ . . . . . 43

2.2 OPERACIONES DE LIQUIDACION...................... 44

3. LIQUIDACION VOLUNTARIA ...................................... 46

4. LIQUIDACION JUDICIAL ............................................ 53

4.1 LIQUIDACION DE SOCIEDAD CON

OBJETO Y CAUSA ILICITA ................................ 54

4.2 LIQUIDACION DE SOCIEDAD POR FALTA

DE CONSENTIMIENTO DE LA MAYORIA

DE LOS SOCIOS ............................................... 55

4.3 LIQUIDACION DE SOCIEDAD POR

CARECER ABSOLUTAMENTE DE

FORMALIDADES PARA SU OTORGAMIENTO. .... 57

4.4 LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CUYA

ESCRITURA SOCIAL NO LLENA LOS

REQUISITOS EXIGIDOS. ................................... 58

4.5 LIQUIDACION DE SOCIEDADES POR NO

HABER PRESENTADO LA ESCRITURA

SOCIAL PARA SU INSCRIPCION EN EL

REGISTRO DE COMERCIO ................................ 60

4.6 LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD QUE

REALICE ACTOS ILICITOS ................................. 61

5. CONCLUSIONES ...................................................... 63

6. BIBLIOGRAFIA ......................................................... 67

1

CAPITULO I

1. DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES

1.1 Concepto

(Sal A. Argerl). Es el momento en que la Sociedad

finaliza su existencia jurdica.

Joaqun Rodrguez Rodrguez, dice que es cuando la

Sociedad pierde su capacidad jurdica para el cumplimiento del f in

para que el que se cre y que slo subsiste para la resolucin de

los vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por aqulla

con los socios y por stos entre s.

Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales,

Manuel Ossorio. Es el f inal orgnico y econmico de estas

personas jurdicas, que puede ser total cuando se extingue el

vnculo contractual entre todos los socios; o parcial, cuando se

extingue slo con respecto a uno o ms socios, quedando

subsistentes el vnculo entre los dems.

2

Sal a. Argerl. Es la operacin o estado pendiente mediante

la cual despus de haberse determinado el importe de las

obligaciones societarias que se t ienen asumidas, se pone en

movimiento el mecanismo econmico f inanciero del ente societario

a f in de saldarlas y adjudicar su saldo, si lo hubiere,

distr ibuyndolo entre los socios de conformidad con el estatuto

social o segn la ley.

El Dr. Mauricio Ernesto Velasco Zelaya, en su obra

Apuntes sobre la Ley de Procedimientos Mercanti les nos dice;

que el origen de la disolucin de las sociedades, proviene de la

ley, del contrato social, de la voluntad o por decisin judicial; y las

causas que la determinan, segn sea total o parcial, depende de

cada tipo de sociedad.

Con base a lo anterior expuesto, podemos decir, que toda

sociedad de persona o de capital, t iene un momento en el cual, al

darse una de las causales estipuladas por las Leyes Mercanti les o

establecidas en la Escritura Social de Constitucin, sus socios o

accionistas no t ienen otra alternativa que disolver la sociedad ya

sea voluntaria o por orden judicial.

3

La disolucin de la sociedad, cualquiera que sea su causa o

clase de sociedad, no es una simple disolucin, o sea, solo tomar

el acuerdo de disolverla o darle cumplimiento a la orden judicial,

sino que sta t iene su procedimiento legal, establecido para el

caso nuestro, en el Cdigo de Comercio y la ley de Procedimientos

Mercanti les, para que posteriormente se l leve a cabo la respectiva

l iquidacin de la sociedad.

Tambin decimos que no es simple, sino compleja; ya que al

acontecer una de las causales de disolucin, comienza el proceso

de la disolucin y luego su l iquidacin, consistente en f iniquitar

todos los negocios pendientes, tales como: cancelacin de sus

crditos a los acreedores, exigir el cobro de los crditos a los

deudores de la sociedad, etc. Finalizando este proceso con la

divisin del haber social entre los socios.

1.2 Efecto Jurdico

Toda causa tiene su efecto y en el caso de la disolucin de

Sociedad, el efecto jurdico consiste en que la sociedad queda

incapacitada de seguir operando en los negocios para lo cual

fue creada, quedndole completamente prohibido de l levar a

4

cabo nuevas operaciones; excepto el de f inalizar las

operaciones ya iniciadas.

La prohibicin de realizar nuevas operaciones, no solo es

para la sociedad, sino que tambin para los que sean

nombrados como Liquidadores.

El efecto jurdico de la disolucin de la Sociedad, se

encuentran estipulado en los artculos 64 y 65 del C de Com. del

Captulo II de las sociedades de personas, en relacin al art.

190 del Captulo VI del mismo cdigo, en lo que se refiere a las

Sociedades de Personas. Y en cuanto a los l iquidadores, la

prohibicin se encuentra estipulado en el art. 332 Inc. Final del

C de Com.

2. CAUSAS DE DISOLUCION

En la disolucin de las Sociedades encontramos dos

causas de disolucin que son: La Disolucin Parcial y la

Disolucin Total.

5

Disolucin Parcial, que es cuando solo afecta al vnculo

que une a uno o varios socios en la sociedad y con los dems.

Disolucin Total, es aquella que al producirse motivan la

conclusin del vnculo social para todos los socios, sin

excepcin alguna.

Tambin podemos decir que tomando en cuenta las fuentes

de donde se originan las causas de disolucin, stas pueden

clasif icarse como causas de disolucin legal, que son aquellas

que estn establecidas por la ley; en nuestro caso, son las que

ya establece el Cdigo de Comercio, en el artculo 59 y 187; as

como las causas de disolucin voluntaria, que se refieren a las

causas que el Cdigo de Comercio no establece, sino que son

establecidas por los socios en la escritura social de constitucin.

En estas lt imas para que se concreten deben de existir una

declaracin de voluntad de los socios; mientras que en las

legales, no es necesario que exista una declaracin de voluntad

o decisin de los socios.

Por su Trascendencia, las causas de disolucin pueden

distinguirse en causas generales y especiales. Las causas

6

generales son aquellas que afectan a todas las clases de

sociedades mercanti les; mientras que las causas especiales,

son las que slo afectan a algunas formas de las mismas, como

la muerte, exclusin o retiro de un socio, cuando el pacto social

las establezca de modo expreso. Art. 60 y 61 de Com.

Como Causas de Disolucin entendemos que son las

circunstancias que segn la ley, son capaces de poner f in al

contrato de sociedades. La existencia de una causa de

disolucin, no termina inmediatamente con la sociedad, sino que

es el punto de partida de la situacin de disolucin, que debe

desembocar en la etapa de l iquidacin.

2.1 Disolucin Parcial

Como anteriormente mencionamos, que la disolucin

parcial es cuando afecta el vnculo que une a los socios con la

sociedad. En nuestra legislacin mercanti l , podemos tomar como

ejemplo la Exclusin y Separacin de Socios, que el Cdigo de

Comercio nos habla en sus artculos 51 y siguientes. Para poder

comprender esta clase de disolucin, hablaremos primero de la

Exclusin y luego de la Separacin del Socio.

7

2.1.1 Exclusin del Socio

a) CONCEPTO. La exclusin es una forma de la disolucin

parcial, la cual es provocada por la sociedad en contra de los

socios, cuando los actos de stos ponen en peligro el buen

funcionamiento de la empresa.

b) CASOS LEGALES DE LA EXCLUSION. En las Sociedades de

Personas, el artculo 51 del Cdigo de Comercio, nos habla

que se pueden excluir a uno o ms socios en los casos que

enumera dicho artculo y los cuales se detallan a

continuacin:

I. Si usaren de la f irma o del patrimonio social para

negocios por cuenta propia.

II. Si infringieran sus obligaciones estatutarias o legales.

III. Si cometieren actos fraudulentos o dolosos contra la

sociedad.

IV. Por la prdida de las condiciones de capacidad o

calidades necesarias, segn los estatutos o leyes

especiales.

V. Por quiebra, concurso, insolvencia de hecho o

inhabil i tacin para ejercer el comercio.

8

VI. Por delito contra la propiedad establecido en

sentencia condenatoria ejecutoriada.

VII. Falta de consentimiento del Acreedor o Acreedores

particulares de los socios, a la prrroga del plazo de

la sociedad, en caso de incumplimiento del socio

deudor.

c) EFECTOS DE LA EXCLUSION DEL SOCIO. Cuando una vez

tomado el acuerdo de exclusin en Junta General, por los dos

tercios de las personas con derecho a voto por lo menos, la

sociedad procede a la l iquidacin y pago de la participacin

social que le corresponde al socio, segn el artculo 52 C de

Com.; pero la sociedad tambin se reserva el derecho de

Retencin a que se refiere el artculo 56 C de Com. porqu

la ley permite ese derecho a la sociedad? Le es permitido a la

sociedad, ya que el Estado est en la obligacin de proteger

la empresa, debido a que la exclusin del socio t iene sus

efectos, que son:

c.1 Si el Estado no protege a la empresa, se originara la

cesacin de la actividad lucrativa y la continuacin de la

misma, por la l iquidacin de la parte que le corresponde

al socio excluido.

9

c.2 Disminucin del Capital Social de la empresa, debido a la

erogacin del importe de la participacin y l iquidacin del

socio.

c.3 Tambin tiene sus efectos externos, de que el socio

excluido responde a favor de terceros de todas las

operaciones pendientes en el momento de su exclusin.

(Art. 55 Inc. 1 C. De Com.)

La exclusin no es de carcter voluntario por parte del

socio, sino que es de carcter imperativo por parte de la

sociedad, por haberse terminado la confianza en el socio, que

ha perdido su calidad personal, siendo una de las caractersticas

de las Sociedades de Personas; mientras que en las Sociedades

de Capital no se da la exclusin y separacin de socios, porque

la confianza y calidad personal, no es una caracterstica

esencial.

d. PROCEDIMIENTO PARA LA EXCLUSION DEL

SOCIO. ART. 44 LEY PR. M. El representante legal de la

sociedad, deber presentar solicitud al Juez de lo Mercanti l del

domicil io del socio que ha sido excluido, para tal caso deber de

cumplir con todos los requisitos de los artculos 193 y 195 Pr.

10

C., adjunto a la solicitud deber entregar una certif icacin del

punto de acta, en donde se hace constar el acuerdo de exclusin

del socio. Una vez aceptada la demanda por parte del Juez,

ordenar inmediatamente la notif icacin de dicha demanda al

Socio, debiendo de seguir con lo establecido en los artculos

206 y 1277 Pr. C.

Recibida por parte del socio la notif icacin, ste t iene un

plazo de 15 das para presentar oposicin. En caso de que el

socio no presentara oposicin, se presume que acepta el

acuerdo de la sociedad, y, el Juez a peticin de parte, resolver

que tiene por consentida la exclusin del socio.

Pero si el socio excluido presenta la oposicin dentro del

plazo antes sealado, el Juez remitir a las partes a venti lar sus

derechos en Juicio Sumario. En este caso, la Sociedad a travs

de su representante legal, deber demandar en Juicio Sumario

al socio excluido, en base a cualquiera de las causales que nos

especif ica el artculo 51 C de Com.; la demanda deber

realizarse dentro de los 15 das siguientes al de la notif icacin

del auto mediante el cual se remiti a las partes a dirimir sus

derechos en Juicio Sumario. Una vez vencido este trmino si la

11

sociedad no ha entablado la demanda respectiva, extinguir el

derecho que tiene la sociedad para ejercer la accin, tenindose

por aceptada la oposicin y quedar sin efecto el acuerdo de

exclusin del socio.

Consentida la exclusin del socio u ordenada por sentencia

f irme dictada en el juicio sumario de que se trata, la sociedad

deber proceder a la l iquidacin de la parte del socio excluido

de conformidad a lo dispuesto sobre la materia en la Escritura

Social, o segn a los acuerdos tomados por los socios.

La Sociedad puede hacer uso de la facultad que le confiere

el artculo 56 del C de Com., consistente en retener la parte del

Capital y Uti l idades del socio excluido, hasta concluir las

operaciones pendientes al t iempo de la exclusin, por lo que

nicamente deber hacerse la l iquidacin del haber social que le

corresponde al socio. Este derecho de retencin no podr ser

superior a dos aos y las cantidades retenidas devengarn el

inters legal, segn artculos 56 Inc. 2 y 960 Inc. lt imo C de

Com., al vencer el plazo de los dos aos deber practicarse la

l iquidacin respectiva. La escritura de l iquidacin se inscribir

en el Registro de Comercio y sta surtir los mismos efectos

12

que los de una escritura de modificacin social. Art. 465 Rom. I

C. De Com.

En caso de que la sociedad se negare a practicar la

l iquidacin, el socio excluido podr demandar a la sociedad en

Juicio Sumario. El valor del derecho social que hubiere de

l iquidarse, se establecer mediante prueba pericial que debe

aportarse en el trmino probatorio del juicio, cuando se probare

los extremos invocados, en la sentencia se fi ja la forma de pago,

teniendo en cuenta el derecho de retencin sealado

anteriormente, tambin las circunstancias de que el socio

excluido no podr exigir la entrega del bien aportado, cuando

ste sea indispensable para el funcionamiento posterior de la

sociedad o para la consecucin de sus f ines, segn artculos 56

y 57 C de Com.

La Certif icacin de la Sentencia pronunciada en el Juicio

Sumario de Liquidacin, deber inscribirse en el Registro de

Comercio y surtir efectos iguales a los de una escritura de

Modificacin Social. Por lo tanto la Exclusin del Socio surtir

efectos a partir de la fecha de Inscripcin en el Registro de

13

Comercio, segn lo establece el artculo 465 IV l i teral d C de

Com.

2.1.2 Separacin del Socio

a. CONCEPTO. Es el acto puramente voluntario del

socio inconforme con los actos realizados por la sociedad.

b. CAUSAS DE SEPARACION.

En las Sociedades de Personas todos los socios pueden

obtener su retiro de la sociedad, en los casos que el artculo 54

C de Com., nos enuncia y que son:

b.1 Si la sociedad, a pesar de tener uti l idades que lo

permitan, acuerda no repartir un beneficio igual, cuando menos

al inters legal del total del capital y reservas de la sociedad

durante dos ejercicios consecutivos.

b.2 Cuando, contra su voto o sin su consentimiento, se

modificare la escritura constitutiva, se designare como

administrador a una persona extraa a la sociedad o se

admitieren uno o varios socios nuevos.

14

b.3 Por no excluir al socio culpable en los casos previstos

por este Cdigo, a pesar de ser requerida la sociedad para ello

por el disidente en junta general de socios.

b.4 Por la simple manifestacin de voluntad del socio,

hecha en junta general, si la sociedad se ha constituido por

t iempo indefinido o fuera de capital variable.

b.5 A las causas antes mencionadas, tambin se le debe

de agregar la del Socio que no est de acuerdo con la fusin de

la Sociedad Art. 320 C de Com.

En las tres primeras causas sealadas, el socio deber

ejercer el derecho de Separacin, en un plazo de seis meses

contados a partir de cuando tuvo conocimiento del hecho que lo

motiv a separarse de la sociedad; mientras que en la lt ima

causa mencionada, el socio deber ejercer el derecho de

separacin dentro del plazo de noventa das que seala el

artculo 318 C de Com.

c. EFECTOS DE LA SEPARACION. De igual forma que en

la Exclusin del Socio, generalmente la Separacin causa los

15

mismos efectos que mencionamos en el apartado de la

exclusin. Decimos generalmente porque la separacin tiene su

excepcin en el Rgimen de Capital Variable, en donde el socio

no puede ejercitar el derecho de separacin, cuando sta t iene

como consecuencia la reduccin a menos del mnimo el capital

social, segn lo establece el artculo 314 C de Com.

d. PROCEDIMIENTO PARA LA SEPARACION DEL

SOCIO.

El procedimiento que se realiza para la separacin del

socio, es similar al de la exclusin del socio, con la nica

diferencia, que en la separacin es el socio que tom la decisin

voluntaria y no la sociedad, quien presenta la solicitud ante el

Juez de lo Mercanti l , a la cual adjunta una copia de la carta de

su separacin que dirigi a la sociedad, aunque esto lt imo no lo

especif ica la ley debe de hacerlo el socio, para evitar una

prevencin a lo solicitado.

Despus de haber sido presentada la solicitud al Juez

de lo Mercanti l por parte del socio, el Juez notif icar a travs del

representante legal de la sociedad, sobre la solicitud en

mencin. Una vez notif icada la sociedad, sta tendr un trmino

16

de 15 das siguientes al de la notif icacin, para que presente

oposicin y a peticin de parte, el juez tendr por consentida la

separacin. Si dentro del trmino antes sealado, la sociedad

presenta oposicin, el Juez remitir a las partes a venti lar sus

derechos en Juicio Sumario.

El socio por medio de su representante legal,

interpondr demanda en Juicio Sumario contra la sociedad, a

quien le reclamar su retiro, en base a cualquiera de las

causales estipuladas en el artculo 54 C de Com., esta demanda

tendr que ser incoada por el socio, dentro de los 15 das

siguientes al de la notif icacin del auto por el cual se remiti a

las partes a venti lar sus derechos en Juicio Sumario. Si vencido

este trmino y el socio no entabla la demanda, caducar el

derecho que tiene para ejercer la accin y como resultado, el

Juez tendr como aceptada la oposicin de la sociedad,

quedando sin efecto la decisin del socio de separarse.

Consentida la separacin del socio u ordenada por

sentencia f irme, dictada en el Juicio Sumario de que se trata,

procediendo de inmediato a la l iquidacin de la parte del socio

separado, de conformidad a lo dispuesto en la escritura social o

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por los acuerdos tomados por los socios, salvo si la sociedad

hace uso del Derecho de Retencin, a que alude el artculo 56

del C de Com. La escritura de l iquidacin se inscribir en el

Registro de Comercio y surtir los mismos efectos que los de

una escritura de modificacin social. Art. 465 Rom. I C de Com.

Si la sociedad se niega a practicar la l iquidacin, el

socio separado puede demanda a la sociedad en Juicio Sumario.

El valor del derecho social que hubiere de l iquidarse, se

acreditar por el socio mediante prueba pericial aportada en el

trmino probatorio del Juicio. Si se prueban los extremos

invocados, en la sentencia se f i jar la forma del pago, teniendo

en cuenta el Derecho de Retencin sealado en el prrafo

anterior, as como las circunstancias de que el socio que decidi

separarse, no puede exigir la entrega del bien aportado, cuando

dicho bien sea indispensable para el funcionamiento posterior de

la sociedad o para la consecucin de sus f ines. Art. 56 y 57 C de

Com., y Art. 44 Ley Pr. M.

La Certif icacin de la Sentencia que se pronuncia en el

Juicio Sumario de Liquidacin se inscribir en el Registro de

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Comercio, surtiendo los mismos efectos que los de una Escritura

de Modificacin Social. Art. 465 Rom. I C de Com.

La Separacin del Socio surtir efectos desde la fecha

de inscripcin en el Registro de Comercio. Art. 465 Rom. IV

l i teral d C de Com.

2.2 Disolucin Total

Decimos disolucin total, cuando aquellas causas que al

producirse, motivan la conclusin del vnculo social para todos

los socios, sin excepcin alguna.

Las causas por las cuales puede darse una disolucin total

de la sociedad, las encontramos en los artculos 59 y 187 del C

de Com., las cuales se enuncian a continuacin: Expiracin del

trmino sealado en la escritura social; imposibil idad de realizar

el f in principal de la sociedad o consumacin del mismo;

Prdidas de Capital y; Acuerdo Unnime de los Socios.

Las causas antes enunciadas por si solas no van a disolver

la sociedad, ya que no operan automticamente, sino que deben

de ser reconocidas por los socios y el acuerdo tomado por

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stos, debe hacerse en Escritura Pblica y posteriormente

inscribira en el Registro de Comercio y surte sus efectos a

partir de su inscripcin.

2.3 Disolucin Voluntaria

Los artculos 63 y 188 del Cdigo de Comercio nos dicen,

que la disolucin no es automtica. Por tal razn, decimos que

si uno de los socios muere no es causa para que la sociedad se

disuelva automticamente, sino que la sociedad puede continuar

operando con los herederos, pero esto, debe de hacerse constar

en el contrato social, para que surta efectos entre los socios y

terceros. Tambin podemos decir, que aunque exista una de las

causales de disolucin enunciadas en los artculos 59 y 187 C

de Com., por si sola no extingue de hecho la existencia de la

sociedad, sta debe ser reconocida por los socios en escritura

pblica o se pronuncie una sentencia de declaratoria de

disolucin, que deber inscribirse en el Registro de Comercio

(Publicidad Formal art. 456 C de Com.), para que surta efectos

desde la fecha en que se inscriba. Pero para poder inscribir la

escritura de disolucin, dicho acuerdo debe ser publicados en el

Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional (Publicacin

Material Art. 486 C de Com.), por tres veces en forma alterna;

20

posterior a la lt ima publicacin, si no ha ocurrido oposicin por

parte de cualquier interesado, sea ste un socio o un tercero.

Transcurridos 30 das se deber proceder a la inscripcin en el

Registro de Comercio.

En caso de que dentro de los 30 das despus de la lt ima

publicacin, existiera oposicin por parte de cualquier

interesado, una vez admitida la oposicin, el interesado deber

presentar la demanda ante el Juez de Comercio respectivo, en el

trmino de 30 das a partir de la fecha en que la oposicin es

admitida en el Registro de Comercio (Art. 64 Inc. 3 C de Com.)

2.4 Disolucin Judicial

En el momento de que se da una de las causas de

disolucin, tal como: Expiracin del Plazo sealado en la

Escritura Social; imposibil idad de realizar el f in principal de la

sociedad o consumacin del mismo; y Prdida de Capital. y la

Junta General se negare a reconocerla o no fuere convocada

para ese efecto, cualquiera de los socios o persona interesada,

podr pedir la disolucin judicial de la sociedad, artculo 188 C

de Com.

21

El Socio de una Sociedad de Personas, para poder exigir la

disolucin judicial de la sociedad, deber probar su calidad de

socio con el Testimonio de la Escritura de constitucin inscrita

en el Registro de Comercio, en donde deber consta esa

calidad; tambin deber presentar una constancia autntica,

para comprobar que la referida calidad no ha sido modificada.

En caso de que el testimonio en mencin, haya sido extraviado,

en lugar de ste, el socio t iene que presentar la certif icacin del

asiento de inscripcin expedido por el Registro de Comercio.

El accionista de una Sociedad de Capital, para probar la

existencia de sta, deber presentar el Testimonio de la

Escritura de Constitucin inscrita en el Registro de Comercio; y,

adems segn el artculo 146 en relacin al Art. 629 Inc. 1 C.

De Com., con la exhibicin material de los ttulos necesarios que

lo acredita como accionistas (acciones). En caso de que el

mencionado ttulo, no pueda ser presentado por estar en poder

de una institucin de crdito del pas, deber presentar una

constancia de la mencionada institucin, o bien puede presentar

una Certif icacin de que el ttulo est a disposicin de una

autoridad en ejercicio de sus funciones.

22

El inters que tenga cualquier persona o el socio, debe

acreditar la prueba instrumentalmente. En caso que no lo

acredite de tal forma, para tener derecho a ejercer la accin de

disolucin, deber establecerse en incidente previo en juicio

sumario y se reduce el trmino de prueba a 4 das (art. 37 Pr.

M.)

Tanto el socio, cualquier persona interesado o la Fiscala

General de la Repblica, en su caso, que intente demandar

judicialmente la disolucin de la Sociedad, como Acto Previo a

la demanda deber ocurrir al Juez de lo Mercanti l del domicil io

de la sociedad infractora, para que le conceda un plazo no

menor de 90 das ni mayor de 120, para que subsane la causa

de disolucin originada.

Tres das despus de expirado el plazo antes sealado, y

se compruebe que la sociedad no haya subsanado la causal

invocada, deber de entablarse la respectiva demanda y de

l legarse a probar en juicio la causal, el juez deber pronunciar

sentencia en la que declare la disolucin, la cual una vez

ejecutoriada, el juez debe expedir la certif icacin de dicha

sentencia, para su respectiva inscripcin en el Registro de

23

Comercio, por parte del interesado, la que surtir efectos a

partir de su inscripcin. Una vez devuelta al juez debidamente

inscrita, ste prevendr a los socios para que dentro de 30 das

contados a partir de una lt ima notif icacin, nombren al

l iquidador o l iquidadores, en caso contrario, el juez los nombrar

si dentro de dicho trmino, la sociedad no hace el

nombramiento, (Art. 39 Pr. M).

2.4.1 Disolucin de Sociedades Nulas e Irregulares

Las Sociedades Nulas e Irregulares las encontramos en

nuestro Cdigo de Comercio en los artculos 343 al 357, estas

son sociedades que carecen de validez en su contratos social o

de irregularidades en su funcionamiento, que provocan una

disolucin forzosa.

Sociedad nula, es aquella que en su contrato social

adolece de vicios, y se exteriorizan mediante actos realizados

frente a terceros, art. 348 C de Com.; mientras que las

sociedades irregulares, son aquellas que su contrato son

vlidos, pero que su funcionamiento las convierte en un peligro

para el pblico, por lo que su l iquidacin es forzosa.

24

a. SOCIEDAD CON OBJETO ILICITO

Decimos que una sociedad es nula porque tiene objeto

i l cito, cuando el propsito de la sociedad, es todo lo contrario a

la ley, la moral o al orden pblico; como ejemplo podemos citar.

Una sociedad que haya sido formada para vender drogas; la

f inalidad de esta sociedad ira en contra de los tres aspectos

antes mencionados. Por lo tanto, la escritura social no puede

inscribirse en el Registro de Comercio.

Si la sociedad fue inscrita, an teniendo el objeto i l cito

sealado en el prrafo anterior, puede ser declarada nula con

efecto retroactivo (art. 343 C de Com.), a pesar de lo

establecido en el artculo 25 de la misma ley.

Cualquier persona que compruebe inters o el Ministerio

Pblico, podr ejercer la accin de nulidad y esta accin traer

como consecuencia la disolucin y l iquidacin de la sociedad,

sin perjuicio de la responsabil idad que procediere. Asimismo, la

accin de nulidad no la puede ejercer el socio que haya

intervenido en la celebracin del acto nulo.

25

b. SOCIEDAD CON CAUSA ILICITA

Este t ipo de sociedad, es aquella que no obstante que su

objeto t iene apariencia lcita, todos los dividendos que obtiene

son uti l izados para actividades i l citas, contrarias a la ley, la

moral o al orden pblico.

De acuerdo al art. 344 C de Com., la causa debe de

constar en el instrumento o sea en la Escritura Social de

Constitucin de la sociedad, tambin pueden ser establecidas

posteriormente, pero para esto, debe ser probado por cualquier

medio legal de prueba. Si la causa no se expresa en el

instrumento o no puede ser probada posteriormente, se

presumir que la sociedad tiene causa lcita.

c. SOCIEDAD POR FALTA DE CONSENTIMIENTO

Se entiende por consentimiento desde el punto de vista

jurdico, la adhesin de uno o a la voluntad de otro.

Tomando como referencia el concepto antes mencionado,

se entiende que en una sociedad, exista falta de Consentimiento

de un socio o varios de ellos en el contrato de sociedad, cuando

se pruebe esa ausencia de adhesin a la voluntad de los dems.

26

Existiendo la falta de consentimiento en una sociedad, la

accin de nulidad le corresponde al socio perjudicado o al

Ministerio Pblico. Una vez admitida la demanda por parte del

Juez, ste l ibrar oficio al Registro de Comercio, para anotar

preventivamente la demanda y en caso de ser probados los

extremos, la sentencia ser declarando nula y en caso de ser

probados los extremos, la sentencia ser declarando nula la

sociedad y ordenando su inmediata disolucin y l iquidacin.

Posteriormente el Juez l ibrar certif icacin de la sentencia para

su inscripcin en el Registro de Comercio.

En este caso, debemos de entender que la nulidad

proviene de la falta de consentimiento de la mayora de los

socios. Pero, si la falta de consentimiento fuera solamente de

uno de los socios o de la minora de ellos, deber considerarse

como causa de separacin, tal como lo estipula el art. 345 inc.

lt imo, en relacin con el art. 26 Inc. 2 del C de Com.

27

3. CAUSALES DE DISOLUCIN

3.1 SOCIEDADES DE PERSONAS

En las Sociedades de Personas, de acuerdo al Art. 59 C de

Com., las causas por las cuales se disuelven son:

I. Expiracin del Trmino sealado en la escritura

social, cuya prrroga no podr estipularse

tcticamente.

II. Imposibil idad de realizar el f in principal de la

sociedad, o consumacin del mismo.

III. Prdidas de las dos terceras partes del capital social.

IV. Acuerdo unnime de los socios a menos que en la

escritura social se haya estipulado que tal decisin

pueda tomarse por mayora.

3.2 SOCIEDADES DE CAPITALES

De acuerdo al art. 187 C de Com., las Sociedades de

Capitales se disuelven por las causas que a continuacin se

detallan:

I. Expiracin del plazo sealado en la escritura social, a

menos que la junta general de accionistas acuerde la

28

prrroga del mismo, con los requisitos exigidos para

modificar el pacto social.

II. Imposibil idad de realizar el f in principal de la

sociedad o consumacin del mismo, salvo que la

junta general de accionistas acuerde cambiar la

f inalidad, observando los requisitos legales.

III. Prdida de ms de las tres cuartas partes del capital,

si los accionistas no efectuaren aportaciones

suplementarias que mantengan, por lo menos, en un

cuarto el capital social.

IV. Acuerdo de la Junta General de accionistas, en

sesin extraordinaria especialmente convocada al

efecto y con el voto favorable de las tres cuartas

partes de las acciones. El pacto social puede

aumentar, pero no disminuir, la proporcin de

acciones exigida en este caso.

V. Otras causas de disolucin. Por Sentencia Judicial y

por Fusin.

29

3.3 DIFERENCIAS DE LAS CAUSALES DE DISOLUCION

I. Expiracin del plazo o trmino en la Escritura Social.

En este causal, a las Sociedades de Personas no le es

permitido prorrogar el trmino en una forma tcita, sino que

debe establecerse en forma expresa.

Es la voluntad de los socios, en Junta General, la que

predomina, ya que ellos son l ibres para determinar o f i jar el

trmino de vida que tendr la sociedad, ya sea un trmino breve

o un plazo largo, pero tambin los socios pueden determinar que

la sociedad tenga una vida indefinida. Pero si el los sealan un

determinado plazo, al l legarse ste, la sociedad entra al proceso

de disolucin y posterior l iquidacin.

En las Sociedades de Capitales, igualmente, la prrroga de

dicho plazo debe ser acordado por los socios en Junta General

de Accionistas, para lo cual deben de cumplir con los requisitos

exigidos para la modificacin.

Pero, podr modificarse la expiracin del plazo de

duracin de la sociedad?, claro que se puede prorrogar, para lo

30

cual es imprescindible que los socios adopten el acuerdo y luego

sea inscrito en el Registro de Comercio antes de que expire el

trmino de duracin de la sociedad.

Si transcurre el trmino sealado en la escritura social, la

sociedad continuar funcionando en forma regular hasta que se

otorgue la escritura que la disuelva o se haga uso de la accin

de disolucin. Una vez demandada la disolucin, el juez le

conceder un plazo no menor de 90 das ni mayor de 120,

dentro del cual la sociedad podr regularizar su existencia. Art.

356 C de Com.

II. Imposibilidad de realizar el fin principal de la Sociedad,

o consumacin del mismo.

En las Sociedades de Personas y de Capital, esta

causal no opera de pleno derecho, ya que es preciso que sea

declarada su existencia por un acuerdo adoptado por los

socios en una Junta General de Accionistas y sta acuerde

cambiar la f inalidad. La imposibil idad de seguir realizando el

f in principal de la sociedad o el quedar consumado, son

causas generales de disolucin. La imposibil idad puede ser

31

fsica o jurdica. La consumacin del objeto es un problema

de hecho.

Cuando se dice que esta causal no opera de pleno

derecho, se fundamenta legalmente con los artculos del

Cdigo de Comercio y Ley de Procedimientos Mercanti les,

que a continuacin se transcriben.

Art. 63 C de com. La disolucin no es automtica. En

consecuencia, las causales de disolucin contempladas en

este Cdigo no ponen fin por s solas a la existencia de la

sociedad, hasta que no se acuerde o reconozca la disolucin

por los socios, en escritura pblica, o se pronuncie sentencia

declarando la disolucin.

La existencia de una causal de disolucin da derecho

a cualquiera de los socios o a terceros que tengan inters en

ello para demandar que la sociedad sea declarada disuelta o

se reconstituya en forma legal.

La escritura de disolucin y la ejecucin de la

sentencia, en su caso, se inscribirn en el Registro de

32

Comercio y surtirn sus efectos desde la fecha de su

inscripcin.

Art. 188 C de Com. La disolucin no ser automtica.

Las cuatro primeras causales de disolucin indicadas en el

artculo anterior debern ser reconocidas por los accionistas

en junta general. El reconocimiento se har constar en

escritura pblica, otorgada por las personas que la junta

general designe, como representante de la masa total de

accionistas; esta escritura se inscribir en el Registro de

Comercio y surtir sus efectos a partir de la fecha de la

inscripcin.

Art. 356 C de com. la disolucin que prolongue su

existencia ms all del plazo fi jado en el pacto social para su

disolucin, sin haber otorgado previamente la prrroga

correspondiente, as como aquella que se encuentre afectada

por cualquier otra causal de disolucin contemplada en este

Cdigo y no proceda a subsanarla, continuar funcionando

en forma regular, hasta que se otorgue la escritura que la

disuelva o se haga uso de la accin de disolucin.

33

Demandada la disolucin por cualquier de los motivos

sealados n el inciso anterior, el Juez conceder, como

requisito previo para tramitar el juicio, un plazo no menor de

noventa das ni mayor de ciento veinte dentro del cual la

sociedad podr regularizar su existencia.

Art. 38 L.Pr. M. Cuando de conformidad con los arts.

189 y 356 del Cdigo de Comercio, cualquier socio, persona

interesada o la Fiscala General de la Repblica, en su caso,

intentare demandar judicialmente la disolucin de la

sociedad, deber ocurrir al juez a efecto de que, como acto

previo, conceda el plazo a que se refiere el inciso segundo

de la lt ima disposicin citada.

Si dentro de los tres das siguientes a aqul en que

expire dicho plazo, no se comprobare haber subsanado la

deficiencia, podr entablarse la demanda correspondiente; y

si en el juicio se probare la causal invocada, el juez

pronunciar sentencia declarando la disolucin.

34

III. Prdida de Capital

Para el caso de las Sociedades de Personas, la disolucin

de la misma procede cuando ha perdido dos terceras partes de

su capital; mientras que las Sociedades de Capital, su disolucin

opera cuando han perdido ms de las tres cuartas partes del

capital; pero en este t ipo de sociedad, el Cdigo de Comercio

expresamente le permite seguir operando a la sociedad, si sus

accionistas hacen nuevas aportaciones, pero para eso deber

tomar el acuerdo en la Junta General de Accionistas.

Igual tratamiento se aplica a las sociedades de personas a

la luz de la interpretacin de los Arts. 63, 356 del C de Com. Y

38 Ley de Pr. M. Antes transcritos.

IV. Disolucin por Acuerdo de los Socios

En este t ipo de causal para que opere, en las sociedades

de personas, deber contar con el acuerdo unnime de los

socios, a no ser que stos, al momento de l levarse a cabo la

constitucin de la sociedad, hayan tomado el acuerdo de que la

decisin puede ser tomado por la mayora de los socios, y esto,

deben quedar estipulados en la Escritura Social de Constitucin.

35

En el caso de las Sociedades de Capital, el Acuerdo de

Disolucin debe ser tomado en Junta General de Accionistas, en

sesin extraordinaria especialmente convocada al efecto, por el

voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones. En

ningn momento es aceptado que este acuerdo sea tomado por

una menor cantidad de votos que los mencionados, pero si

puede aumentarse a ms de las tres cuartas partes de los votos

favorables. Art. 187 Romanos IV C de Com.

Se impone la necesidad de aclarar que el porcentaje

mnimo de las partes, como requisito para tomar el acuerdo de

disolucin, se aplica a los acuerdos tomados en sesiones de

primera convocatoria, ya que si sta no se celebra por falta de

qurum, entonces se har 2. Y hasta 3. Convocatoria; y el

acuerdo se tomar con otra proporcin mayor, tal como lo

reglamenta el art. 243 Romanos V C de Com.

36

CAPITULO II

1. LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES

1.1 CONCEPTO

MANUEL OSSORIO. Es la operacin consistente en

determinar el activo y el pasivo de las mismas en el momento de

su disolucin, a efectos de abonar las deudas y de adjudicar el

saldo a los socios en la proporcin que a cada uno le

corresponda.

JOAQUIN RODRIGUEZ RODRIGUEZ. Son las operaciones

necesarias para concluir los negocios pendientes a cargo de las

sociedades, para cobrar lo que a la misma se adeuda, para

pagar lo que ella debe, para vender todo el activo y

transformarlo en dinero constante y para dividir entre los socios

el patrimonio que as resulte.

JOAQUIN GARRIGUEZ. Es el conjunto de operaciones de

la sociedad que tienden a f i jar el haber social al divisible entre

los socios.

37

1.2 La Sociedad en Liquidacin Plazo.

La Sociedad que ha entrada a su etapa de la l iquidacin,

despus de haberse l levado a cabo su proceso de disolucin, a

su razn social o denominacin deber agregar la frase En

Liquidacin; y la misma debe ser practicado en un plazo que no

puede exceder de cinco aos. Art. 326 C de Com.

La razn de que las operaciones de l iquidacin se

desarrollen normal con terceros, exige la subsistencia de la

personalidad jurdica de la sociedad. Segn la teora de la

identidad, la sociedad subsiste durante el perodo de la

l iquidacin y no una comunidad de bienes, ni una sociedad

coactiva de l iquidacin. En nuestra Legislacin Mercanti l , la

Teora de la Identidad encuentra su apoyo en el artculo 326 C

de Com., el cual expresa que la sociedad disuelta, conservar

su personalidad jurdica mientras se realiza la l iquidacin.

En la l iquidacin lo nico que cambia es el f in de la

sociedad, porque en esta etapa ya no se trata de la explotacin

del negocio mercanti l , sino la l iquidacin de las operaciones

pendientes para poder l legar a la divisin del resto patrimonial

38

entre los socios. La sociedad deja de explotar el comercio y las

amplias facultades de representacin de los administradores, los

cuales convertidos en l iquidadores, ven l imitadas sus facultades

a los f ines estrictos de la l iquidacin.

1.3 PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD EN LIQUIDACIN

El art. 326 C de Com., dice que las sociedades an

despus de la disolucin conservar su Personalidad Jurdica

para los efectos de la Liquidacin.

Lo anterior nos seala una restriccin posit iva, porque

podemos practicar todos los actos necesarios para la

l iquidacin; pero con la l iquidacin tenemos una restriccin

negativa, y es que no podemos efectuar nuevas operaciones.

Pero en todo caso, la Personalidad Jurdica de la Sociedad se

prolonga hasta l iquidar completamente las relaciones sociales.

La estructura de la sociedad, en ningn momento sufre un

cambio fundamental con la l iquidacin, ya que la nica

modificacin que se produce afecta a la f inalidad de la sociedad.

La finalidad ordinaria de la empresa desaparece como meta a

conseguir, para ser sustituida por el propsito de l iquidacin,

39

siendo esto, para convertir en un patrimonio repartible el

complejo jurdico de las que es t i tular la sociedad.

La Personalidad de la Sociedad sigue siendo la misma, o

sea, la sociedad permanece intocable en cuanto a su

personalidad jurdica, slo se inicia un proceso de

desintegracin de la empresa que no puede realizarse de un

modo desordenado, que sera perjudicial a los socios y a los

terceros, por lo que debe practicarse de acuerdo con ciertas

normas establecidas por los socios o impuestas por la ley.

1.4 EFECTOS DE LA LIQUIDACIN

Decimos que la Disolucin es la causa de la Liquidacin,

esta supone la desaparicin de los administradores ordinarios,

la transformacin de la actividad ordinaria de la sociedad en una

actividad de l iquidacin, el cumplimiento de ciertas normas de

publicidad que son garantas de los socios y de los terceros y, la

divisin del haber social.

40

2. LOS LIQUIDADORES

Los l iquidadores son los administradores y los

representantes de la sociedad en l iquidacin, quienes son los

responsables de l levar a cabo la l iquidacin; stos actan en

inters de la sociedad a la que administran, en ningn momento

al inters del socio o de los acreedores del socio.

El nombramiento de los l iquidadores debe estar

establecido en el pacto social, pero en el caso de que no est

establecido, le corresponde tomar el acuerdo a los socios o

cuando los socios en Junta General acuerden o reconozcan la

disolucin. Tambin corresponder a stos, f i jar el plazo no

mayor de cinco aos, en que deba practicarse la l iquidacin. La

ley no especif ica que el nombramiento de los l iquidadores, debe

ser por mayoras o minoras, no existe tambin oposicin, en el

aspecto de reconocer a favor de las minoras el derecho de

nombrar un l iquidador. Arts. 22 Romanos XII, 27 y 328 C de

Com.

41

Los l iquidadores as como son nombrados por los socios,

estos mismos tienen la potestad de revocar su nombramiento,

esta revocacin puede efectuar a uno o varios de los

l iquidadores, al quedar una vacante, deber cubrirse de la

misma forma antes descrita. Cuando solamente exista un

l iquidador, ste actuar en forma individual y en caso de que

hayan varios actuarn conjuntamente, por lo que las decisiones

debern ser tomadas por mayora.

Si el nombramiento de los l iquidadores no ha sido inscrito

en el Registro de Comercio y no hayan entrado en funciones, no

cesarn en sus cargos los administradores sin perjuicio de la

responsabil idad de unos o de otros, pero en caso de que la

inscripcin no se haya l levado a cabo por dolo o por negligencia

(art. 329 C de Com.)

Cuando la sociedad ha l levado a cabo la disolucin por

sentencia judicial, los socios t ienen un plazo de treinta das

contados desde el siguiente da al de la lt ima notif icacin, para

nombrar el l iquidador o l iquidadores. Si expirado el plazo en

mencin y no se ha hecho el nombramiento de los l iquidadores,

cualquiera de los socios o el Fiscal General de la Repblica,

42

podr solicitar al juez que haga la designacin. En este caso,

los socios que no han solicitado el nombramiento, sern odos

por el juez, por un lapso de tres das comunes; con lo que stos

contesten o en su rebelda, el juez har la designacin del

l iquidador o l iquidadores (art. 39 Pr. M.)

2.1 FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES

La ley le atribuye determinadas facultades a los

l iquidadores y a las cuales debern de darle cumplimiento, ya

que toda actuacin que exceda de las facultades ya

determinadas en el art. 332 C de Com., es ineficaz frente a la

sociedad, todo y cuando dicho exceso de las facultades sea del

conocimiento de terceros; todo tercero que tenga conocimiento

del supuesto exceso, puede ampararse en el contenido legal de

las facultades del l iquidador para estimar ineficaz toda l imitacin

contractual.

De acuerdo al artculo 332 C de Com., los l iquidadores

t ienen las facultades que a continuacin se detallan:

I . Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado

pendientes al t iempo de la disolucin.

43

II. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella

deba.

III. Vender los bienes de la sociedad.

IV. Practicar el balance final de la l iquidacin, que deber

someterse a la discusin y aprobacin de los socios, en la

forma que corresponda segn la naturaleza de la sociedad.

V. Depositar en el Registro de Comercio el balance final, una

vez hecho el depsito y publicacin del balance, a que se

refiere el ordinal anterior.

VI. Otorgar la escritura de l iquidacin y obtener su inscripcin

en el Registro de Comercio.

Asimismo, a los l iquidadores les queda terminantemente

prohibido iniciar nuevas operaciones sociales.

2.2 OPERACIONES DE LIQUIDACIN

Las operaciones de l iquidacin son todas aquellas que se

inician una vez que los l iquidadores hayan tomado posesin del

cargo.

a. LA OCUPACION, sta consiste en que los

administradores entregan a los l iquidadores, todos los bienes,

44

l ibros y documentos de la sociedad y esto deber hacerse a

travs de un inventario practicado que ser suscrito por ambas

partes.

b. LA LIQUIDACION DEL PASIVO, esta operacin

consiste en dejar un patrimonio neto, l ibre de compromisos,

reclamaciones o gravmenes. Para lo cual, los l iquidadores

debern de cumplir en forma estricta las obligaciones

pendientes a cargo de la sociedad y pagar sus deudas.

c. LIQUIDACION DEL ACTIVO, consiste en exigir los

cobros de todo lo que se le deba a la sociedad, stas tenemos,

los dividendos que se le deban a la sociedad en caso de que

sea socia de otra, as como las aportaciones pendientes de

realizar por los socios. La realizacin en dinero, cuando se

refiere de vender los bienes de la sociedad.

d. PUBLICIDAD DE LA LIQUIDACION. Toda sociedad

que se encuentra en la etapa de la l iquidacin, deber anunciar

al pblico dicho estado, con fin de evitar engaos a terceros de

buena fe. De acuerdo al Cdigo de Comercio en su artculo 465

Rom. I y II, considera necesario la inscripcin del

45

nombramiento de los l iquidadores, as como la disolucin y

l iquidacin de la sociedad.

e. DIVISION DEL HABER SOCIAL. Convertidos los

bienes en dinero, o dada la existencia de bienes inconvertibles,

procede su distribucin entre los socios. Para l levarse a cabo

esta etapa, ya sea una Sociedad de Persona o Sociedad de

Capital, se procede conforme a los artculos 335, 336 y cuando

se trate de bienes distinto al dinero, se har de acuerdo al Art.

340 C de Com.

f. CANCELACION DE LA INSCRIPCION DE LA

SOCIEDAD. Siempre que se forma una sociedad, sta deber

inscribir su Escritura de Constitucin en el Registro de

Comercio, para que dicha sociedad pueda tener existencia. De

la misma manera deber realizarse la cancelacin de la

escritura de Constitucin de la Sociedad cuando sta quede

l iquidada. (Art. 342 C de Com.)

3. Liquidacin Voluntaria

Cuando una sociedad sea sta de Persona o de Capital, ha

sido disuelta por cualquiera de las causales comprendidas en

46

los Romanos I al IV, de los artculos 59 y 187 C de Com., entra

al proceso de la Liquidacin, pero siempre conservando su

personalidad jurdica.

En este apartado hablaremos sobre el desarrollo de la

l iquidacin Voluntaria, la cual se realiza conforme a lo

establecido en el captulo XI del ttulo II del Libro Primero del

Cdigo de Comercio, que comprende los artculos 326 y

siguientes.

Para dar inicio a la l iquidacin, deber nombrarse primero

al l iquidador o l iquidadores, tal como lo estipule el Pacto Social

o pueden ser nombrados por los socios cuando stos acuerden o

reconozcan la disolucin de la sociedad.

En los casos cuando una sociedad ha sido disuelta en

virtud de una sentencia y ejecutoriada sta, el juez entrega a la

sociedad, una certif icacin de la disolucin para que sea inscrita

en el Registro de Comercio. Una vez que la sociedad devuelva

al juez, la certif icacin debidamente inscrita, el juez le sealar

a los socios un plazo de treinta das contados desde el siguiente

al de la lt ima notif icacin, para que dentro de dicho plazo

47

nombre al l iquidador o l iquidadores que tendrn a su cargo el

proceso de l iquidacin de la sociedad.

Inscrito el nombramiento de los l iquidadores, stos ya

pueden dar inicio al proceso de l iquidacin, dentro del marco de

las facultades que la ley les establece les establece en el art.

332 C de Com. Durante todo el t iempo que dure el proceso de la

l iquidacin, los socios perfectamente pueden acordar el reparto

parcial del haber social conforme el inters de la sociedad y de

sus acreedores. El acuerdo deber ser tomado por la mayora

necesaria para modificar el pacto social. Dicho acuerdo deber

ser publicado y no podr ser ejecutado durante el transcurso de

treinta das, a partir de la tercera publicacin.

En el caso de que la l iquidacin sea de Sociedad de

Personas, cuando ya han sido pagadas las deudas sociales, el

remanente deber ser distribuido entre los socios, conforme a lo

dispuesto en el art. 335 C de Com., observndose las reglas

siguientes:

a. Si los bienes que constituyen el haber social son

fcilmente divisibles, se repartirn en la proporcin que

48

corresponda a la participacin de cada socio en la masa

comn.

b. Si entre los bienes que constituyen el activo social se

encontraren los mimos que fueron aportados por algn

socio u otros de idntica naturaleza, dichos bienes debern

ser entregados de preferencia al socio que los aport, si se

puede realizar cmodamente y el pacto social lo permite.

c. Los bienes se fraccionarn en las partes proporcionalmente

respectivas, compensndose entre los socios las diferentes

que hubiere.

d. Una vez formados los lotes, el o los l iquidadores

convocarn a los socios a una junta, en la que se les dar

a conocer el proyecto respectivo, y aquellos gozarn de un

plazo de ocho das hbiles a partir del siguiente a la fecha

de la junta, para solicitar modif icaciones, si creyeren

perjudicados sus derechos.

e. Si los socios manifestaren expresamente su conformidad, o

si durante el plazo que se acaba de indicar no formularen

observaciones, se les tendr por conformes con el proyecto

y el o los l iquidadores harn la respectiva adjudicacin,

otorgndose en su caso, los documentos que procedan.

49

f. Si durante el plazo a que se refiere el l i teral d, los socios

formularen observaciones al proyecto de divisin, el o los

l iquidadores convocarn a una nueva junta, en el plazo de

ocho das, para que, de comn acuerdo, se hagan al

proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere

posible obtener el acuerdo, el o los l iquidadores

adjudicarn el lote o lotes respecto de los cuales hubiere

disconformidad, en comn a los respectivos socios; y la

situacin jurdica resultante entre los adjudicatarios se

regir por las reglas de la copropiedad.

Cuando la l iquidacin se tratar de una sociedad de

capital, el remanente de la l iquidacin, ser distribuido entre los

socios conforme a lo establecido en el artculo 336 C de com.,

observndose las reglas siguientes:

a. En el balance final se indicar la parte que a cada socio le

corresponde en el haber social.

b. Dicho balance se publicar y quedar, as como los

papeles y l ibros de la sociedad, a disposicin de los

accionistas, quienes gozarn de un plazo de quince das, a

50

partir de la lt ima publicacin, para presentar sus

reclamaciones a los l iquidadores.

c. Transcurridos dicho plazo, los l iquidadores convocarn a

una junta general de accionistas, para que aprueben en

definit iva el balance. Esta junta ser presidida por uno de

los l iquidadores.

Cuando el balance general es aprobado por la junta

general de accionistas, los l iquidadores ya pueden proceder a

los pagos correspondientes a dichos accionistas, quienes

debern entregar a los l iquidadores, las acciones respectivas.

En caso de que los mencionados pagos no son cobrados por los

accionistas, en el lapso de dos meses contados a partir de la

aprobacin del balance final, debern ser depositados en una

institucin bancaria, a la orden del accionista si la accin fuere

nominativa, o de quien presente el ttulo, si fuere al portador,

para cuyo efecto se indicar el nmero.

Si transcurrieren cinco aos sin que se hayan reclamado

las cantidades depositadas, la institucin bancaria deber

entregarlas al centro de beneficencia pblica que designe la

51

Secretara de Salud Pblica y Asistencia Social. Art. 338 C de

Com.

Tambin existe el caso en que las participaciones sociales

se pagan con bienes distintos del dinero; en esta situacin los

l iquidadores a nombre de la sociedad l iquidada, otorgarn los

documentos o escrituras de cesin a favor de los socios,

previamente al otorgamiento de la escritura de l iquidacin

social.

Qu pasa con los l ibros, los documentos sociales y

papeles de la sociedad, que los administradores entregaron a

los l iquidadores mediante un inventario al inicio de la

l iquidacin?

Todo lo antes mencionado entregado por los

administradores a los l iquidadores nombrados para tal efecto, se

tendrn que depositar en una institucin bancaria o bien puede

ser una persona que sea designada por la mayora de los

socios, y si stos no hicieran la designacin, corresponder al

Juez competente hacer dicha designacin.

52

Habindose realizado la disolucin de una sociedad de

personas, si todos los socios estuvieren conformes con la

l iquidacin del haber social, posteriormente los socios otorgarn

la escritura de l iquidacin siempre y cuando se cancelen las

deudas sociales. Art. 341 C de Com.

Asimismo, corresponder a los socios cancelar en el

Registro de Comercio, la inscripcin de las escrituras de

constitucin y su modif icacin, as como de los estatutos si los

hubiere.

4. LIQUIDACION JUDICIAL

De acuerdo a nuestra Legislacin Mercanti l , la l iquidacin

judicial se realiza cuando cualquiera de los socios o cualquier

persona que compruebe inters en ello exija la disolucin, la

Junta General de socios se niega a reconocerla o no fuere

convocada para ese efecto. Recordemos que las causales de

disolucin no son automticos. Art. 63, 188 y 189 C de Comercio

y especficamente en los casos de: 1) Sociedades con Objeto y

Causa Ilcita; 2) Por falta de consentimiento de la mayora de los

socios; 3) Por carecer absolutamente de formalidades para su

otorgamiento; 4) Por no l lenar la escritura social los requisitos

53

que la ley exige; 5) Por no haber sido presentada la escritura

social para su inscripcin en el Registro de Comercio; 6) Por

realizar la sociedad actos i l citos.

4.1 Liquidacin de Sociedad con Objeto y Causa Ilcita.

(343 y 344 C de Com.)

En esta clase de sociedad, primeramente deber realizarse

la accin de nulidad, la cual debe ser ejercitada por cualquier

persona que tenga inters en ello, no pudiendo hacerlo, aquellos

socios que participaron en la celebracin del contrato social de

la sociedad. Tambin dicha accin, puede ser l levada a cabo por

el Ministerio Pblico y la cual se venti lar en juicio sumario.

Tanto la calidad o inters del socio, debe de ser comprobado de

conformidad al artculo 37 Pr. M. Tambin el juez puede

perfectamente declarar de oficio la nulidad, una vez tenga

conocimiento de la misma.

Decretada la nulidad por el juez podr practicar por si

mismo la l iquidacin o designar un l iquidador; para lo cual

deber or previamente a la oficina que ejerce la vigi lancia del

Estado, en este caso corresponde a la Superintendencia de

Obligaciones Mercanti les.

54

El l iquidador a nombrarse puede ser una persona natural o

una institucin bancaria, quien tendr las facultades sealadas

en el art. 332 C de Com., en este caso, los socios no tienen

ninguna participacin en el proceso de l iquidacin, ya que los

acuerdos corresponden tomarlos al Juez. (art. 43 Pr. M.).

Una vez se haya l levado a cabo la etapa de la l iquidacin,

el importe de la misma deber ser uti l izado en primer lugar, para

hacer los pagos respectivos de la responsabil idad civi l en que

haya incurrido la Sociedad; en segundo lugar, si existiere un

remanente, ste deber ser destinado a una sociedad de

beneficencia pblica del lugar en que la sociedad haya tenido su

domicil io, a juicio del juez.

4.2 Liquidacin de Sociedad por Falta de Consentimiento

de la Mayora de los Socios (345 C de Com.)

En esta clase de sociedad, por la falta de consentimiento

por parte de los socios produce nulidad y la accin para poder

reconocer la nulidad podr realizarla el socio o socios

perjudicados. Tambin podr ejercerlo el Ministerio Pblico.

55

Debemos recordar que la falta de consentimiento de un

solo socio o de la minora de ellos no produce nulidad, lo que

puede l legar a ocurrir, es la separacin del socio o los socios

que no hayan consentido, por lo que la sociedad es vlida y

continua sus operaciones con el resto los socios y los que no

hayan consentido t ienen derecho a que se les indemnice por los

perjuicios que hayan sufrido.

La calidad del socio o el inters del mismo, se comprueba

segn lo establecido en el artculo 37 de la Ley de

Procedimientos Mercanti les. La accin de nulidad se venti la en

Juicio Sumario y en caso de ser declarada la nulidad en la

sentencia respectiva y una vez ejecutoriada, se l levar a cabo la

disolucin y l iquidacin.

En lo que a la l iquidacin se refiere, se har conforme al

artculo 43 de la Ley de Pr. M., el importe de la misma, se

uti l izar para el pago de responsabil idad civi l y el remanente en

caso de haberlo, se destina a una institucin de beneficencia

pblica de la localidad en que la sociedad haya tenido su

domicil io a juicio del juez. Art. 345 C de Com.

56

4.3 Liquidacin de Sociedad por Carecer Absolutamente de

Formalidades para su Otorgamiento (346 C de Com.)

En este caso, la sociedad no tiene existencia legal, pero en

caso de que esta sociedad l lega a realizar operaciones, como

contratar con terceros, la proteccin a los derechos de stos,

cuando contrata de buena fe con la sociedad, funciona de hecho

y adquiere personalidad jurdica nicamente en cuanto le

perjudique, pero no en lo que pudiere beneficiarle (art. 348 C de

Com.) Debido a que en esta clase de sociedad, no existe objeto

ni causa i l cita, se le permite su constitucin con las

formalidades respectivas.

La accin de solicitar al Juez de que proceda a la

l iquidacin, le corresponde a los interesados o al Ministerio

Pblico. En lo que se refiere a la l iquidacin de la sociedad y al

resultado del importe de la l iquidacin, se realiza de la misma

manera que en los casos anteriores, a excepcin del remanente,

ya que no ser entregado a una institucin de beneficencia, sino

que se reparte entre las personas que hicieron aportes a la

sociedad de hecho, a prorrata de los mismos, pero cada quien

no podr recibir ms de lo que aportaron. En cuanto a la

57

institucin de beneficencia, sta recibir en lugar del remanente,

la uti l idad que dicha sociedad podra haber obtenido.

Asimismo, esta clase de sociedad tiene su oportunidad

para formalizar legalmente su contrato y para evitar su

l iquidacin. El juez le seala a la sociedad un plazo de entre 90

y 120 das. Dicha oportunidad estr iba en que la violacin a la

ley, no es de tal gravedad como las cometidas por las

sociedades descritas en los anteriores apartados.

En lo que a la l iquidacin se refiere, se har conforme al

artculo 43 Rom. I y II de la Ley de Pr. M.

4.4 Liquidacin de la Sociedad Cuya Escritura Social no

Llena los Requisitos Exigidos (347 C de Com.)

En el presente caso, los efectos de la nulidad sern

regulados de la misma manera que en el caso anterior, mientras

las irregularidades no hayan sido subsanadas.

En este caso la escritura social no podr ser inscrita,

mientras las deficiencias no hayan sido corregidas. El

remanente, si lo hubiere, ser repartido entre los socios de

58

acuerdo con la clusula pertinente de la escritura social, pero en

caso de que la deficiencia consista en no haberse hecho las

aportaciones por los socios, en las fechas y en las proporciones

que la ley exige, el remanente que quedare despus de cubierta

la responsabil idad civi l , no podr repartirse entre los socios, ni a

ttulo de devolucin de sus aportes, ni a ttulo de uti l idades, sino

que se destinar a beneficencia. Esto lt imo porque se presume

que hubo mala voluntad por parte de los socios para defraudar a

terceros.

La accin para pedir la l iquidacin compete a cualquier

interesado o al Ministerio Pblico. Previamente a la tramitacin

del juicio, el juez sealar el plazo que no podr ser menor de

noventa das, ni superior a ciento veinte.

Si dicho plazo l legara a vencer y la sociedad no ha

cumplido con el requerimiento, el juez dar a la demanda el

trmite de juicio sumario, y, en su caso pronunciar sentencia

ordenando la l iquidacin de la sociedad. (Art. 41 Pr. M.). la cual

se har conforme a lo establecido por el art. 43 Rom. I y II Pr.

M.

59

4.5 Liquidacin de Sociedad, Por No Haber Presentada la

Escritura Pblica Social para su Inscripcin en el

Registro de Comercio (Art. 353 C de Com.)

Este t ipo de sociedad, cuando las personas que hayan

tenido inters en la formacin de una sociedad, l legan donde un

notario para que ante ste, se otorgue la escritura social de

constitucin, la que posteriormente deber ser inscrita en el

Registro de Comercio, quince das despus a su otorgamiento,

para que la sociedad tenga existencia legal. En caso de que la

sociedad no la gestion, cualquiera de los socios podr

gestionarla judicial o administrativamente. El Cdigo de

Comercio en su artculo 353 Inc. Segundo nos dice, que todo

interesado o el Ministerio Pblico, podr requerir judicialmente a

toda sociedad, la comprobacin de su existencia regular. Este

requerimiento deber ser publicado. La sociedad una vez haya

sido notif icada, t iene un plazo de cuatro meses a partir de

cuando se haya hecho el requerimiento, para que la sociedad

pueda demostrar su existencia legal. En caso de que no cumplan

con el requerimiento, el juez ordenar en sentencia definit iva

pronunciada en juicio sumario la l iquidacin de la sociedad (art.

42 Pr. M.)

60

El juez nombrar el Liquidador y la Liquidacin se har

conforme a las disposiciones contenidas en el pacto social y en

su defecto a lo establecido en el Art. 43 Pr. M.

4.6 Liquidacin de la Sociedad que Realice Actos Ilcitos.

De los diferentes casos de l iquidacin judicial, se dice que

este caso es el ms grave, debido a que la sociedad se est

uti l izando como un instrumento o el medio para violar el

derecho.

Este t ipo de sociedad puede realizar sus actos i l citos de

dos formas que son: 1) La sociedad que se dedique a efectuar

actos cuando su i l citud t iene relacin con la naturaleza de la

sociedad, 2) cuando la sociedad realiza actos que son lcitos,

pero que no est autorizada para realizarlos.

Cuando decimos que el presente caso es uno de los ms

graves, es por que este t ipo de sociedad, est autorizada para

realizar un determinado tipo de operaciones mercanti les, pero

en la prctica se estn dedicando a realizar otro t ipo de

operaciones que no son para los cuales fueron autorizados,

aunque son actividades lcitas pero la sociedad no fue

61

constituida para tal f in. En este caso podemos citar como

ejemplo, el que una sociedad ha sido constituida y autorizada

para la exportacin de artesanas y en la realidad se dedica a la

captacin de fondos del pblico con el engao de que ganarn

altos porcentajes de inters. El captar fondos de pblico son

actividades lcitas, cuando las realizan entidades bancarias

autorizadas para tal f in, pero se vuelve i l cito al realizarlo esta

sociedad autorizada para exportar artesanas.

Las sociedades que entran en este caso, deben ser

declaradas disueltas y se l iquidan inmediatamente por la va

judicial. Para tal efecto, la accin de disolucin la puede ejercer

cualquier interesado o el Ministerio Pblico; tambin, el juez

deber decretar de oficio la disolucin y l iquidacin de la

sociedad, cuando tuviere conocimiento de la actividad i l cita.

Una vez realizada la l iquidacin, el importe de la misma

deber ser uti l izada para el pago de la responsabil idad civi l , y,

en caso de que hubiere remanente, deber ser entregado a una

institucin de beneficencia pblica que se encuentre ubicada en

el domicil io de la sociedad, segn lo requiera el Juez.

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5. CONCLUSIONES

a) Que ninguna sociedad puede realizar nuevas

operaciones mercanti les, nicamente pueden finalizar las

operaciones ya iniciadas, cuando la sociedad inicia su proceso

de disolucin.

b) La disolucin de una sociedad no puede darse

automticamente, ya que al darse una de las causales que

estipula el Cdigo de Comercio, sta debe ser reconocida por

los socios en escritura pblica.

c) La exclusin y separacin del socio, nicamente se

da en las sociedades de personas y no, en las sociedades de

capital.

d) La exclusin del socio es impuesta por la sociedad,

mientras que la separacin del socio, se da por la voluntad de

ste.

63

e) Una sociedad no se extingue con la inscripcin de la

escritura de disolucin en el Registro de Comercio, sino que con

la inscripcin de la escritura de l iquidacin.

f) La sociedad tiene el derecho de retencin de la parte

de capital y uti l idades del socio excluido y separado de la

sociedad, hasta por un plazo no mayor a dos aos. Este derecho

no opera en las sociedades de capital variable.

g) Que la disolucin y l iquidacin de la sociedad, as

como la exclusin y separacin del socio, por disposicin del

Cdigo de Comercio, no podrn ser sometidos a la etapa del

arbitraje; excepto que se haya acordado posteriormente de

tener conocimiento de una de las causales.

h) En el caso de haberse dado la disolucin de una

sociedad, la personalidad jurdica de la misma subsiste para los

efectos de la l iquidacin.

i) El plazo en que se debe practicar la l iquidacin, no

puede exceder de cinco aos, pero los l iquidadores bien pueden

establecer un plazo menor.

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j) Tanto en la disolucin como en la l iquidacin, debe

de procederse a su publicacin, como parte de garantizar los

derechos de los socios y de terceros.

k) La ley no especif ica que el nombramiento de los

l iquidadores, debe darse por acuerdo de las mayoras, ni mucho

menos establece que debe haber oposicin, ni reconocer que las

minoras nombren un l iquidador.

l) Que los l iquidadores nicamente estn facultades

para realizar las operaciones de l iquidacin de la sociedad, pero

en ningn momento pueden iniciar operaciones sociales nuevas.

m) En una sociedad de personas, la calidad o inters del

socio, se comprobar con la escritura social o con la

Certif icacin del Asiento de Inscripcin de la misma en el

Registro de Comercio. En las sociedades de capital, con la

presentacin material de las acciones, en su defecto con la

constancia de que estn en poder de una institucin de crdito o

por una certif icacin de que las acciones estn a disposicin de

una autoridad en ejercicio de sus funciones.

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n) Que una vez f inalizada la l iquidacin de la sociedad,

corresponde a los l iquidadores otorgar la escritura de l iquidacin

y la inscripcin en el Registro de Comercio, para cancelar la

inscripcin de constitucin de la sociedad.

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BIBLIOGRAFIA

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